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合伙企业法合伙企业法 1 根据合伙企业法的规定，不能成为合伙企业普通合伙人的有（） 。 （2007 年考试题） A.国有独资公司 B.国有企业 C.集体所有制企业 D.上市公司 答案：ABD 2 某普通合伙企业存续期间， 合伙人甲准备向合伙人以外的乙转让其在合伙企业中的部分财 产份额时，如果合伙协议对此没有约定，正确的做法是（） 。 A.由甲自行决定 B.由甲和乙协商决定 C.经全体合伙人过半数同意 D.经其他合伙人一致同意 答案：D 3 除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意： a.改变合伙企业的名称； b.改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点； c.处分合伙企业的不动产； d.转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利； e.以合伙企业名义为他人提供担保； f.聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员； g.补充和修改合伙协议。 4 某年 3 月，甲、乙、丙三人分别出资 2 万元、2 万元、1 万元设立 A 普通合伙企业，并约 定按出资比例分配和分担损益。12 月底，甲提出退伙要求，乙、丙同意。经结算，A 合伙企 业净资产为 3 万元。根据合伙企业法的规定，应退还甲的财产数额是（） 。 A.2 万元 B.1.2 万元 C.1 万元 D.0.8 万元 正确答案B 答案解析 本题考核点是合伙损益分配原则。 本题甲、 乙、 丙三人约定按出资比例（2： 2：1）分配和分担损益，则应退还甲的财产数额是 32/5=1.2 万元。 5 合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名： a.未履行出资义务； b.因故意或者重大过失给合伙企业造成损失； c.执行合伙事务时有不正当行为； d.发生合伙协议约定的事由。 注意：对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名 生效， 被除名人退伙。 被除名人对除名决议有异议的， 可以自接到除名通知之日起三十日内， 向人民法院起诉。 1、根据合伙企业法的规定，下列情形中，合伙人属于当然退伙的是（ AC ） 。 A.个人丧失清偿能力 B.因故意或者重大过失给合伙企业造成损失 C.被人民法院强制执行在合伙企业中的全部财产份额 D.未履行出资义务 2 甲死亡， 乙对甲在某普通合伙企业中的财产份额享有合法继承权。 下列有关乙与合伙企业 关系的表述中，符合合伙企业法规定的有（） 。 A.如果乙不愿意成为合伙企业的合伙人， 则该合伙企业可以不必向乙退还甲的财产份额 B.如果乙未取得合伙协议约定的合伙人资格， 则该合伙企业可以不必向乙退还甲的财产 份额 C.如果乙为无民事行为能力人， 全体合伙人未能一致同意乙入伙， 则该合伙企业应当将 甲的财产份额退还乙 D.如果乙为无民事行为能力人，经全体合伙人一致同意，乙可以成为有限合伙人，但该 合伙企业应转为有限合伙企业 正确答案CD 3 、2007 年 1 月，甲、乙、丙设立一普通合伙企业。2008 年 2 月，甲与戊结婚。2008 年 7 月，甲因车祸去世。甲除戊外没有其他亲人，合伙协议对合伙人资格取得或丧失未作约定。 下列哪一选项是正确的？ A、合伙企业中甲的财产份额属于夫妻共同财产 B、戊依法自动取得合伙人地位 C、经乙、丙一致同意，戊取得合伙人资格 D、只能由合伙企业向戊退还甲在合伙企业中的财产份额 答案：C 4、根据中华人民共和国合伙企业法的规定，下列人员中，应对普通合伙企业债务承担 连带责任的有（ ） 。 （2000 年） A.合伙企业的全体合伙人 B.合伙企业债务发生后办理入伙的新合伙人 C.合伙企业债务发生后办理退伙的退伙人 D.被聘为合伙企业的经营管理人员 5 某普通合伙企业有甲、乙、丙三个合伙人，合伙协议约定合伙人之间利润分配和亏损分担 的比例是 5：3：2。该合伙企业欠丁货款 20 万元，合伙企业财产价值为 10 万元。丁在得到 合伙企业财产 10 万元之后，其余 10 万元可以要求（） 。 A.甲全部偿还 B.乙全部偿还 C.丙全部偿还 D.甲偿还 5 万元，乙偿还 3 万元，丙偿还 2 万元 正确答案ABCD 6、甲为 A 普通合伙企业的合伙人，因故欠合伙企业以外的乙人民币 10 万元，无力用个人财 产清偿。 乙在不满足于用甲从 A 合伙企业分得的收益偿还其债务的情况下， 可以采取的合法 行为是（） 。 A.代位行使甲在 A 合伙企业的权利 B.请求人民法院强制执行甲在 A 合伙企业的财产份额用于清偿 C.要求抵销所欠 A 合伙企业的部分货款 D.直接变卖甲在 A 合伙企业的财产份额用于清偿 正确答案B 7、根据中华人民共和国合伙企业法的有关规定，普通合伙企业的合伙人承担合伙企业 债务责任的方式是（C ） A.对内对外均承担按份责任 B.对内对外均承担连带责任 C.对外承担连带责任，对内承担按份责任 D.对内承担连带责任，对外承担按份责任 案例 1、2000 年 1 月，甲、乙、丙三人合伙开办了一个普通合伙企业，甲出资 3 万元、乙出 资 2 万元，丙以劳务出资，合伙协议约定平均分摊利润和亏损。2000 年 6 月，甲想把自己 的一部分财产份额转让给丁， 乙同意但丙不同意， 因多数合伙人同意丁入伙成为新的合伙人， 丙便提出退伙，甲、乙表示同意丙退伙，丁入伙。此时，该合伙企业欠长城公司货款 3 万元 一直未还。2000 年 10 月，甲私自以合伙企业的名义为其朋友的 4 万元贷款提供担保，银行 对甲的私自行为并不知情。2001 年 4 月，由于经营不善，该合伙企业宣告解散，企业又负 债 9 万元无法清偿。 根据案情，请回答下列问题： 1丁认为长城公司的欠款是其入伙之前发生的，自己不应该对该笔债务承担责任，丁的看 法是否正确？ 2. 丙认为其早已于 2000 年 6 月退伙，该合伙企业的债务与其无关，丙的看法是否正确？ 3若甲的朋友到期不能清偿贷款，银行是否有权要求合伙企业承担担保责任？ 4若其他合伙人在得知甲私自以合伙企业的财产提供担保后一致同意将其除名，该决议是 否有效？ 5在合伙企业清算后，长城公司、贷款银行和该合伙企业的债权人认为乙个人资金雄厚， 要求其做全部的清偿，这些债权人的要求是否可以得到支持？ 6乙满足了合伙企业债权人的要求后，甲的朋友向乙支付了 4 万元，乙应如何向其他合伙 人进行追偿？ 答案：1 1丁的看法不正确丁的看法不正确。尽管合伙企业对长城公司的欠款是在丁入伙之前发生的尽管合伙企业对长城公司的欠款是在丁入伙之前发生的，但合但合 伙企业法规定，入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任，因此，丁需要对伙企业法规定，入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任，因此，丁需要对 该笔债务承担连带责任。该笔债务承担连带责任。 2 2丙的看法并不完全正确。尽管丙早已于丙的看法并不完全正确。尽管丙早已于 20002000 年年 6 6 月退伙，但退伙人对其退伙前已发生月退伙，但退伙人对其退伙前已发生 的合伙企业债务，与其他合伙人承担连带责任，因此，该合伙企业的债务并不是与丙一点的合伙企业债务，与其他合伙人承担连带责任，因此，该合伙企业的债务并不是与丙一点 关系都没有关系都没有，丙对于丙对于 20002000 年年 6 6 月前的企业债务如长城公司的欠款就要与其他的合伙人一起月前的企业债务如长城公司的欠款就要与其他的合伙人一起 承担连带责任。承担连带责任。 3 3若甲的朋友到期不能清偿若甲的朋友到期不能清偿 4 4 万元贷款万元贷款，银行有权要求合伙企业承担担保责任银行有权要求合伙企业承担担保责任。尽管以合尽管以合 伙企业名义为他人提供担保需要经过全体合伙人同意，但由于该合伙企业是全体合伙人共伙企业名义为他人提供担保需要经过全体合伙人同意，但由于该合伙企业是全体合伙人共 同执行合伙企业事务的，全体合伙人都有权对外代表合伙企业，而甲私自提供了担保的行同执行合伙企业事务的，全体合伙人都有权对外代表合伙企业，而甲私自提供了担保的行 为银行并不知情为银行并不知情，合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制， 不得对抗不知情的善意第三人，因此，合伙企业应向银行承担担保责任。不得对抗不知情的善意第三人，因此，合伙企业应向银行承担担保责任。 4 4若其他合伙人在得知甲私自以合伙企业的财产提供担保后一致同意将其除名若其他合伙人在得知甲私自以合伙企业的财产提供担保后一致同意将其除名，该决议是该决议是 有效的。因为合伙人因故意或者重大过失给合伙企业造成损失，或者执行合伙企业事务时有效的。因为合伙人因故意或者重大过失给合伙企业造成损失，或者执行合伙企业事务时 有不正当行为的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名。有不正当行为的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名。 5 5在合伙企业清算后，长城公司、贷款银行和该合伙企业的债权人认为乙个人资金雄厚在合伙企业清算后，长城公司、贷款银行和该合伙企业的债权人认为乙个人资金雄厚， 要求其做全部的清偿，这些债权人的要求可以得到支持。因为以合伙企业财产清偿合伙企要求其做全部的清偿，这些债权人的要求可以得到支持。因为以合伙企业财产清偿合伙企 业债务时，其不足的部分由各合伙人按照合伙企业分担亏损的比例，用其在合伙企业出资业债务时，其不足的部分由各合伙人按照合伙企业分担亏损的比例，用其在合伙企业出资 以外的财产承担清偿责任。但合伙人之间的分担比例对债权人没有约束力，债权人可以根以外的财产承担清偿责任。但合伙人之间的分担比例对债权人没有约束力，债权人可以根 据自己的清偿利益，请求全体合伙人中的一人或数人承担全部清偿责任，也可以按照自己据自己的清偿利益，请求全体合伙人中的一人或数人承担全部清偿责任，也可以按照自己 确定的比例向各合伙人分别追索。承担了清偿责任的合伙人有权向其他合伙人进行追偿。确定的比例向各合伙人分别追索。承担了清偿责任的合伙人有权向其他合伙人进行追偿。 6 6由于乙承担了合伙企业的全部清偿责任由于乙承担了合伙企业的全部清偿责任，而其实际支付的清偿数额超过了依照既定比例而其实际支付的清偿数额超过了依照既定比例 所应承担的数额，因此，其将就超过的部分，向未支付或者未足额支付应承担数额的合伙所应承担的数额，因此，其将就超过的部分，向未支付或者未足额支付应承担数额的合伙 人追偿。丙退伙前合伙企业的债务是欠长城公司货款人追偿。丙退伙前合伙企业的债务是欠长城公司货款 3 3 万元，承担清偿责任的是甲、乙、万元，承担清偿责任的是甲、乙、 丙三个原合伙人和丁新入伙的合伙人。由于该企业的合伙协议未约定亏损承担的比例，所丙三个原合伙人和丁新入伙的合伙人。由于该企业的合伙协议未约定亏损承担的比例，所 以以，应由各合伙人平均分担应由各合伙人平均分担，即甲即甲、乙乙、丙丙、丁各承担丁各承担 75007500 元元。由于甲的朋友已向乙支付由于甲的朋友已向乙支付 了了 4 4 万元，因此，丙退伙后合伙企业的债务是万元，因此，丙退伙后合伙企业的债务是 9 9 万元，同样，合伙人要平均分担，即甲、万元，同样，合伙人要平均分担，即甲、 乙乙、丁各承担丁各承担 3 3 万元万元。所以所以，乙有权向甲追偿乙有权向甲追偿 3750037500 元元，向丙追偿向丙追偿 75007500 元元，向丁追偿向丁追偿 375037500 0 元元。 2、注册会计师甲、乙、丙共同出资设立一特殊的普通合伙制的会计师事务所。甲、乙 在某次审计业务中，因故意出具不实审计报告被人民法院判决由会计师事务所赔偿当事人 80 万元。根据合伙企业法的规定，下列有关该赔偿责任承担的表述中，正确的是（） 。 A.甲、乙、丙均承担无限连带责任 B.以该会计师事务所的全部财产为限承担责任 C.甲、乙、丙均以其在会计师事务所中的财产份额为限承担责任 D.甲、乙应当承担无限连带责任，丙以其在会计师事务所中的财产份额为限承担责任 正确答案D 3 甲、乙、丙、丁四人准备设立一家有限合伙企业，下列选项错误的是（） 。 A.甲提议邀请某国有企业作为有限合伙人加入合伙企业 B.乙要求作为普通合伙人以劳务作价出资 C.丙建议企业名称为有限合伙公司 D.丁认为货币出资没有比例限制 正确答案C 4 汪、钱、潘、刘共同投资设立了一个有限合伙企业，其中汪、钱为普通合伙人，潘、刘为 有限合伙人。后因该合伙企业长期拖欠供货商贷款，企业资产不足以清偿到期债务。依照我 国相关法律的规定，下列哪些选项是正确的？ A、债权人可以根据企业破产法申请该合伙企业破产 B、债权人可以要求任一合伙人清偿全部债务 C、债权人只能要求汪、钱清偿全部债务 D、如果该合伙企业被宣告破产，则汪、钱仍需承担无限连带责任 答案：ACD 5 某有限合伙企业于 2007 年 2 月 1 日设立，2007 年 4 月 1 日张某作为有限合伙人入伙，张 某认缴的出资额是 10 万元，占出资比例 10%，此时该有限合伙企业对外有 50 万元的到期债 务。如果 2007 年 6 月 1 日该有限合伙企业解散，清算结果是，共有不能清偿到期债务 120 万元。对此，张某应承担的数额是（B） 。 A.5 万元 B.10 万元 C.12 万元 D.50 万元 6 贾某是一有限合伙企业的有限合伙人。下列哪些选项是正确的？ A、若贾某被法院判决认定为无民事行为能力人，其他合伙人可以因此要求其退伙 B、若贾某死亡，其继承人可以取得贾某在有限合伙中的资格 C、若贾某转为普通合伙人，其必须对其作为有限合伙人期间企业发生的债务承担无限 连带责任 D、如果合伙协议没有限制，贾某可以不经过其他合伙人同意而将其在合伙企业中的财 产份额出质 答案：BCD 7 甲是某合伙企业中的有限合伙人， 在该合伙企业经营过程， 甲共取得分配的利润 5 万元。 后来，甲因故退伙，退伙清算时甲从该合伙企业分得财产价值 2 万元。甲对基于其退伙前的 原因发生的合伙企业债务，承担清偿责任的数额是（）万元。 A.0B.2 C.5D.7 正确答案B 公司法案例公司法案例 某股份有限公司是一家于 2000 年 8 月在上海证券交易所上市的上市公司。该公司董事会于 2001 年 3 月 28 日召开会议，该次会议召开的情况以及讨论的有关问题如下： (1)股份公司董事会由 7 名董事组成。出席该次会议的董事有董事 a、董事 b、董事 c、 董事 d；董事 e 因出国考查不能出席会议；董事 f 因参加人民代表大会不能出席会议，电话 委托董事 a 代为出席并表决； 董事 g 因病不能出席会议， 委托董事会秘书 h 代为出席并表决。 (2)根据总经理的提名，出席本次董事会会议的董事讨论并一致同意，聘任张某为公司 财务负责人，并决定给予张某年薪 10 万元；董事会会议讨论通过了公司内部机构设置的方 案，表决时，除董事 b 反对外，其他均表示同意。 根据上述情况和我国法律有关规定，回答下列问题: 1.根据本题要点(1)所提示的内容，出席该次董事会会议的董事人数是否符合规定？董 事 f 和董事 g 委托他人出席该次董事会会议是否有效？并分别说明理由。 2.根据本题要点(2)所提示的内容，董事会通过的两项决议是否符合规定？并分别说明 理由。 答案： （1 1）首先，出席该次董事会会议的董事人数符合规定。根据规定，董事会会议应有）首先，出席该次董事会会议的董事人数符合规定。根据规定，董事会会议应有 过半数的董事出席方可举行。其次，董事过半数的董事出席方可举行。其次，董事 F F 电话委托董事电话委托董事 A A 代为出席董事会会议不符合规代为出席董事会会议不符合规 定定。根据规定根据规定，董事因故不能出席董事会会议时董事因故不能出席董事会会议时，可以书面委托其他董事代为出席可以书面委托其他董事代为出席。再次再次， 董事董事 G G 委托董事会秘书委托董事会秘书 H H 出席董事会会议不符合规定。根据规定，董事因故不能出席董事出席董事会会议不符合规定。根据规定，董事因故不能出席董事 会会议时，只能委托其他董事出席，而不能委托董事之外的人代为出席。会会议时，只能委托其他董事出席，而不能委托董事之外的人代为出席。 （3 3）首先首先，出席本次董事会会议的董事讨论并一致通过的聘任财务负责人并决定其报酬的出席本次董事会会议的董事讨论并一致通过的聘任财务负责人并决定其报酬的 决议符合规定。根据规定，该事项属于董事会的职权范围。其次，批准公司内部机构设置决议符合规定。根据规定，该事项属于董事会的职权范围。其次，批准公司内部机构设置 的方案不符合规定。根据规定，董事会决议必须经全体董事的过半数通过。在本题中，董的方案不符合规定。根据规定，董事会决议必须经全体董事的过半数通过。在本题中，董 事事 B B 反对该事项后，实际只有反对该事项后，实际只有 3 3 名董事同意，未超过全体董事名董事同意，未超过全体董事 7 7 人的半数。人的半数。 （三）公司债券发行的条件 1.股份公司的净资产不低于人民币 3000 万元，有限公司的净资产不低于人民币 6000 万元； 2.累计债券余额不超过公司净资产的 40%； 3.最近 3 年平均可分配利润足以支付公司债券一年的利息； 4.筹集的资金投向符合国家产业政策； 5.债券的利息不超过国务院限定的利率水平； 6.国务院规定的其他条件。 法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前注册资本的 25%。 5.公司利润分配（1）弥补公司以前年度的亏损 （2）缴纳所得税。 （3）支付各项税收的滞 纳金、罚款(4)提取法定公积金 (5）提取任意公积金（6）向股东分配股利。 案例案例 2 2 甲、乙、丙、丁四个国有企业和戊有限责任公司投资设立股份有限公司, 注册资本为 8000 万元。 2006 年 8 月 1 日，丁公司召开的董事会会议情形如下： （1）该公司共有董事 7 人，有 5 人亲自出席。列席本次董事会的监事 A 向会议提交另 一名因故不能到会的董事出具的代为行使表决权的委托书， 该委托书委托 A 代为行使本次董 事会的表决权。 （2） 董事会会议结束后， 所有决议事项均载入会议记录. 并由出席董事会会议的全体董 事和列席会议的监事签名后存档。 2006 年 9 月 1 日，公司召开的股东大会作出如下决议： （1） 更换两名监事。 一是由甲国有企业的代表杨某代替乙国有企业代表韩某出任该公司 的监事；二是公司职工代表曹某代替公司职工代表赵某。 （2）为扩大公司的生产规模，决定发行公司债券 500 万元。 （3）公司法定盈余公积金 2000 万元中提取 500 万元转增公司资本。 要求：根据公司法律制度的规定，分析说明下列问题： （1）在董事会会议中 A 能否接受委托代为行使表决权？为什么？ （2）董事会会议记录是否存在不妥之处？为什么？ （3）股东大会会议决定更换两名监事是否合法？为什么？ （4）股东大会会议决定将法定盈余公积金转增资本是否合法？为什么？ 答案答案： （1 1）A A 不能接受委托代为行使表决权。根据规定，董事因故不能出席董事会会议的不能接受委托代为行使表决权。根据规定，董事因故不能出席董事会会议的， 可以书面委托其他董事代为出席。但可以书面委托其他董事代为出席。但 A A 为监事，不是董事，不能代为行使表决权。为监事，不是董事，不能代为行使表决权。 （2 2）董事会会议记录存在不妥之处董事会会议记录存在不妥之处。根据规定根据规定，董事会会议记录董事会会议记录，应由出席会议的董事在应由出席会议的董事在 会议记录上签名，列席董事会会议的监事无须在会议记录上签名，而该公司列席董事会会会议记录上签名，列席董事会会议的监事无须在会议记录上签名，而该公司列席董事会会 议的监事在会议记录上签名，不符合规定。议的监事在会议记录上签名，不符合规定。 （3 3）股东大会会议作出由甲国有企业的代表杨某代替乙国有企业代表韩某出任该公司监事股东大会会议作出由甲国有企业的代表杨某代替乙国有企业代表韩某出任该公司监事 决议符合公司法的规定。根据公司法的规定，股份有限公司股东代表出任的监事由公决议符合公司法的规定。根据公司法的规定，股份有限公司股东代表出任的监事由公 司股东会选举产生。司股东会选举产生。 股东大会会议作出由公司职工代表曹某代替公司职工代表赵某的决议不符合公司法的股东大会会议作出由公司职工代表曹某代替公司职工代表赵某的决议不符合公司法的 规定。根据公司法的规定，股份有限公司职工代表出任的监事不是由公司股东会选举规定。根据公司法的规定，股份有限公司职工代表出任的监事不是由公司股东会选举 产生，而是由职工代表大会、职工大会或者其他民主形式选举产生。本题由公司股东大会产生，而是由职工代表大会、职工大会或者其他民主形式选举产生。本题由公司股东大会 选举职工代表出任监事是不符合规定的。选举职工代表出任监事是不符合规定的。 （4 4）股东大会会议决定将法定盈余公积金转增资本的决议方式是符合规定的股东大会会议决定将法定盈余公积金转增资本的决议方式是符合规定的，但是转增的但是转增的 金额是不符合规定的。根据规定，公司将法定盈余公积金转增资本时，留存的该项公积金金额是不符合规定的。根据规定，公司将法定盈余公积金转增资本时，留存的该项公积金 不得少于该公司转增前注册资本的不得少于该公司转增前注册资本的 25%25%。丁公司转增资本时丁公司转增资本时，留存的法定盈余公积金占注册留存的法定盈余公积金占注册 资本的比例为资本的比例为（20002000500500）80008000100%100%18.75%18.75%，留存的法定盈余公积金少于转增前该留存的法定盈余公积金少于转增前该 公司注册资本的公司注册资本的 25%25%，所以是不符合规定的。，所以是不符合规定的。 1.以下各项，哪些人不得担任公司总经理（ ABC） 。 A.限制民事行为能力的陈某 B.王某因犯贪污等罪被判处刑罚，执行期满不逾 5 年 C.李某作为企业法定代表人因指使造假账，致使企业被依法吊销营业执照已达 2 年 D.某科研所的高级工程师已 70 岁 2.我国公司法规定，不得担任有限责任公司的董事、监事、经理的情形包括（ ACD） 。 A.无民事行为能力或限制行为能力 B.因犯罪被剥夺政冶权利，执行期满未逾 8 年 C.因犯有挪用财产罪被判处刑罚，执行期满未逾 5 年 D.个人所负数额较大的债务到期未清偿 案例 3 2甲、乙国有企业与另外 9 家国有企业拟联合组建设立“光中有限责任公司” ，公司章程的 部分内容为：公司股东会除召开定期会议外，还可以召开临时会议，临时会议须经代表 1/2 以上表决权的股东，1/2 以上的董事或 1/2 以上的监事提议召开。 2006 年 3 月，光中公司依法登记成立，注册资本为 1 亿元，其中甲以工业产权出资， 协议作价金额 1200 万元；乙出资 1400 万元，是出资最多的股东。公司成立后，由甲召集和 主持了首次股东会会议，设立了董事会。 2006 年 5 月，光中公司董事会发现，甲作为出资的工业产权的实际价额显著低于公司 章程所定的价额，为了使公司股东出资总额仍达到 1 亿元，董事会提出了解决方案，即：由 甲补足差额；其他股东对该差额不负担任何责任。 2007 年 5 月，公司董事会制定了一个增加注册资本的方案。增资方案提交股东会讨论 表决时，有 7 家股东赞成增资，7 家股东出资总和为 5830 万元，占表决权总数的 58.3%；有 4 家股东不赞成增资，4 家股东出资总和为 4170 万元，占表决权总数的 41.7%。股东会通过 了增资决议，并授权董事会执行。 2011 年 3 月，光中公司依法成立了海南分公司。该公司因违反了合同约定被诉至法院， 对方要求光中公司承担违约责任。 (1)光中公司设立过程中订立的公司章程中有哪些不合法之处?说明理由。 (2)光中公司的首次股东会议由甲召集和主持是否合法?为什么? (3)3)光中公司董事会作出的关于甲出资不足的解决方案的内容是否合法光中公司董事会作出的关于甲出资不足的解决方案的内容是否合法? ? (4)光中公司股东会作出的增资决议是否合法?说明理由。 (5)光中公司是否应替海南分公司承担违约责任?说明理由。 答案答案：1 1）光中公司设立过程中订立的公司章程中关于召开临时股东会会议的提议权的规定光中公司设立过程中订立的公司章程中关于召开临时股东会会议的提议权的规定 不合法不合法。因为因为， 公司法公司法规定规定，代表代表 l l4 4以上表决权的股东以上表决权的股东，l l3 3以上董事或者监事以上董事或者监事，均均 可以提议召开临时股东会会议可以提议召开临时股东会会议。 而在光而在光 中公司的章程中却规定临时会议须经中公司的章程中却规定临时会议须经 l l2 2以上表决以上表决 权的股东，权的股东，1 12 2以上的董事或以上的董事或1 12 2以上的监事提议召开，这是不符合法律规定的。以上的监事提议召开，这是不符合法律规定的。 （2 2）光中公司的首次股东会会议由甲召集和主持不合法光中公司的首次股东会会议由甲召集和主持不合法。因为因为， 公司法公司法规定规定，有限有限 责任公司股东会的首次会议由出资最多的股东召集和主持。光中公司的股东乙出资责任公司股东会的首次会议由出资最多的股东召集和主持。光中公司的股东乙出资14001400万万 元，是出资最多的股东。因此，首次会议应由乙召集和主持。元，是出资最多的股东。因此，首次会议应由乙召集和主持。 （3 3） 公司法公司法第第3131条规定条规定“有限责任公司成立后有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财发现作为设立公司出资的非货币财 产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司 设立时的其他股东承担连带责任设立时的其他股东承担连带责任。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额 缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。 （4 4）光中公司股东会作出的增资决议不合法光中公司股东会作出的增资决议不合法。因为因为， 公司法公司法规定规定，股东会对公司增股东会对公司增 加注册资本作出决议，必须经代表加注册资本作出决议，必须经代表2 23 3以上表决权的股东通过。而光中公司讨论表决时，以上表决权的股东通过。而光中公司讨论表决时， 同意股东的出资额占表决权总数的同意股东的出资额占表决权总数的58.358.3，未达到未达到2 23 3的比例的比例。因此因此，增资决议不能通过增资决议不能通过。 （5 5）光中公司应替海南分公司承担违约责任光中公司应替海南分公司承担违约责任。因为因为， 公司法公司法规定规定，分公司只是总公分公司只是总公 司管理的一个分支机构，不具有法人资格，但可以依法独立从事生产经营活动，其民事责司管理的一个分支机构，不具有法人资格，但可以依法独立从事生产经营活动，其民事责 任由设立该分公司的总公司承担。任由设立该分公司的总公司承担。 代表十分之一以上表决权的股东、 三分之一以上董事或者监事会， 可以提议召开董事会临时 会议。董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会作出决议，必须经全体董事的过 半数通过。 董事会决议的表决，实行一人一票。 合同法合同法 根据合同法的规定，下列各项中，属于要约失效的情形有（BCD） 。 A要约人依法撤回要约 B要约人依法撤销要约 C承诺期限届满，受要约人未做出承诺 D受要约人对要约内容做出实质性变更 此题也可通过简答的方式来考核。 甲向乙发出要约，乙于 3 月 8 日发出承诺信函， 3 月 10 日承诺信函寄至甲，但甲的法 定代表人当日去赈灾，3 月 11 日才知悉该函内容， 遂于 3 月 12 日致函告知乙收到承诺， 该承诺的生效时间是（ B ） 。 A.3 月 8 日 B.3 月 10 日 C.3 月 11 日 D.3 月 12 日 甲、 乙两公司拟签订一份书面买卖合同， 甲公司签字盖章后尚未将书面合同邮寄给乙公司时， 即接到乙公司按照合同约定发来的货物， 甲公司经清点后将该批货物入库。 次日将签字盖章 后的书面合同发给乙公司。乙公司收到后，即在合同上签字盖章。根据合同法的规定， 该买卖合同的成立时间是（ C） 。 A甲公司签字盖章时 B乙公司签字盖章时 C甲公司接受乙公司发来的货物时 D甲公司将签字盖章后的合同发给乙公司时。 依据物权法的规定，以下列何种标的物设定抵押需办理抵押物登记后抵押权方才设立： ( C) A “奥迪”轿车B “波音”飞机 C正在建造中的建筑物 D正在建造中轮船 下列关于质押合同生效时间的表述中，符合担保法律制度规定的有（ABCD） 。 A以机器设备出质的，质押合同自机器设备移交质权人占有之日起生效 B以仓单出质的，质押合同自仓单交付之日起生效 C以非上市公司的股份出质的，质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效 D以依法可转让的专利权出质的，质押合同自向其管理部门出质登记之日起生效 案例案例 1 1、2008 年 3 月，甲合伙企业（以下简称甲企业）向乙银行借款 100 万元，期限 2 年， 由王某和陈某与乙银行签订保证合同，为甲企业借款提供共同保证，保证方式为连带保证， 后甲企业经营业绩不佳，亏损严重，王某遂与陈某约定，以 3：2 的比例分担保证责任。 2009 年 6 月，因甲企业提出破产申请，人民法院受理了该破产案件，故乙银行要求王 某与陈某承担连带保证责任。王某认为：乙银行应先要求甲企业承担责任；陈某则宣称自己 没有财产，且认为自己与王某已有约定，只需承担 40%的责任。经查，陈某对自己的远亲林 某还享有 10 万元的到期借款债权，一直没有要求林某返还。乙银行最后决定分别对王某、 陈某和林某提起诉讼，请求法院判定由王某和陈某承担责任，由林某代替陈某向自己偿还 10 万元借款。 问题： （1）王某提出的乙银行应先要求甲企业承担责任的主张是否成立？ （2）陈某提出自己对银行的保证责任只需要承担 40%的主张是否成立? （3）乙银行请求法院判定林某代替陈某偿还 10 万元借款能否得到法律支持？ 答答： （1 1）王某的主张不成立。）王某的主张不成立。 因为保证合同中约定的是连带保证，连带保证和一般保证不同，保证人不享有先诉抗因为保证合同中约定的是连带保证，连带保证和一般保证不同，保证人不享有先诉抗 辩权。债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履辩权。债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履 行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。所以，王某和陈某无权要求债行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。所以，王某和陈某无权要求债 权人乙银行先要求甲企业承担责任。权人乙银行先要求甲企业承担责任。 （2 2）陈某的主张不成立。）陈某的主张不成立。 根据规定，按份共同保证是保证人与债权人约定按份额对主债务承担保证义务的共同根据规定，按份共同保证是保证人与债权人约定按份额对主债务承担保证义务的共同 保证。各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。连带共同保证保证。各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。连带共同保证 人承担保证责任后人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担由各连带保证人按其内部约定的比例分担。 本题中，王某与陈某并未与债权人乙银行就份额作出约定，属于连带共同保证，因此，陈本题中，王某与陈某并未与债权人乙银行就份额作出约定，属于连带共同保证，因此，陈 某不得以其内部份额对抗乙银行，王某与陈某向债权人乙银行承担保证责任后，向债务人某不得以其内部份额对抗乙银行，王某与陈某向债权人乙银行承担保证责任后，向债务人 甲公司不能追偿的部分，由王某和陈某按其约定的比例分担。甲公司不能追偿的部分，由王某和陈某按其约定的比例分担。 （3 3）乙银行的请求可以得到法律的支持。）乙银行的请求可以得到法律的支持。 根据规定，因债务人怠于行使到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法根据规定，因债务人怠于行使到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法 院请求以自己的名义代位行使债务人的债权院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外但该债权专属于债务人自身的除外。本题中本题中， 陈某怠于行使自己对林某的借款债权，已经危害到乙银行债权的行使，因此乙银行有权行陈某怠于行使自己对林某的借款债权，已经危害到乙银行债权的行使，因此乙银行有权行 使代位权。使代位权。 案例案例 2 2、某市一贸易公司因建造一栋大楼，急需水泥，基建处遂向本省的兴盛水泥厂、金利 水泥厂及原告鸿达水泥厂发出函电。 函电中称： “我公司急需标号为 150 型号的水泥 100 吨， 如贵厂有货，请速来函电，我公司愿派人前往购买。 ” 三家水泥厂在收到函电之后，都先后向贸易公司回复了函电，在函电中告知备有现货， 且告知了水泥的价格，而鸿达水泥厂在发出函电的同时，也派车给贸易公司送去了 50 吨水 泥。在该批水泥送达之前，贸易公司得知金利水泥厂所产的水泥质量较好，且价格合理，因 此，向金利水泥厂发去函电称： “我公司愿购买贵厂 100 吨 150 型号水泥，盼速发货，运费 由