从强制摘牌引起的思考.doc

内容提要行政强制是行政主体采取强制手段保证特定行政行为得以实现的一类具体行政行为，这把“双刃剑”使政府权力直接面对公民，又更容易伤害公民权利。本文通过现实中的摘牌案例，透析了摘牌现象背后的原因，进而探索思考了在建设西安国际化大都市中如何规范行政执法方面的问题。关键词： 摘牌 行政强制 思考从强制摘牌引起的思考国家为了保证行政效率的高效运转，从法律、法规上赋予了某些特定行政机关以行政强制权，行政强制是行政主体采取强制手段，保障特定行政目的得以实现的一类具体行政行为。行政强制的主体是行政主体，即行政机关或法律、法规授权的组织，其目的是督促行政相对人履行义务或者在紧急情况下保障公共利益和安全，对象是行政相对人的人身和财产权益。而现实中发生的个别行政强制措施不由得不引起人们的深思。一、摘牌案例某报刊登了这样一例行政强制案例：某市文某于某年某月某日向该市工商局申请成立法律咨询服务所，市工商局批准并办理了注册登记，他同时办理了税务登记证，公司挂牌成立不久，被市司法局强行摘走。市司法局基层工作科人员答复：按照1989年国家司法部和工商总局文件及1997年我省的有关规定：成立这类机构要由当地司法部门审核，然后报经省司法厅批准。拿到司法行政部门批准后，工商部门才能办理登记。注册登记后，每年还要到司法部门年检注册，接受司法部门的监督管理。但早在2004年5月19日国务院以国发20046号“国务院关于第三批取消和调整行政审批项目的决定”中取消了385项行政审批项目，其中第68、69、71项分别规定了基层法律服务工作者执业资格认可、基层法律服务所设立核准、社会法律咨询服务机构设立审核，这三项是被取消的行政审批项目，也就是说以上项目不需经过司法部门的前置审查即可开办。那么，笔者认为摘牌背后，必有其深层的原因。二、透析摘牌现象背后的原因（一）官本位思想严重建立社会主义市场经济以来，个别基层行政机关尤其是具有执法权的行政机关仍习惯于命令式的工作作风，申请、审批服从管理的思维模式长期存在，工作方法仍处在计划经济时代，命令式的指挥棒左右着他们的思想，说就要听，命令就要服从，干部作风粗放，长官意志盛行。（二）经济利益的驱动具有审批权的行政机关习惯于行政审批，在审批中可收取一定的费用，而每年的年检仍可收取年检费，这使得行政审批机关不愿放弃这项权利。（三）漠视国务院文件国家的法律、法规、国务院的文件是通过各种媒体向外公布宣传的，作为法律宣传服务的司法部门应该收到并知道国发20046号文件，但却恰恰是置文件于不顾，从本部门利益出发，上有政策，下有对策，百姓不知国发20046号文件情有可缘，司法部门不知文件情不可缘。四、摘牌引起的思考2009年国务院批准了关中天水经济区发展规划，规划从2009年2020年共计十年，这十年对陕西来说是千载难逢的发展机遇。为此省政府提出了2010年将重点抓好西安国际化大都市和西咸经济一体化的规划和建设工作，在建设国际化大都市和西咸经济一体化中，我们的各级行政机关担当着神圣而又庄严的使命，如何使我们与世界各国友好合作达到双赢互利，对行政机关尤其是具有执法权的行政机关提出了严峻的挑战，走向国际化成为执法机构素质建设的重要内容。（一）转变观念从法定代表人做起行政执法是国家的公共权力，执法部门在管理公共事务中权力膨胀，难免会伤及到相对人的合法权益，影响损抑着执法部门和司法部门的公信力和权威。如何限制这种公共权力，使政府向着责任政府、法制政府、有限政府的方向发展，就需要法定代表人或负责人一要有服务意识；二要有责任意识；三要有法制意识，从而实现从管理向服务的根本转变，不断更新管理理念，创新管理方式，努力提高社会主义市场经济条件下政府管理经济和社会事务的能力和水平是当务之急。（二）普法重点是行政领导1997年中国共产党第十五次全国代表大会把“依法治国，建设社会主义法治国家”写入国家宪法，完成了党执政治国理念的一次深刻而重点的转变，依法治国是社会主义法治的核心内容，也是我党领导人民治理国家的基本方略，社会主义法治理念就包括依法治国、执法为民、公平正义、服务大局和党的领导五个方面。依法治国是社会主义法治的核心内容，执法为民是社会主义法治的本质要求，公平正义是社会主义法治的价值追求，服务大局是社会主义法治的重要使命，党的领导是社会主义法治的根本保证。国家现在已进入到第六个五年普法阶段，而从每年基层司法部门实施的普法考试看，司法部门是组织者、实施者，试题、答案同时发放，参加考试的单位负责人的试卷是由他人代笔完成的，考试流于形式。笔者认为普法的重点应是具有执法权的法定代表人，因为他们在执法中具有决定性作用，因而必须真正从学习考试方向改革传统的做法。（三）加快制定行政强制法在行政主体作出的各种行政行为中，行政强制在体现国家权力因素和行政主体与行政相对人天然的不对等地位方面更为突出，为了保护行政相对人的合法权益免受行政机关及其工作人员侵害，行政强制应当严格依照法律规定进行，遵循四大原则，即主体法定、依据法定、程序法定、救济法定。而从报道的材料看，当事人收到的只是简单的“通知书”，全文内容如下：通 知 书法律事务所按照市政法委工作部署，根据我局在全市法律服务市场开展专项整顿规范活动的安排意见，依据基层法律服务所管理办法等有关规定，限你所年月日以前自行摘牌，逾期将依法予以取缔特此通知 司法局 年月日从全文来看，无文号、无给当事人救济的渠道和时间，适用依据被取消，因而违反了依据法定原则、程序法定原则、救济法定原则。从现有的行政强制措施种类看，没有摘牌一说，此做法自造行政强制措施种类，可谓填补了它的漏洞。当今世界行政程序法典化已成为主要趋势，建立统一的行政程序法制度既是民主和法治的必然要求，也是我国深化行政管理体制改革的一项重要举措。将行政处理决定权与行政强制执行权分离，将行政处理决定权与行政处罚权分离，这是现代行政法制建设发展的必然趋势。随着国际经济一体化，实施西咸经济一体化，建设西安国际化大都市的实施，依法行政和转变政府职能将是一项迫切和重大的任务，有宪法作依据，有大量的实践经验和国外的立法经验，在我国制定统一的行政强制法，不仅是必要的，而且是可行的。我们欣喜的看到，从1989年3月起草到2010年历经11年，三次提请审议，跨第十届、第十一届全国人大常委会的行政强制法有望今年即将出台，从而避免、减少行政机关少用、慎用、善用行政强制，真正确保行政机关的权威。（四）充分发挥监督的作用在我国目前的监督体系中，对行政的监督主体包括国家权力机关、国家法律监督机关和审判机关、专门设立的审计机关和行政监察机关、中国共产党和其他民主党派和社会力量、人民群众，这些监督机构构成了一个庞大的监督网