从新《公司法》及《公司登记管理条例》看公司登记机关审查形式.docx

从新公司法及公司登记管理条例看公司登记机关审查形式特征码glaoacdjmxvjgberswwr 是形式审查？还是实质审查？ 从新公司法及公司登记管理条例看公司登记机关审查形式形式审查是指审查各类申请材料的法定形式；实质审查是指审查各类申请材料的内容的真实性。在公司登记工作中究竟是形式审查，还是实质审查，关系到公司登记注册机关的责任和义务，将直接影响到登记质量。新修改的中华人民共和国公司登记管理条例第二条增加了第二款：申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。这为持“形式审查”观点提供了法律依据。因为既然由申请人对申请材料的真实性负责，那么工商部门只对申请材料的形式进行审查就可以了。笔者认为，单独以这条定性为“形式审查”可能会过于片面。假定公司登记机关行使“形式审查”，会造成新公司法的部分条款无法行使。如公司法第208条规定：“承担资产评估、验资或者验证的机构提供虚假材料的，由公司登记机关没收违法所得，处以违法所得1倍以上5倍以下的罚款，并可以由有关主管部门依法责令该机构停业、吊销直接责任人员的资格证书，吊销营业执照。”从这一法条来看，公司登记机关有权对“承担资产评估、验资或验证的机构提供虚假材料”行使处罚权。如何认定提供的材料虚假，单靠“形式审查”是很难完成的。再如新公司法第199条规定：“违反本法规定，虚报注册资本、提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，对虚报注册资本的公司，处以虚报注册资本金额百分之五以上百分之十五以下的罚款；对提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司，处以5万元以上50万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。” 从这条规定的虚报注册资本、虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的认定，单靠“形式审查”也是无法完成的。从以上可以看出，新公司登记管理条例虽然规定由申请人负责申请材料的真实性，但工商部门仍然需要审查申请材料的真实性，即要进行“实质审查”。这可以从新公司登记管理条例的有关规定中得到印证。如新公司登记管理条例第52条第1款第（一）项规定：“申请文件、材料齐全，符合法定形式的，或者申请人按照公司登记机关的要求提交全部补正申请文件、材料的，应当决定予以受理。”这一项规定可以说是“形式审查”。但紧接着第（二）项规定：“申请文件、材料齐全，符合法定形式，但公司登记机关认为申请文件、材料需要核实的，应当决定予以受理，同时书面告知申请人需要核实的事项、理由以及时间。”从这一项中重要的是规定了“公司登记机关认为申请文件、材料需要核实”，公司登记机关如何认定申请材料需要核实，仅仅依靠“形式审查”是不能完成的，还是需要实质审查。把这两项联系起来看，第（一）项应该这样理解：申请文件、材料齐全，符合法定形式，或者申请人按照公司登记机关的要求提交全部补正申请文件、材料的，（公司登记机关认为申请文件、材料不需要核实的），应当决定受理。因此对新公司登记管理条例第52条第1款第（一）项、第（二）项应该这样理解：先看申请文件、材料是否齐全，是否符合法定形式，这是形式审查的内容。再进行“实质审查”，看申请文件、材料是否需要核实。不需要核实的，依据第1款第（一）项规定，应当予以受理。需要核实的，依据第1款第（二）项，应当决定予以