浅析回赎权.docx

浅析回赎权典权是我国特有的财产法律制度，纵观世界各国法律，都没有与之相吻合的法律制度，其具有固有法性。早在汉唐时期典权制度就已在民间广泛流传，并形成了具有一定普遍性的习惯。但直到清朝时期才有一些法律条文散见在大清律户部则律中。现代意义上的典权始于大清律典当田宅门条例。 我国民法通则虽对典权无明文规定，但在审判实践中却早已对典权给予确认。1984年最高人民法院在关于贯彻执行民事政策法律若干问题的意见中就规定了典物回赎期间：“典契未载明期限经过30年不回赎的，原则上视为绝卖”；1988年在关于贯彻执行民法通则若干问题的意见中以第120条规定了典价：“在房屋出典期间或者典期届满时，当事人之间约定延长典期或者增减典价的，应当准许。承典人要求出典人高于原典价回赎的，一般不予支持。以合法流通物作典价的，应当按照回赎的市场零售价格折算。”同时，最高人民法院亦就典权问题作出若干批复，以指导审判实践。如1984年的关于房屋典当回赎问题的批复、 1986年的关于典当房屋在“文革”期间未能按期回赎，应当作时效中止处理的批复、关于典当房屋回赎期限计算问题的批复、关于房屋典当回赎中几个有关问题的批复以及1992年的关于出典人要求回赎已卖断的出典房屋不予准许的复函等。其中，以关于房屋典当回赎中几个有关问题的批复第三条对回赎期间的中止、中断作出一般规定：“如果典期届满，出典人未按契约规定期限提出回赎，是由于不可抗力使其不能行使请求权的，这种受客观原因影响的时间，应予扣除，不计入回赎时效期间；如果典期届满，出典人已提出回赎要求，但由于承典人的原因而逾期未能回赎的，这种情况，应自出典人提出回赎之日起重新计算回赎时效。” 现代意义上的典权是指支付典价而占有他人不动产并加以使用收益的权利。支付典价而占有他人不动产者，为典权人；收取典价而向典权人提供不动产者，为出典人；作为典权标的物的不动产，为典物。典权人通过支付典价而占有典物，取得对典物的使用收益权、转典权、典权让与权、典权抵押权、优先购买权、修缮权等权利，同时承担保管典物、危险分担、缴纳捐税、返还典物等义务；典权属他物权，对于其具体法律性质有用益物权说、担保物权说、买卖物权说和特种物权说等多种主张，其中以用益物权说为通说。出典人通过提供典物而收取典价，享有典物处分权、担保设定权、回赎权等权利，同时承担危险分担、瑕疵担保等义务。而其中出典人的回赎权是典权制度中最为重要的一项权利，审判实践中典权纠纷的绝大部分也集中在回赎权的行使的问题上，笔者试结合以下案例浅析回赎权的构成要件、存续期间和法律后果问题，以期对审判实践有所裨益。 案例：赵某于己于1943年将房屋出典给姚某，姚某支付典价、粘价共计银元400元，双方未约定典期。1962年赵某通过中人提供原典价，要求回赎房屋，但姚某未收取典价，并称其暂时无它处可居，请赵某宽限两月，待其找到住处，就交回房屋。两月后姚某未交还房屋。2003年赵某提起诉讼，要求回赎房屋。姚某则辩称1962年其未收取典价，至今已40余年，房屋应为绝卖。 对此案有意见认为，根据最高人民法院关于贯彻执行民事政策法律若干问题的意见及关于房屋典当回赎中几个有关问题的批复之规定，双方未约定典期，则回赎时效从1943年即开始起算，1962年出典人赵某要求回赎，但由于典权人姚某的原因而未能回赎，回赎时效重新计算。从1962年至2003年间，赵某再未要求回赎，已超过30年回赎期间，房屋应视为绝卖，姚某已取得出典房屋的所有权。 笔者认为，从严格依法办案的角度看，这种意见无可厚非，但要进一步考查此种处理方法是否公正，其所依据的最高人民法院这几部司法解释是否符合法理，则有可商榷之处。 最高人民法院这几部司法解释的核心内容主要有以下几点：1、当事人之间约定典期的，回赎期间为典期届满后的十年，未约定典期的，回赎期间为出典后的30年；2、回赎期间届满出典人未回赎的，典权消灭，典权人取得典物的所有权；3、回赎期间适用中止、中断。 而本案例涉及的主要问题在于，回赎期间应否适用中止、中断？要解决这一问题，则必须深入研究回赎权及回赎期间的法律属性。 回赎权是指出典人在典期届满之时，通过返还典价而取回典物的权利。回赎权具有以下法律属性。 一、从与典物所有权的关系看，所有权是主物权，回赎权是从物权。即出典人的回赎权附从于典物的所有权，随着典物所有权的转移而转移，随着典物所有权的消灭而消灭，当出典人将典物的所有权让与他人时，回赎权也随同转让给受让人。 二、回赎权为形成权。形成权是指权利人依自己的行为，使自己与他人之间的法律关系发生变动的权利。行使回赎权之行为性质是单方法律行为，出典人回赎典物不必取得典权人的同意，只要出典人一方的意思表示，即可消灭典权。典权人拒绝回赎或拒不受领典价不影响回赎的效力，虽然出典人没有依法提存典价，仍不影响典权消灭的效力。但回赎权作为形成权的一种，又是有其特点的，就是为避免法律处于不确定状态，形成权可以附期限，但一般不得附条件（如撤销权、解除权、代位权等），而行使回赎权之行为显然为要物行为，即出典人行使回赎权时除为回赎的意思表示外，还需要提示原典价，始生效力。所以，回赎权以向典权人提示原典价为条件，确切的说回赎权是附条件的形成权。 形成权赋予一方当事人得以其单方的意思干预与他人之间的法律关系的权利，形成权一经行使，即告消灭，法律关系也即刻发生变化，故形成权与可多次行使的请求权显然不同，其根本不存在形成权行使期间的中断问题。而形成权的这种可单方变更法律关系的性质导致权利人与义务人利益失衡，法律为保护相对人的利益，一般对形成权的行使设定较短的期限，且此期间不适用中止制度，要求权利人必须在期限内行使形成权，否则形成权即告消灭，以避免法律关系长期处于不稳定状态。形成权的这种存续期间称为除斥期间。 回赎期间是出典人得行使回赎权的法定期间。定有期限典权的回赎期间，台湾民法典第923条规定为2年。我国司法实践中，一般确定为10年。典期为15年以上，而附有绝卖条款的，典期届满时应即行回赎，否则，回赎权消灭。未定期限的典权，出典人可以随时回赎，但应提前一定时间通知典权人。台湾民法典第925条规定为应提前6个月通知典权人。我国最高人民法院关于贯彻执行民事政策法律若干问题的意见第58条规定，若自出典后经过30年不赎的，回赎权消灭，未规定应提前通知。但依诚实信用的民法基本原则实践中出典人回赎典物也应履行提前通知义务。在回赎期间内出典人可以通过提示典价回赎典物，消灭典权，期限届满而不回赎的，出典人对典物的回赎权消灭，典物所有权由出典人转移至典权人。简言之，即回赎期间届满作为形成权的回赎权消灭，故回赎期间为除斥期间。 明确了回赎期间的性质为除斥期间，最高人民法院在前述司法解释中规定回赎权可适用中止、中断，显然是存在问题的。除斥期间为不变期间，不适用时效中止、中断和延长的规定，此为除斥期间之基本属性。出典人只要未在回赎期间内提示典价、要求回赎，即使存在不可抗力，亦发生出典人对典物的所有权消灭，典权人取得典物所有权之法律后果。要注意的是，这里的“未提示典价”应当包含“未足额提示典价”。对于以货币为典价、粘价的，是否足额提示典价较易判断。对于以合法流通物作典价的，判断出典人是否足额提示典价，不能简单的对流通物进行鉴定，将提示典价低于流通物实际价值的，一律认定为未足额提示典价。在此应发挥法官之自由心证，对于略低于鉴定价值的，应认定已足额提示典价。而出典人只要在回赎期间内提示典价、要求回赎，则不论承典人是否同意回赎或是否收取典价，均发生消灭典权之法律后果。 故对于前述案例，出典人赵某在1962年向姚某提示典价、要求回赎房屋，虽然因姚某要求暂缓两月而未能收回出典房屋，但仍应当认为赵某已经于回赎期间内有效行使了