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上市公司并购重组监管 上市公司监管部 1 并购重组监管范畴 并购重组不是准确的法律概 念，只是市场的通常说法，主要包 括上市公司控制权转让（收购）、 资产重组（购买、出售资产）、股 份回购、合并、分立等对上市公司 股权结构、资产和负债结构、利润 及业务产生重大影响的活动。 2 上市公司并购重组监管的主要依 据 法律 行政法规 部门规章 配套 特殊 规定 自律规则 公司法公司法证券法证券法 上市公司监督管理条例上市公司监督管理条例 上市公司收购上市公司收购 管理办法管理办法 上市公司重大资产上市公司重大资产 重组管理办法重组管理办法 股份回购、吸收合并股份回购、吸收合并 、分立等管理办法、分立等管理办法 披露内容格披露内容格 式与准则式与准则 外国投资者对外国投资者对 上市公司战略投上市公司战略投 资管理办法资管理办法等等 披露内容格披露内容格 式与准则式与准则 交易所业务规则交易所业务规则 上市公司并购上市公司并购 重组财务顾问业重组财务顾问业 务管理办法务管理办法 3 内容提要 n上市公司重大资产重组与监管 （含发行股份购买资产） n上市公司收购关注重点 n吸收合并关注重点 n派出机构监管职责 n并购重组的展望 4 上市公司重大资产重组与监管 n上市公司重大资产重组的界定 n上市公司资产重组的发展历程 n上市公司重大资产重组中存在的主要问题及 风险 n重大资产重组的基本原则 n重大资产重组的构成标准 n需提交并购重组委审议的情形 n重大资产重组的流程 n发行股份购买资产的特别规定 n重大资产重组审核中的关注点 5 一、重大资产重组的界定 上市公司重大资产重组是指，上市 公司及其控股或控制的公司在日常经营活动 之外购买、出售资产或者通过其他方式进行 资产交易达到规定的比例，导致上市公司主 营业务、资产、收入发生重大变化的资产交 易行为。 6 二、上市公司资产重组的发展历 程 我国上市公司重大资产重组可以分为四个发展阶 段： q 第一阶段：1998年12月以前的“缺乏监管阶段” q 第二阶段：1998年12月2000年6月的“严格审批阶段” q 第三阶段：2000年6月2001年12月的“放松管制阶段” q 第四阶段：2002年至今的“规范与发展并举阶段” 7 三、上市公司重大资产重组中存在 的主要问题及风险 q 原重组方案存在损害上市公司利益问题， 导致上市公司缺乏 持续 盈利能力。 q 重大资产重组中资产交易价格不公允。 q 重大资产重组中的资产权属有瑕疵。 q拟置入的资产与控股股东及其关联方产生同业竞争、关联交 易问题，须对重组方案及控股股东承诺进行修改和完善。 q信息披露不完整、不充分。 q重组对上市公司的财务状况可能造成不利影响。 8 四、重大资产重组的基本原则 （一）符合国家产业政策和有关环境保护、土地管理、反垄断等法律 和行政法 规的规定； （二）不会导致上市公司不符合股票上市条件； （三）重大资产重组所涉及的资产定价公允，不存在损害上市公司和 股东合法 权益的情形； （四）重大资产重组所涉及的资产权属清晰，资产过户或者转移不存 在法律障 碍，相关债权债务处理合法； （五）有利于上市公司增强持续经营能力，不存在可能导致上市公司 重组后主 要资产为现金或者无具体经营业务的情形； （六）有利于上市公司在业务、资产、财务、人员、机构等方面与实 际控制人 及其关联人保持独立，符合中国证监会关于上市公司独立性的 要求； （七）有利于上市公司形成或保持健全有效的法人治理结构。 9 五、重大资产重组的构成标准 q资产总额标准：购买、出售的资产总额占上市公司最近一个会计年 度经审计的合并财务会计报告期末资产总额的比例达到50%以上 q资产净额标准：购买、出售的资产净额占上市公司最近一个会计年 度经审计的合并财务会计报告净资产额的比例达到50以上，且超过 5000万元人民币 q营业收入标准：购买、出售的资产在最近一个会计年度所产生的营 业收入占上市公司同期经审计的合并财务会计报告营业收入的比例达到 50%以上 q12个月连续对同一或相关资产分次交易的，以累计数计算。 10 控股权 购 买 出 售 参股权 购 买 出 售 计算原则 资 产 总 额 营 业 收 入 资 产 净 额 资产总额 与成交金 额较高者 资产总额股 权比例与成交 金额较高者 营业收入 为准 净资产额 与成交金 额较高者 营业收入 为准 资产总额 为准 净资产额 为准 资产总额 股权比例 营业收入 股权比例 营业收入 股权比例 净资产额 股权比例 净资产额 股权比例 股权交易 计算原则 11 购 买 出售 资 产 总 额 营 业 收 入 资 产 净 额 账面值与成交金额较高者 无 资产与负债的账面差额 和成交金额较高者 无 资产账面值为准 资产与负债的账面差额为准 非股权资产 计算原则 计算原则 12 六、需提交重组委审议的情形 u“脱胎换骨”式的重组： （1）上市公司出售资产和购买资产的金额同时达到最近一个会计 年度经审 计的合并财务会计报告资产总额的比例70%以上； （2）上市公司出售全部经营性资产，同时购买其他资产； u上市公司以新增股份向特定对象购买资产； u上市公司实施合并、分立； u中国证监会在审核中认为需要提交重组委审核的情形； u上市公司申请提交重组委审核的情形。 13 七、重大资产重组的流程 （一）不含定向发行的重大资产重组流程 105号文 明确董事会须在形成决议后的2个工作日内公告决 议内容和中介机构的意见，同时向证监会及其地方派出机 构报备材料。 证监会在20个工作日内对报备材料如无异议，董事 会方可发出召开股东大会的通知。（事中监管） 重组办法 根据相关法律法规，将对重大资产重组申请实行核 准制，上市公司形成股东大会决议后进行申报。 14 初步磋商,保密协议 中介机构意见 董事会决议 股东大会决议 证监会审核重组委审核 披露报告书全文 补充、修改材料，或终止交易 无异议无异议 达到标准 重大资产重组流程图重大资产重组流程图 15 续：重大资产重组的流程 （二）发行股份购买资产（定向发行）的 流程 上市公司形成董事会、股东大会决议后，报送证 监会审核。 （根据证券发行办法、重组办法） 16 八、发行股份购买资产的特别 规定 应符合条件： 有利于提高上市公司资产质量、改善公司财务状况和增强持续盈利 能力；有利于上市公司减少关联交易和避免同业竞争，增强独立性； 上市公司最近一年及一期财务会计报告被注册会计师出具无保留意 见审计报告；被出具保留意见、否定意见或无法发表意见的审计报告的 ，须经注册会计师专项核查确认，该保留意见、否定意见或无法表示意 见所涉及事项的重大影响已经消除或者将通过本次交易予以消除； 上市公司发行股份所购买的资产应当为权属清晰的经营性资产，并 能在约定期限内办理完毕权属转移手续； 中国证监会规定的其他条件。例如，发行前符合非公开发行股票的 相关要求；发行后，公司符合持续上市条件，符合有关上市公司治理的 要求。 17 发行价格： 上市公司发行股份的价格不得低于本次发行股份购买资产 的董事会决议公告日前20个交易日公司股票交易均价。 计算公式：交易均价=决议公告日前20个交易日公司股票交易总额/决议公告 日前20个交易日公司股票交易总量 注： 特定对象以现金或者资产认购上市公司非公开发行的股份后， 上市公司用同一次非公开发行所募集的资金向该特定对象购买 资产的，视同上市公司发行股份购买资产。 18 锁定期： 特定对象以资产认购而取得的上市公司股份，自股份发行结 束之日起12个月内不得转让；属于下列情形之一的，36个月 内不得转让： （一）特定对象为上市公司控股股东、实际控制人或 者其控制的关联人； （二）特定对象通过认购本次发行的股份取得上市公 司的实际控制权； （三）特定对象取得本次发行的股份时，对其用于认 购股份的资产持续拥有权益的时间不足12个月。 19 九、重大资产重组审核中的关注 点 （一）符合国家产业政策和有关环境 保护、 土地管理、反垄断等法律和行 政法规 的规定。 20 （二）不会导致上市公司不符合股票 上市 条件。 21 （三）重大资产重组所涉及的资 产定 价公允，不存在损害上 市公司 和股东合法权益的情形 。 22 资产定价审核的基本视角 n并购重组的实质是资产证券化过程中发生的交易行为，交 易的核心原则是资产定价的公允性。 n审核的视角应当在于 定价方法的科学性 定价依据的合理性 定价机制的市场化 n审核的立足点是 关注中小股东利益是否得到保护 n在财务上表现为： 置入上市公司的资产是否被高估 置出上市公司的资产是否被低估 23 强化约束 对于资产评估增值率较高情形，采取强化约束 的措施，包括：要求重组方对购买资产采用收益 法评估所依据的利润作出保证，以遏制盲目高作 价，确保上市公司的利益不受损失，如新华传媒 ，中国远洋等，重组方均对拟购买资产近三年的 利润作出保证，并承诺以现金补足；在即将实施 的上市公司重大资产重组管理办法中，加强 对资产评估的后续监管，规定由会计师事务所对 标的资产的实际盈利金额与原资产评估报告预测 金额的差异情况出具审计意见等 24 （四）重大资产重组所涉及的资 产权 属清晰，资产过户或者转 移不 存在法律障碍，相关债权 债务 处理合法。 25 资产权属清晰 股权注入 是否合法拥有该项股权的全部权利 是否有出资不实或影响公司合法存续的情况 将有限责任公司相关股权注入上市公司是否已取得 其他股东的同意 是否存在已被质押、抵押或其他限制转让的情形 是否存在诉讼、仲裁或其他形式的纠纷 资产注入 是否已经办理了相应的权属证明 是否存在已被质押、抵押或其他限制转让的情形 是否存在诉讼、仲裁或其他形式的纠纷 26 债权债务纠纷处理合法 上市公司： 转移债务债权人书面同意并履行法定程 序 转让债权履行通知债务人等法定程序 承担他人债务被承担债务人是否已取得 其债权 人同意并履行了法定程序 27 （五）有利于增强持续经营能力 n重组目的与公司战略发展目标是否一致； n购买资产是否有持续经营能力，出售资产是否 导致公司盈利下降； n重组后主要资产是否为现金和流动资产； n重组后有无确定的资产及业务； n重组后是否需取得特许资格； n交易安排是否导致购入资产不确定。 28 （六）有利于增强独立性 n资产是否整体进入； n关联交易比例是否较小或减小； n采购、生产、销售及相关知识产权是否 独立。 29 （七）是否损害上市公司法人治理 结构 重组后上市公司是否资产完整、生产经营独立（在人员、资产、财务 、采购、生产、销售、知识产权等方面能否保持独立；商标权和专有 技术使用权是否全部进入上市公司； 本次交易是否导致上市公司与控股股东之间存在同业竞争问题，是否 已就原有的同业竞争问题作出合理安排； 本次交易是否导致上市公司收入严重依赖于关联交易，关联交易收入 及相应利润在上市公司收入和利润中所占比重是否合理。 30 本次交易是否导致控股股东或交易对方侵害上市公 司利益或增加上市公司风险的情形； 重组后是否会因产品质量、劳动安全等问题使上市 公司陷入纠纷，从而损害利益相关者的合法权益； 重组后“三会”制度能否有效发挥作用。 31 （八）其他 重组程序是否合法。 重组是否涉及职工安置。 上市公司日常监管情况：上市公司是否涉及诉讼或债务纠纷， 是否已妥善解决 ;上市公司是否存在拖欠税费问题，是否已采取 妥善措施解决；上市公司有无不良监管记录，是否已彻底解决监 管部门在巡检或专项核查中提出的问题，是否正在被我会稽查； 上市公司及控股股东、重组方有无被投诉情况，投诉情况是否属 实，有关问题是否解决。 中介机构是否尽职，其出具的意见是否完整、明确。 32 收购审核中的核心关注点 （一）收购人主体资格 禁止收购上市公司的情形： 收购人负有数额较大债务、到期不能清偿、且处于持续状态 最近三年有重大违法行为或者涉嫌有重大违法行为：例如被证监会处 罚 最近三年有严重的证券市场失信行为：例如被交易所公开谴责 33 收购人的主体资格 q收购人为自然人，存在公司法第147条规定情形： n无民事行为能力或者限制民事行为能力； n因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主 义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾5年，或者因犯 罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年； n担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理， 对该 公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破 产清算完结之日起未逾3年； n担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业 的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销执 照之日起未逾3年； n个人所负数额较大的债务到期未清偿。 q法律、行政法规规定及中国证监会认定的其他情形 34 （二）收购目的 n是否披露了收购目的； n其后续计划与收购目的是否吻合。 35 （三）收购人实力 n履约能力 n持续经营能力 n经营管理能力 36 （四）收购资金来源 n是否直接或间接来源于上市公司 37 派出机构监管职责 n部门规章的相关规定 n工作规程 n沟通互联 n具体工作 38 派出机构监管职责 n部门规章的相关规定 上市公司收购管理办法（见73条） 检查财务顾问的持续督导责任的落实情况 对收购人和上市公司现场检查 上市公司重大资产重组管理办法（20、23、30、31、 32、34、36、46条） 要求上市公司及中介机构及时报告： 重大资产重组的董事会公告、股东会决议、实 施进展情况 财务顾问持续督导意见 全程跟踪监管 39 派出机构监管职责 n工作规程 上市公司辖区监管责任制工作规定 上市公司并购重组监管工作规程（试行 ） 关于发布上市公司的收购及相关股份 权益变动活动监管工作规程的通知 40 派出机构监管职责 n沟通互联 审核中：派出机构向上市部报送上市公司 并购重组的审核意见 审结后：上市部就审核中重点关注问题及 后续监管意见向派出机构发持续关注函 41 派出机构监管职责 n具体工作 事前监管 重组：注意存在退市风险的公司的重组计划和地方政府的态 度 收购：及时发现有无未履行报告及披露义务的收购行为等 事中监管 重组：实地核查重组方情况及注入上市公司的资产和业务状 况 收购：核查收购方的情况，关注其资信情况、有无一致行动 问题，对管理层收购及间接收购予以特别关注 事后监管 重组：注意资产过户、公司规范运作情况及资产重组对公司 的影响等； 收购：关注收购对上市公司可能产生的影响等 42 并购重组的展望 43 国民经济战略性结构调整，经济增 长方式的转变 n“十一五”规划提出的“推动企业并购、重 组、联合，支持优势企业做强做大，提高产业 集中度”的要求 ，需要适应国民经济战略性 结构调整，推动作为我国经济发展中优势群体 的上市公司，通过收购兼并提高质量，优化国 民经济和证券市场的微观基础。 44 加入WTO后，国内竞争已演化为国 际竞争 n中国已成为世界加工厂，又是极富潜力的消 费市场 n跨国公司