司法考试拾遗之民法人身权及侵权行为.doc

文章来源：中顾法律网 中国第一法律门户 中顾法律网提供更多免费司法考试资料下载目录司法考试拾遗之民法人身权及侵权行为司法考试民法之民事法律关系司法考试民法物权的排他效力司法考试民法：诉讼时效制度司法考试民法：人身权制度基本理论常用的几种除斥期间司法考试拾遗之民法人身权及侵权行为一、应当认定为侵害公民名誉权的行为：(1)以书面、口头等形式宣扬他人的隐私;特别友情提醒：这里不是侵犯隐私权，而是名誉权!(2)捏造事实公然丑化他人人格;(3)用侮辱、诽谤等方式损害他人名誉，造成一定影响的。如果没有造成一定影响则一般不宜认定为侵害他人名誉权。(4)因新闻报道严重失实，致他人名誉受到损害的，应按照侵害他人名誉权处理。(5)未经他人同意，擅自公布他人的隐私材料的。二、姓名权的法律限制：从事重要法律行为时使用正式姓名的义务;不得基于不正当目的而取与他人相同的名字，不得故意造成姓名权冲突;不得滥用姓名权。三、名誉权区别于隐私权隐私权是指自然人就自己个人私事、个人信息等个人生活领域内的情事不为他人知悉、禁止他人干涉的权利。二者区别在于： 隐私权主体只能是自然人，名誉权主体包括自然人和法人(第101条); 隐私权内容具有真实性、隐秘性; 隐私权的保护范围受公共利益的限制。在侵权行为认定上，侵害名誉权的行为主要是侮辱、诽谤等贬低他人人格，降低他人社会评价的行为，而侵害隐私权的行为主要是不经权利人许可，擅自向第三人披露他人隐私。四、因新闻报道或其他作品引起的侵害他人名誉权纠纷被告的确定：(1)只诉作者的，列作者为被告;(2)只诉新闻出版单位的，列新闻出版单位为被告;(3)对作者和新闻出版单位都提起诉讼的，将作者和新闻出版单位均列为被告;但作者和新闻出版单位为隶属关系，作品系作者履行职务所形成的，只列单位为被告。五、因撰写、发表批评文章引起的名誉权纠纷，人民法院应根据不同情况处理：(1)文章反映的问题基本真实，没有侮辱人人格内容的，不应认定为侵害他人名誉权;(2)文章反映的问题虽基本属实，但有侮辱他人人格内容的，使他人名誉受到损害的，应认定为侵害他人名誉权;(3)文章的基本内容失实，使他人名誉受到损害的，应认定为侵害他人名誉权。六、因文学作品引起的名誉权纠纷，应按照以下不同情况处理：(1)撰写、发表文学作品，不是以生活中特定的人为描写对象，仅是作品的情节与生活中某人的情况相似，不应认定为侵害他人名誉权;(2)描写真人真事的文学作品，对特定人进行侮辱、诽谤或者披露隐私损害其名誉的，致其名誉受到损害的，应认定为侵害他人名誉权;(3)描写真人真事的文学作品，虽未写明真实姓名和住址，但事实是以特定人或者特定人的特定事实为描写对象，文中有侮辱、诽谤或者披露隐私的内容，致其名誉受到损害的，应认定为侵害他人名誉权;(4)编辑出版单位在作品已被确认为侵害他人名誉权或被告知明显属于侵害他人名誉权后，应刊登声明消除影响或者采取其他补救措施，拒不刊登声明，不采取其他补救措施，或者继续刊登、出版侵权作品的，应认定为侵权。七、侵害名誉权的责任承担形式：(1)停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失;(2)恢复名誉、消除影响、赔礼道歉可以书面或者口头的方式进行，内容须事先经人民法院审查;(3)恢复名誉、消除影响的范围，一般应与侵权所造成的不良影响范围相当;(4)公民、法人因名誉权受到损害要求赔偿的，侵权人应赔偿侵权行为造成的经济损失;(5)公民并提出精神损害赔偿要求的，人民法院可根据侵权人的过错程度、侵权行为的具体情节、给受害人造成精神损害的后果等情况酌定。八、我国身份权体系：配偶权;亲子权;家庭成员权(第104条);荣誉权(第102条)。九、特殊侵权行为的归责方式：(1)适用过错责任原则：1)职务侵权行为;国家机关(2)适用推定过错责任原则：1)建筑物致人损害;所有人或者使用人自己无过错免责2)地面施工致人损害;施工人(3)适用无过错责任原则：1)环境污染致人损害;加害人 污染环境致人损害的免责事由有三种情形：一是完全由于不可抗拒的自然灾害并经及时采取合理措施，仍然不能避免造成环境污染损害的;二是污染损害是由受害人自己的过错造成的;三是污染损害是由第三人的过错造成的。污染环境侵权行为无须污染人有过失。2)高度危险作业致人损害;受害人故意免责3)产品质量不合格造成损害;销售者、生产者4)饲养的动物造成的损害。动物饲养人或者管理人受害人或第三人有过错免责5)被监护人致人损害。监护人(4)适用公平原则：因堆放物品倒塌造成他人损害的，如果当事人均无过错，应当根据公平原则酌情处理。十、有关被监护人致人损害责任的具体承担，应注意以下几点规则：(1)被监护人有财产的，应首先从其财产中支付，不足部分始由监护人赔偿(第133条第2款)。(2)夫妻离婚后，未成年子女发生侵权行为的，应首先由与该子女共同生活的一方承担责任，惟在其独立承担有困难的，未与该子女共同生活的一方才负共同承担的责任(民通意见第158条)。由此可见，司法解释的用意在于强调与未成年子女共同生活的一方负有更重的监护职责。(3)无明确的监护人时，由顺序在前的有监护能力的人承担民事责任(民通意见第159条)。这是一种法律上的推定。(4)特别注意民通意见第160条在幼儿园、学校生活、学习的无民事行为能力人或者在精神病院治疗的精神病人，受到伤害或者给他人造成损害，单位有过错的，可以责令这些单位适当给予赔偿。.对该条款以下几个含义应重点掌握： 适用对象仅为无民事行为能力人，而不含限制民事行为能力人。“单位”的范围只有三个，并仅为临时监护人。而单位为监护人的，不承担被监护人致人损害责任。换言之，单位监护人不是被监护人致人损害的责任主体(第133条第2款)。 适用过错原则。 仅为适当赔偿。(5)了解民通意见第161条的规定：侵权行为发生时行为人不满18周岁，在诉讼时已满18周岁，并有经济能力，应当承担民事责任;行为人没有经济能力的，应当由原监护人承担民事责任。行为人致人损害时年满十八周岁的，应当由本人承担民事责任;没有经济收入的，由扶养人垫付，垫付有困难的，也可以判决或者调解延期给付。(6)监护人可以将监护职责部分或者全部委托给他人。因被监护人的侵权行为需要承担民事责任的，应当由监护人承担，但另有约定的除外;被委托人确有过错的，负连带责任。(7)侵权行为发生时行为人不满18周岁，在诉讼时已满18周岁，并有经济能力的，应当承担民事责任;行为人没有经济能力的，应当由原监护人承担民事责任。行为人致人损害时年满18周岁的，应当由本人承担民事责任;没有经济收入的，由扶养人垫付，垫付有困难的，也可以判决或者调解延期给付。十一、监护人没有尽监护职责也要承担相应的民事责任或者减轻侵害人的责任：例题：甲、乙两家各有小院，隔墙而居，院墙高约2米。一天，甲家夫妇下田务农，将2周岁的儿子丙锁在自家的院子里玩。不巧，乙家的一只公鸡飞过院墙，将丙的左眼啄伤。甲家为此支出医药费近万元。对甲家所受的损失应如何承担?A.应完全由乙家承担B.应主要由乙家承担，甲家也应自担一部分C.应由甲、乙两家平均分摊D.应主要由甲家承担，乙家给予适当补偿正确答案：B.十二、侵权责任是法定之债，不可以约定免除。例题：乙、丙、丁的共同侵权行为造成了甲9千元的财产损失。甲与丙达成协议，乙、丙各向甲支付2千元后，甲不再向乙、丙追究责任。在此情况下，甲是否还有权要求加害人赔偿?A. 仍有权就其余5千元损失向乙、丙、丁请求承担连带赔偿责任B.有权就其余5千元损失向乙丙中任何一个请求赔偿C.就其余5千元损失只能向丁请求赔偿D.只能向丁请求赔偿其应付的3千元正确答案：A.根据民法通则第130条的规定：“二人以上共同侵权造成他人损害的，应当承担连带责任。”根据我国民法理论和实践，对于连带债务人之一人因清偿、提存、抵消免除等而使债部分终止的，就发生终止效力的债务，对其他债务人发生免除其向债权人履行的义务，故已履行的4千元便已终止。侵权之债为法定之债，不能由当事人协议变更，故所达成的乙丙不再承担责任的协议无效，甲仍有权向乙、丙、丁三人主张连带责任。十三、自然人死亡后，其近亲属因下列侵权行为遭受精神痛苦，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：(一)以侮辱、诽谤、贬损、丑化或者违反社会公共利益、社会公德的其他方式，侵害死者姓名、肖像、名誉、荣誉;(二)非法披露、利用死者隐私，或者以违反社会公共利益、社会公德的其他方式侵害死者隐私;(三)非法利用、损害遗体、遗骨，或者以违反社会公共利益、社会公德的其他方式侵害遗体、遗骨。十四、向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院不予受理的情形：(1)法人或者其他组织以人格权利遭受侵害为由;(2)当事人在侵权诉讼中没有提出赔偿精神损害的诉讼请求，诉讼终结后又基于同一侵权事实另行起诉请求赔偿精神损害的;(3)因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持;司法考试民法之民事法律关系1、民事法律关系的概念和特征概念：民事法律关系是由民法规范调整的以权利义务为内容的社会关系，包括人身关系和财产关系。特征(1)主体的私人性。民事法律关系是平等者之间的关系，因此，它的主体是自然人和法人，也即社会普通成员。但并不限于此，非法人组织组织的其他社会组织在一些特定的民事法律关系中也可以成为主体。(2)内容为私权利和私义务。民事法律关系的内容，就是民事权利和民事义务，具体来说是人身和财产权利义务关系。(3)产生的自治性。在大多数情况下，民事法律关系是由当事人根据其意思自主设定的，法律只对意思表示规定严格的条件，2、民事法律关系的主体民事法律关系的主体是民事法律关系中享有权利、承担义务的参与者，包括自然人、法人、个体工商户、农村承包经营户、合伙组织、其他组织。国家在特殊情况下也可以成为民事主体。3、民事法律关系的客体民事法律关系的客体是民事法律关系主体享有的民事权利义务所共同指向的对象，包括各种物质利益和非物质利益。民事法律关系的客体，依利益的表现形式，可分为物、行为、智力成果三类。4、民事法律关系的内容民事法律关系的内容是指民事主体之间基于客体所形成的具体联系，即民事权利和民事义务。【历年真题】下列哪种情形成立民事法律关系?(2006/三/1)A甲与乙约定某日商谈合作开发房地产事宜B甲对乙说：如果你考上研究生，我就嫁给你C甲不知乙不胜酒力而极力劝酒，致乙酒精中毒住院治疗D甲应同事乙之邀前往某水库游泳，因抽筋溺水身亡答案：C关于民事法律关系，下列哪一选项是正确的? (2008/三/1)A.民事法律关系只能由当事人自主设立B.民事法律关系的主体即自然人和法人C.民事法律关系的客体包括不作为D.民事法律关系的内容均由法律规定答案：C民事法律关系在大多数情况下是当事人自主设立的，但也存在例外情形。民事法律关系的主体主要包括自然人和法人，非法人组织组织的其他社会组织在一些特定的民事法律关系中也可以成为主体。民事法律关系客体分为物、智力成果、行为。作为客体的行为是特指能满足债权人利益的行为，包括作为与不作为。民事法律关系的内容包括法律的规定和当事人的约定。司法考试民法物权的排他效力物权的排他效力是指一物之上不得成立两个以上的所有权或不得成立两个以上内容相互矛盾的物权。具体可以分为一下几类：一、所有权之间的排他效力所有权是对物的全面支配权，同一标的物上，不可能存在两个相同的全面支配权，因而所有权之间具有成立上的绝对排他效力。但所有权的排他效力不排斥共有，即数人享有对某物的一个所有权。二、用益物权之间的排他效力用益物权是对他人所有物进行使用、收益的物权，以对物的现实占有为前提，根据物权的排他性，不可能在同一物上成立两个用益物权。三、担保物权之间的排他效力担保物权，除动产质权及以权利凭证的交付为成立要件的权利质权之间，因需要以转移占有为其成立要件，因而具有绝对的成立上的排他效力外，其他担保物权及其相互之间，原则上没有成立上的排他效力，即一物之上可以成立多个担保物权。但是，任何一种担保物权在实现时，都具有排他效力：1、在抵押权、质权之间，基本规则是“设立在先原则”和“同时同序原则”;2、在留置权及其具有担保物权性的某些优先权之间，一般采取“成立在后原则”;3、至于留置权、具有担保物权性的优先权与抵押权、质权并存时，通行的规则是前者的效力优先于后者的效力。司法考试民法：诉讼时效制度一、种类：1、一般：2年2、特殊：(1)1年：“产品不合格”“身体受伤”“寄存”“租金”(2)3年：“船舶油污”造成“环境污染”(3)4年：国际货物买卖合同、技术进出口合同注意：产品质量引起人身损害的，可提起侵权之诉(产品质量法2年)或违约之诉(民通1年)二、起算：(1)未约定履行期限的，自恩惠期届满之日起算。(2)人损中，当时发现的，从侵害之日起算;未能发现的，从伤势确诊之日起算(3)职务侵权的，从该行为被确定为违法之日起算(4)分期付款的，按相应的履行日期分别计算(5)同一笔债务分期履行的，从最后一期债务履行期限届满之日起算。司法考试民法：人身权制度基本理论精神损害赔偿一、可请求精神损害赔偿的权利(一)一般人格权(精赔第1条)人格尊严与人身自由(二)具体人格权(精赔第1条)1、生命权、健康权、身体权身体权与健康权的区别(1)身体权，自然人对其肢体、器官、其他组织完整性享有的权利(2)健康权，自然人保持其自身及器官正常功能的权利2、肖像权侵权要件(1)未经权利人同意而使用(2)营利目的3、名誉权4、姓名权5、荣誉权(三)隐私利益(精赔第1条第2款)1、何为隐私?个人生活中与公众无关且不欲为他人知晓的个人秘密2、我国对隐私的保护方法(民通意见140条与精赔第1条第2款的结合适用)(四)死者人格利益(精赔第3条)1、三种侵权方式(1)侮