国际经济法简答和论述题.doc

二、名词解释1生物多样性公约 是在联合国环境署推动下制定的旨在保护和合理利用生物资源的法律文件，该公约于1988年开始谈判，至1992年6月通过。公约由序言、42项条款和2个附件组成，公约的目标是保护生物多样性、持续利用其组成部分以及公平合理分享由利用遗传资源而产生的惠益。公约为缔约国规定了一定的保护义务，同时也规定向发展中国家提供其履行公约义务必需的资金与技术。所含保护措施是合乎实际的，且较原则。在技术转让、生物资源提供国应分享商业开发利润等方面的规定对发展中国家较为有利。总的来说，公约是一项有利于全球生物资源保护并兼顾各方面利益的文件。2国际条约是至少两个国际法主体意在原则上按照国际法产生、改变或废止相互间权利义务的意思表示的一致。国际条约包括双边和多边条约。在国际经济法框架下，国际条约是国家在经济交往中，利益相互冲突和一致的产物。国家之间、国际组织之间或它们相互之间通过签订双边和多边国际条约建立和协调相互之间在某一经济领域的法律关系，制订统一的行为规则。3 国际商业惯例 是指各国、各行业、各地区的商人们在长期的国际经济交往过程中形成的一套习惯做法，这些习惯做法逐渐为世界上多数国家所承认、采用，并形成不成文的规则、准则，有些甚至逐渐被一些国际组织加以整理编纂，成为供各国、各行业选择适用的普遍规则、标准合同等等。国际商业惯例有两个要素：一是物质要素，即同样的行为、交易方式长期反复的发生；二是心里要素，即人们主观上认为该习惯做法应该遵守，也就是产生了法律确信。七、简答1什么是经济全球化？2经济全球化背景下法律多元化发展的主要表现是什么？3什么是国家竞争力？4麦克尔波特教授的钻石理论都有哪些创新之处？5国际经济法和国际商法联系与区别？6什么是国家主权豁免？7如何理解作为国际经济法基本原则的公平互利原则？ 答案 1“经济全球化”这个词，至今没有一个公认的定义。从生产力运动和发展的角度分析，经济全球化是一个历史过程：一方面在世界范围内各国、各地区的经济相互交织、相互影响、相互融合成统一整体，即形成“全球统一市场”；另一方面在世界范围内建立了规范经济行为的全球规则，并以此为基础建立了经济运行的全球机制。在这个过程中，市场经济一统天下，生产要素在全球范围内自由流动和优化配置。因此，经济全球化是指生产要素跨越国界，在全球范围内自由流动，各国、各地区相互融合成整体的历史过程。国际货币基金组织(IMF)认为，经济全球化是“通过贸易、资金流动、技术涌现、信息网络和文化交流,世界范围的经济高速融合。亦即世界范围内各国成长中的经济通过正在增长中的大量与多样的商品劳务的广泛输出,国际资金的流动,技术被更快捷地传播,而形成的相互依赖的现象。” 2经济全球化在促进国际经济贸易法律规范统一的同时，刺激了法律多元化或多样化发展。主要表现在第一，WTO促进了各国国内法的发展。世界贸易组织成立后，其成员纷纷按照WTO的要求，在国内或颁布新法或修改旧法或废除与WTO不相一致的法律法规，建立起有利于执行WTO规则的执行体系和监督体系；第二，促进两国之间或区域集团之间签订双边条约和安排以解决两国或区域集团之间共同感兴趣的问题。围绕WTO多边贸易谈判，国家之间、区域集团之间的关系空前活跃，通过双边谈判解决问题蔚然成风；第三，和WTO多边贸易体系相呼应，许多区域性经济一体化安排在深度和广度上得到进一步发展，扩大成员、拓宽经济合作领域，促使大量新的多边国际条约出现。经济全球化促进新的全球的或区域合作以解决在WTO中尚不能解决的问题 ；第四，促进新的国际商业惯例出现。借助经济一体化的东风，在传统经济领域之外诸如电子商务等高科技领域形成了新的国际商业惯例。 3国家竞争力是指一个国家在世界经济的大环境下，创作增加值和国民财富的可持续增长的综合能力，国家竞争力评价是全新的系统量化概念，从现有实力和发展潜力两方面反映一个国家或地区的整体竞争力。美国哈佛大学经济学教授麦克尔?波特在传统经济学观点的基础上，提出了他的“钻石理论。”按照他的观点 ，一国的国家竞争力是由其人民的生活水平决定的。“在国家层面上，竞争力的唯一意义是国家生产力”。国家经济的基本目标是提高人民生活水平。人民生活水平的提高，有赖于企业不断提升和创造符合时代需求的生产力。因此，归根结底是企业，而不是国家是提升国家竞争力的重要力量。而企业生产力的提高必须籍着提高产品(服务)品质、增加产品(服务)特性、改进产品(服务)技术和提高生产效率等方式实现。企业之间的竞争形成产业分工，产业分工有利于提高生产力，由此形成产业聚群。他提出，产业是研究国家竞争力的基本单位。一个国家的成功并非来自某一项产业的成功，而是来自纵横交织的产业聚群 。企业的低层次竞争优势，体现在对特殊资源的优势(如地理位置、丰富的自然资源、等)和成本优势(如廉价原材料，廉价劳动力，由一般技术、设备、方法形成的规模生产等)；高层次的竞争优势则体现在对高新技术的所有权(即自有知识产权)、产品及服务的差异性、取得高新技术的能力以及全球服务和客户网络、信誉等的发达。具有高层次竞争优势的企业不但有不断投资、研发的能力、而且有向世界挑战的能力，由此形成有国际竞争力的全球化产业。4麦克尔波特教授钻石理论的创新之处在于：(1)与亚当斯密，大卫李嘉图不同，波特认为，许多产业现象不能用生产因素的比较利益来解释，特别是技术的演进，足以帮助企业用以弥补一国资源的不足。全球化更使得企业可以结束依赖一国资源，可以放弃低成本和政府补贴而在全球范围内向追求技术、效率、效能的方向发展。俄林的功绩在于他承认了政府的作用，政府可以通过政策工具的干预，全面或局部的改变生产因素的优势。波特则更进一步揭示了企业和政府之间的关系。(2)波特的理论不是静态的竞争理论，而是一种不断进化的竞争理论。其钻石理论中的各因素是彼此关联互动的。其结果是，企业(国家)可以由低级竞争优势向高级竞争优势发展，也可由高级竞争优势转向低级竞争优势。历史上号称“日不落”的大英帝国可以瞬间衰落，没有资源的战败小国日本在战后可以迅速崛起。(3)钻石理论的各因素还受到政府和机会的影响。但波特并未将其纳入到这个体系中去。他认为，政府的作用不是决定性的。没有企业的基本因素，仅有政府的作用也是徒劳无益。更何况政府的作用可正亦可负。(4)波特钻石理论建立起的竞争优势理论，将传统的“比较利益”的观点提升到“国家”竞争优势的层面。不断的“技术进步”和“创新”是这一理论的核心。 5国际经济法和国际商法的联系表现在：(1)两者的主体相同；(2)两者规制的内容与对象有交叉和重叠，都包含有国际商事交易行为；法律规范的表现形式和性质也相同，都包括国际法规范和国内法规范，且都是实体法。国际经济法和国际商法的区别表现在：(1)规制对象不同，国际经济法规制的是国际经济行为，包括国际商事交易行为及国家和国际社会干预国际商事交易的经济行为而国际商法规制的是国际商事交易行为；(2)调整范围不同，前者的调整范围是国际经济关系，解决的是国际经济问题；后者调整的是国际商事交易关系和各种商事组织关系；(3)法律规范不同，前者包括国际商事交易法律规范和国家及国际社会干预国际商事交易行为的法律规范；后者包括国际商事交易法律规范及与国际商事交易行为相关的各种商事组织的法律规范。6所谓国家主权豁免，在国际经济法领域，主要指国家及国家财产的司法豁免。其含义是，未经国家同意，国家的主权行为和财产不受外国管辖和侵犯。国家不能作为被告在外国法院出庭、应诉；国家财产不能作为诉讼标的以及法院强制执行的对象。但是，有时候为了适应国际交往的需要，国家可以通过一定方式宣布自愿放弃豁免权，以平等的民事主体资格从事各种经济活动。在这种情况下，由国家授权的负责人代表国家进行民事和经济活动。 7公平互利原则是1974年12月12日联合国大会通过的各国经济权利和义务宪章中提出的作为处理各国之间经济关系的指导原则。与平等互利相比，公平意味着把形式上的平等推向实质上的平等。因此，公平互利原则的含义更为科学、合理。根据这一原则，(1)在国际经济合作的各个领域，发达国家应给发展中国家提供有利的外部条件。(2)发达国家在向发展中国家提供援助时不应附加任何有损后者主权的条件。(3)发达国家向发展中国家施行、改进和扩大普遍的、非互惠的和非歧视的待遇。(4)在促进发展中国家取得现代科学技术中，要有利于促进发展中国家的技术转让和建立本国技术，并按照适合于发展中国家的经济方式进行。八、论述1试述国际经济法的产生。2试述国家对天然财富与资源的永久主权原则的确立背景。3试述跨国公司的特征。答案 1任何法律部门的产生都基于一定的社会物质关系，国际经济法作为一个独立的法律部门伴随着国际经济关系的发展而逐渐形成，是社会发展客观需要的产物。国际经济法的产生是伴随着两次世界大战以后出现的一个新的法律部门经济法而出现的。其经济基础是二战后国家对经济的全面干预和控制以及各国间频繁的经济交往。奠定经济法的哲学思想是经济的可操纵主义。即家长式统治的国家可以通过公共利益限制当事人的“意思自治”这一思想。在此基础上产生的凯恩斯经济理论主张国家对经济、工业以及金融事务进行全面干预。表现在：(1)第二次世界大战期间战时的经济政策以及战后为恢复经济，国家不得不抛弃传统的对经济的“自由放任”转而进行全面控制和干预，继而出现了如外汇管理制度、进出口许可证制度、配额制度、高科技出口的管制制度等。(2)从19世纪西方各国相继确立的股份有限公司制度，在经济上加速了资本和生产的进一步集中和垄断，出现了民间自治的卡特尔，继而发展成为跨越国境的国际卡特尔。在此背景下，出现了如证券交易和管理法、反托拉斯法、投资法等等。(3)经济交往的扩大，资产阶级政权与垄断资本相结合，加深了国家之间的相互依赖和合作，又导致国家之间利益的矛盾和冲突。为了缓和这种冲突，调整各国之间的经济关系，国家之间签订了大量的双边协定、多边协定。如避免双重征税协定、投资保护协定、贸易与支付协定、保护工业产权的巴黎公约、联合国国际货物销售合同公约、关税与贸易总协定等等。第二次世界大战后统一法运动发展达到高峰。这正是对国家之间利益相互冲突，而又相互依赖、相互合作关系的反映。(4)为加强国家间经济合作的需要，导致了各种形式的跨国家、跨地区、跨行业的国际经济组织的建立。如世界银行、国际货币基金组织、石油输出国组织、欧洲经济共同体、安第斯条约组织、亚太经合组织以及世界贸易组织等等。(5)第二次世界大战后，出现了许多社会主义国家。20世纪60年代民族解放运动的兴起，又诞生了许多新国家。在政治经济发展过程中，这些国家积极投入了要求改变旧的国际经济秩序，建立新的国际经济秩序的斗争。出现了反映和维护第三世界国家经济利益的新的法律原则和制度。例如，联合国的经济权利宪章和行动纲领，针对发展中国家的普遍优惠制的建立，对跨国公司和技术转让中限制性商业做法的监督和管理等。(6)物质的发展和文明的进步 ，使得第二次世界大战后，各国政府对生态环境和劳工福利问题更加重视和关注。出于对消费者利益、中小工商业者、小投资者、雇员利益的保护，出现了消费者利益保护法、促进中小企业发展法、环境保护法等等。(7)随着第二次世界大战后科学技术的迅猛发展，高、精、尖技术、航空航天技术、国防以及有关公用事业，如交通、能源、广播、通讯、邮政等部门的发展，不但需要国家在人力、物力、财力上大力扶持和鼓励，而且需要国家直接参与经营管理，甚至垄断。因此，国际经济法的产生和发展是第二次世界大战后世界经济大发展的产物。是货物、资本、技术、信息、人员、服务等在跨越国境的经济活动中的复杂性和多样性的反映。 220世纪60年代民族解放运动的兴起，许多过去在帝国主义殖民统治下的殖民地半殖民地国家取得了独立，建立了新的民族国家，成为联合国大家庭中的平等成员，大大改变了国际力量的对比。新国家认识到只有取得经济上的独立才能稳固和真正实现政治上的独立。因此，改变以西方发达国家为中心的旧的国际经济秩序，建立国家不分大小、贫富，一律平等基础上的国际经济新秩序的呼声日益高涨。(一)发展中国家与关于国家对天然资源的永权主权宣言。1962年12月14日联合国最早提出了关于国家对天然财富和资源的永久主权问题。大会通过的关于国家对天然资源的永权主权宣言，集中反映了发展中国家的这一要求：(1)承认天然财富和资源是国家和民族生存的物质基础；(2)承认天然财富和资源的永久主权是民族自决权的一部分；(3)确立了对于各国处置其财富与天然资源之自主权利应予以尊重的基本原则。根据这一原则： (1)自然资源的勘查、开发、处置应符合各国自行认为在许可、限制或禁止方面应有的规则和条件；(2)外国资本的输入及收益应受现行国内法与国际法管辖并使受助国对天然财富与资源之主权绝对不受损害；(3)国有化、征收或征用应以公有事业、安全和国家利益为根据，并依照本国现行法及国际法给予适当补偿；在发生争议时，首先由国内法管辖。(二)发达国家与建立新的国际经济秩序宣言和建立新的国际经济秩序和行动纲领。自然资源永久主权原则不但得到发展中国家的拥护，也得到发达国家的赞同，并且在1974年5月1日联合国大会通过的建立新的国际经济秩序宣言和建立新的国际经济秩序和行动纲领中得到进一步体现。新秩序宣言提出了建立新国际经济秩序的20项原则，除了强调尊重国家主权平等、领土完整、不干涉内政外，重申每一国家对自己的天然资源和一切经济活动拥有充分的永久主权。为了保卫这些资源，每一国家有权采取适合于本国情况的手段，对资源及其开发实行有效控制，包括实行国有化和把所有权转让给本国国民。任何一国不应遭受经济、政治及其它形式和胁迫，以致不能自由和充分的行使这一不容剥夺的权利。对于遭受外国占领、统治或种族隔离的国家，有权对因其自然资源遭受剥削、消耗和损害要求偿还和充分补偿。国家有权对跨国公司采取有利于本国国民经济发展的措施，对它们进行限制和监督等等。(三)1974年12月12日联合国大会通过了各国经济权利和义务宪章，正式将自然资源的永久主权原则作为国家权利和义务的核心内容。3跨国公司具有以下特征：(1)经营活动具有跨国性。跨国公司通常以一个国家为基地，设立母公司，同时又在其他一个或多个国家设立不同的实体，接受母公司的管理、控制和指挥，从事各种经营活动。(2)具有全球性经营战略。跨国公司的母公司在制订经营方案时，通常从跨国公司的整体利益出发，制订其在全球范围内的生产、销售和经营策略。(3)跨国公司由不同实体(通常包括母公司、子公司、分公司)组成。母公司具有核心决策权。跨国公司的经营战略由母公司制订并实施，母公司对跨国公司的其他实体拥有高度集中的管理权。有学者指出：“跨国公司的主要法律形式，是根据各种法律制度成立的多个公司的聚积，但受母公司的集中控制，因而构成一个单一经济体。”“从跨国公司具有共同的商业目的、中央控制和内部一体化的活动等方面看，可以说，跨国公司具有企业的特征，是一个经济实体，但它并不是一个法律实体。”(4) 跨国公司内部实体之间具有相互联系性。跨国公司由设立于不同国家的若干实体组成，各实体之间存在着不同程度上的联系。尤其是母公司往往通过货物、资本、技术、服务的内部转移等多种方式对其海外子公司、分公司进行指挥、控制，从而实现利润在各实体之间的转移，达到跨国公司内部资源的合理配置，同时逃避或规避东道国的税收管辖、关税壁垒或非关税壁垒措施等。(5)跨国公司利益与跨国公司营业地所在国利益之间的冲突性。跨国公司的营业所在地是指跨国公司的诸实体开展营业活动的母国及东道国。母国是指母公司所在国家；东道国是指母公司以外的其他实体所在的国家。发展中国家为了吸引外资，多制订有大量只针对外国资本的优惠措施。跨国公司一方面享受着这些优惠待遇，另一方面在实施追逐高额利润的跨国经营战略时不惜损害发展中国家的利益，因此，跨国公司与发展中国家东道国的矛盾往往会演变成发达国家与发展中国家之间的矛盾。1、 名词解释1 许可贸易是指技术所有人作为许可方，通过与被许可方签订许可使用合同或协议，将其所拥有的技术授予被许可方，允许被许可方依照许可协议约定的条件使用该项技术，制造或销售该技术项下的产品，并由被许可方支付一定数额的技术使用费的技术交易行为。2补偿贸易是指买方在卖方提供信用的基础上，购买机器设备、技术、原材料或劳务等，约定在一定期限内，再以该设备或技术等所生产的产品、其他商品或劳务，分期清偿价款及利息的一种贸易方式。3特许经营是指特许人将其商标、商号名称、服务标志、专利、专有技术以及经营管理的方法或经验转让给被特许人，被特许人有权使用特许人的商标、商号名称、专利、服务标志、专有技术及经营管理经验，但必须向特许人支付一定金额的特许费的一种营销商品或服务的方式。4巴黎公约中的优先权原则是指已经在巴黎联盟的一个国家正式提出专利、实用新型注册、外观设计注册或商标注册申请的任何人或其权利继受人，在规定的优先权期限内向联盟其他成员国提出同样申请时，该其他成员国优先授予其工业产权的原则。5伯尔尼公约中的国民待遇原是指作者在作品起源国以外的成员国享有各该国法律现在和将来可能给予其本国国民的权利以及公约特别授予的权利。享有和行使这些权利不需要履行任何手续，也不论作品起源国是否给予保护。6伯尔尼公约中的限制保护原则是指任何非同盟成员国如未能充分保护同盟某一成员国国民作者的作品，成员国可对首次出版时系该非同盟成员国国民而又不在成员国内有惯常住所的作者的作品的保护加以限制。如首次出版国利用这种权利，则同盟其他成员国对由此而受到特殊待遇的作品也无需给予比首次出版国给予的更广泛的保护。但是，上述任何限制不影响在此种限制实施之前作者在同盟任一成员国出版的作品已经获得的权利。7普通许可协议是指在协议规定的时间和地域范围内，被许可方对受让的技术拥有使用权，许可方可再将该技术许可给该区域内的第三人使用，也可自己在该时间和地域范围内使用该项技术。其中，受让方利益最小，但支付的使用费最低。国际技术转让法的特点有哪些？ 国际技术转让法或国际技术贸易法也就是指调整跨越国境的技术转移关系的法律规范的总和。该法具有如下特征：(1)调整对象是跨国的技术转让关系。即所转让的技术从一个国家转让到另一个国家。也就是说，技术转让的国际性判断标准以技术是否作跨越国境的移动为准。(2)国际技术转让的主体广泛，包括国家、国际组织、法人和非法人经济组织以及自然人。(3)国际技术转让法的渊源包括国内法渊源和国际法渊源。虽然一些国家和国际组织为制定国际转让方面的国际条约作出了许多努力，但是，至今仍未产生一个有效的国际条约，因此，国际技术转让关系的法律调整主要依赖国内法。2国际许可协议的特征有哪些？ 国际许可协议就是指以技术使用权作跨越国境转移为目的签订的协议，其具有以下特征：(1)国际许可协议的主体是许可方和被许可方。许可方和被许可方可以是自然人，也可以是法人或非法人实体，但法人是国际许可协议的最常见的主体。(2)国际许可协议的客体是技术使用权。国际许可协议的客体就是指许可协议的标的或许可的对象。国际许可协议的客体是技术的使用权，而不是技术的所有权。(3)国际许可协议的客体作跨越国境的移动。签订国际许可协议后，许可方需将其技术使用权跨越国境地转让给被许可方，即技术使用权从一个国家转移到另一个国家。(4)国际许可协议的内容复杂。很多国际许可协议属于混合性协议，或以一种标的为主兼有其他标的转让，或和机器设备的买卖、工程承包、合资经营、补偿贸易、合作生产、咨询服务等方式结合在一起转让。此外，国际许可协议往往还有大量的附件。(5)国际许可协议属于有偿合同。政府与政府之间、或者企业与企业之间出于某种特定目的，将其技术使用权无偿让渡给被许可方所签订的许可协议，不属于国际许可协议的范围。(6)国际许可协议的生效通常受一定条件制约。大多数发展中国家的政府监控技术转让协议。一般协议在生效之前要得到政府的同意。发达国家的政府往往会检查协议安全性，是否会将任何有价值的秘密转让给了潜在的敌人。3保护工业产权公约(巴黎公约)的优先权制度有哪些特点？ 巴黎公约的优先权制度具有以下特点：申请人必须在享有优先权的期限内提出优先权请求。专利和实用新型的优先权期限是12个月，外观设计和商标的优先权期限是6个月。优先权期间自第一次申请的申请日次日开始计算。申请人必须已经在联盟的一个国家正式提出专利、实用新型注册、外观设计注册或商标注册申请。申请人应提交优先权声明。优先权声明应说明提出第一次申请的日期和受理该申请的国家。联盟国家可以要求作出优先权声明的任何人提交以前提出的申请(说明书、附图等)的副本。4简述伯尔尼公约中 “文学和艺术作品”的范围。伯尔尼公约第2条规定了“文学艺术作品”的范围，即“文学艺术作品”一词包括科学和文学艺术领域内的一切作品，不论其表现方式或形式如何，诸如书籍、小册子及其他著作；讲课、演讲、讲道及其他同类性质作品；戏剧或音乐戏剧作品；舞蹈艺术作品及哑剧作品；配词或未配词的乐曲；电影作品或以电影摄影术类似的方法创作的作品；图画、油画、建筑、雕塑、雕刻及版画；摄影作品及以与摄影术类似的方法创作的作品；实用美术作品；插图、地图；与地理、地形、建筑或科学有关的设计图、草图及造型作品。5简述商标国际注册马德里协定有关议定书对马德里协定的重要修改。 商标国际注册马德里协定有关议定书共有16条，是在马德里协定的基础上发展而来的，其目的是方便那些因国内法律等问题难以加入马德里协定的国家参与商标国际注册体系。议定书在申请条件、审查周期、工作语言、收费标准和方式、保护期限等方面都作了重要的和灵活的修改。重要修改体现在以下两方面：(1)申请商标国际注册的条件放宽。当一项商标注册申请已提交缔约方局或一个商标已在缔约方局注册簿注册时，该项基础申请的申请人或该项基础注册的所有人，可通过在WIPO国际局的注册簿获准注册该商标，并取得该商标在缔约国或联盟领土内的保护。国际注册申请应酌情通过受理基础申请或注册基础注册的局向国际局提出。(2)国际注册的有效期缩短。在国际局注册的商标有效期为10年，并可自届满起再续展10年。国际注册自注册之日起5年期满后，即分别与其基础申请或原注册，或者基础注册相独立。但是，在注册之日起5年期满前，如果基础申请、原注册或基础注册在指定的全部或部分商品和服务上分别被撤回、失效、放弃或最终驳回、撤销、注销或被宣布无效，无论其是否全部转让，也不能再要求国际注册给予的保护。6简述与贸易有关的知识产权协定的宗旨。 2、 与贸易有关的知识产权协定(TRIPS)的宗旨是加强对知识产权实行有效和充分的保护，并确保实施知识产权的措施和程序不会成为贸易障碍；建立多边框架和规则，处理国际假冒产品贸易问题；明确知识产权是私有权利，未经权利人许可的使用，一般构成侵权；承认各国保护知识产权的公共政策的目标，包括发展目标和技术上的目标；对最不发达国家成员其国内实施法律和规章方面特别需要最大的灵活性；通过多边程序解决与贸易有关的知识产权争端。TRIPS最终的目的是通过对知识产权的保护从而有利于促进技术的革新、技术的转让与技术的传播，以及促进生产者与技术知识使用者互利，并促进权利与义务的平衡。论述题1试述伯尔尼公约对作者作品进行保护的两种情况。 伯尔尼公约保护的权利主体为文学和艺术作品的作者。公约对作者作品的保护分以下两种情况：(1)作者是同盟国家国民者的，其作品无论是否已经出版，都应受到保护。非公约成员国国民的惯常住所如果在一个成员国国内，也视为享有成员国国民的待遇。由此可见，公约对于同盟成员国国民作品的保护实行自动保护原则，在作品完成时自动享有版权。(2)作者为非同盟成员国国民的，其作品首次在同盟一个成员国出版，或在一个非同盟成员国和一个同盟成员国同时出版的，也应受到保护。一个作品在首次出版后30天内如果在两个或两个以上国家出版，该作品应视为同时在几个国家出版。戏剧、音乐戏剧或电影作品的表演，音乐作品的演奏，文学作品的公开朗诵，文学或艺术作品的有线传播或广播，美术作品的展出和建筑作品的建造不构成出版。从上述规定可以看出，公约对于非同盟国家国民的作者作品的保护没有采用自动保护原则，而是以出版为前提条件。试述伯尔尼公约对作品的最低保护期限规定。 伯尔尼公约对于保护期限的规定是对成员国的最低要求，同盟成员国有权给予比上述保护期限更长的保护期。公约规定，一般作品的保护期限为作者有生之年及其死后50年。特殊作品的保护期限分别是：电影作品的保护期限是在作者同意下自作品公之于众后50年期满。如自作品完成后50年内尚未公开于众，则自作品完成后50年期满；不具名作品和假名作品的保护期自其合法公之于众之日起50年。但根据作者采用的假名可以确定作者身份时，保护期为作者有生之年及其死后50年内。如不具名作品或假名作品的作者在公之于众后50年内公开其身份，保护期为作者有生之年及其死后50年内。同盟成员国没有义务保护有充分理由推定其作者已死去50年的不具名作品或假名作品。摄影作品和作为艺术作品保护的实用艺术作品的保护期限由同盟成员国的法律规定，但这一期限不应少于自该作品完成之后算起的25年。作者死后的保护期和电影作品、不具名作品、假名作品、摄影作品、实用艺术作品的保护期限从其死亡或规定事件发生之时开始，但该期限应从死亡或规定事件发生之后次年的一月一日开始计算。公约规定，上述保护期限也适用于合作作者共有的作品，但作者死后的保护期应从最后死亡的作者死亡时算起。3试述与贸易有关的知识产权协定中的最惠国待遇及其例外。 最惠国待遇是WTO的一项基本原则，作为WTO协定一部分的与贸易有关的知识产权协定同样适用该基本原则。可用说最惠国待遇是TRIPs与其他国际知识产权公约相比的特有原则，TRIPs的高标准保护要求也表现在此。TRIPs第四条规定了最惠国待遇原则：“在知识产权保护上，某一成员提供其他国国民的任何利益、优惠、特权或豁免，均应立即无条件地适用于全体其他成员之国民。但一成员提供其他国国民的任何下述利益、优惠、特权或豁免，不在其列：(a)由一般性司法协助及法律实施的国际协定引申出且并非专为保护知识产权的；(b)伯尔尼公约1971年文本或罗马公约所允许的不按国民待遇、而按互惠原则提供的；(c)本协议中未加规定的表演者权、录音制品制作者权及广播组织权；(d)建立世界贸易组织协定生效之前业已生效的知识产权保护国际协议中产生的，且已 将该协议通知“与贸易有关的知识产权理事会”，并对其他成员之国民不构成随意的或不公平的歧视。”3、 案例分析12003年12月18日，中国公民王某发明了一种新型的锻造技术，该技术于2004年1月12日代表中国参加了在德国举行的国际机械工业博览会。王某于2004年2月3日向德国有关机构提出了发明专利申请，后获得专利证书。回国后，王某忙于家庭纠纷，直到2004年6月12日才向中国有关部门提出了发明专利申请，德国和中国都是保护工业产权巴黎公约的成员国。请回答：王某在中国提出申请的日期应以什么时间为准？ 答案要点：王某在中国提出申请的日期应以在德国提出申请日期为准，即2004年2月3日。解题思路：本案例是有关巴黎公约专利申请的优先权原则。根据巴黎公约第4条的规定，所谓优先权原则，指以某一申请人在一个巴黎联盟成员方因为一项工业产权提出正式申请为基础，在此后一定时间内(6个月或12个月)，同一申请人或者他的继承人在其他成员方就同一工业产权申请保护时，该后来的国家应把该申请人第一次提出申请的日期视为在后来国家的申请日期。2.德国飞驰汽车公司同中国奥托尼公司签订了一份独占许可合同。合同规定飞驰公司许可奥托尼公司在河北地区使用其自行开发的，且未对外公开的汽车保养技术，并准许奥托尼公司免费适用其商标和商号；奥托尼公司为此支付飞驰公司100万美元，并且以后还要每月支付飞驰公司其营业额的10作为技术转让费。请问：(1)飞驰公司转让的技术是专利技术吗？为什么？(2)如果奥托尼公司利用飞驰公司的技术经营一段时间后，发现河北地区还有其他3家汽车养护公司同样使用飞驰公司汽车养护技术，其可否向飞驰公司进行索赔？为什么？(3)如果河北地区没有其他汽车养护公司使用飞驰公司的技术，飞驰公司能否自己在该地区开了一家使用该专有技术的汽车养护店？为什么？答案要点：(1)飞驰公司转让的技术不是专利技术，而是专有技术，因该技术并未由该技术的持有者公开。(2)如果这3家公司从其他公司合法取得相同技术，那么飞驰公司并没有违反其与奥托尼公司签订的独占许可合同中的义务。因为其他公司可能拥有同样的专有技术，专有技术并不象专利技术那样具有专有性。但是如果这3家公司是从飞驰公司手中取得该养护技术，那么飞驰公司就违反了合同义务，因为该许可合同是独占许可，除了被许可人外，许可人不得将该技术再在同一地区许可其他公司或个人使用，而且许可人自己也不能在该地区使用该技术。(3)飞驰公司不能在河北地区开设使用该专有技术的汽车养护店。理由同上。1、 名词解释1汇票是出票人签发的，委托付款人在见票时或者在指定日期无条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据。2票据的背书是指持票人以转让票据权利为目的在票据背面或粘单上签章并作必要的记载所作的一种附属票据行为。3承兑是指汇票付款人承诺在汇票到期日支付汇票金额的票据行为。承兑的效力在于：付款人承兑汇票后成为承兑人，表明他已承诺付款责任，愿意保证付款，而不得以出票人的签字是伪造的、背书人无行为能力等理由来否认汇票的效力。4本票又称期票，是出票人于见票时或某一确定的将来时间，向某人或其指定的人无条件支付一定金额的书面承诺。5托收是指卖方以买方为付款人开立汇票，委托银行代其向买方收取货款的一种国际贸易结算方式。6所谓信托收据是由买方向银行出具的表示愿意以银行的受托人(trustee)的身份代银行保管和处理货物，并承认货物的所有权属于银行，出售货物后所得的货款亦应交给银行或代收行暂为保管的一种书面文件。通过这种办法，买方在付款之前，就可以取得货物，并可及时转售货物获得利润，然后再用出售所得于汇票到期日偿付汇票金额，以达到通融资金的目的。7作为国际贸易活动中常见的结算方式，信用证是银行用以保证买方或进口方有支付能力的凭证和银行有条件保证付款的证书。按照这种结算方式的一般规定，买方先将货款交存银行，由银行开立信用证，通知异地卖方开户银行转告卖方，卖方按合同和信用证规定的条款发货，银行代买方付款。银行根据买方的请求开给卖方的一种保证有条件承担支付货款责任的书面凭证。在信用证内，银行授权卖方在符合信用证所规定的条件下，以该行或其指定的银行为付款人，开具不得超出规定金额的汇票，并随附信用证规定的装运单据，按时在指定地点收取货物。8不可撤销信用证系指在信用证有效期内，不经开证行、保兑行(如已保兑)和受益人同意就不得修改或撤销的信用证。根据不可撤销的信用证，只要受益人按信用证规定的条款提供符合信用证规定的单据，开证行就必须付款、议付或承兑，或保证付款、议付或承兑。、9单证一致原则是指：受益人提交的单据必须在表面上符合信用证条款，单据之间亦应互相一致，否则银行有权拒绝接受受益人提交的单据，并拒绝付款、承兑或议付；付款、承兑和议付行不得接受单证之间、单单之间有不符的单据，否则开证行有权拒绝偿付上述银行；如果开证行接受不符的单据，开证申请人有权拒绝补偿开证行；如果受益人或付款、承兑、议付行提供的单据符合信用证的规定，那么银行无权拒绝付款、承兑、议付，开证行无权拒绝偿付付款行、承兑行或议付行。2、 简答1国际贸易支付货币的选择取决于哪些因素？2根据日内瓦公约的规定，汇票的法定记载事项有哪些？3什么是汇票的拒付及其表现形式？4支票有哪些特征？5简述托收的基本程序。6为什么说作为托收的两种方式，承兑交单对于卖方的风险要大于付款交单？7信用证的特点有哪些？ 答案1国际货物买卖合同中规定的支付货币可能是进口国的货币、出口国的货币或第三国的货币，选择支付货币取决于下列因素：(1)货币是否可以自由兑换。国际贸易在客观上需要以可自由兑换的货币作为支付工具，所以货款的支付一般以可自由兑换的货币来完成。(2)货币的币值是否稳定。币值的上涨或下降对买卖双方的损益是不同的，如果支付时的币值高于买卖合同签订时的币值，则卖方受益，买方受损；反之则卖方受损，买方受益。虽然谈判双方力量的差异会使支付货币的选择有时有利于力量占优的一方，但外汇市场变化无常，无法预测，因此买卖双方一般会选择币值相对稳定的货币。(3)政治风险。所约定货币的发行国或支付地所在国不会对买方或卖方所属国采取冻结资产等使支付不能进行或不能顺利进行的措施。(4)行业习惯。在国际贸易中，某些商品的买卖习惯上以某种货币(如英镑)报价、计价和支付，买卖双方一般会遵循这样的习惯。2关于汇票的法定记载事项，日内瓦公约要求汇票应具有以下内容：(1)汇票上必须写明“汇票”字样。(2)无条件支付一定金额的命令。(3)付款人姓名。(4)汇票的受款人。(5)汇票的到期日。(6)汇票的出票日期及地点。日内瓦公约规定，汇票的出票日期及地点是汇票的必要件，必须在汇票上载明。这是因为出票的时间和地点在法律上具有重要意义。出票日期对于出票后定期付款的汇票(如出票后90天付款)具有确定付款日期的作用；对于见票即付的汇票起着决定提示时效的作用。出票的地点对国际汇票十分重要，因为它关系到汇票的法律适用。按照日内瓦关于本票、汇票若干法律冲突公约的规定，关于汇票的形式问题，应依出票地所在国的法律来确定。根据日内瓦公约的规定，如果票据上未载明出票地，则以出票人姓名旁边的地点为出票地。(7)汇票的付款地点：日内瓦公约要求汇票上必须载明付款地点；没有载明时，以付款人姓名旁的地点为出票地。 (8)必须由出票人在汇票上签名。 3拒付是指付款人拒绝承兑和拒绝付款，拒付的表现形式除包括付款人明确的拒绝外，根据日内瓦公约的规定，还包括：因承兑而变更汇票的文字(只承兑部分金额除外)；无论汇票是否已承兑，付款人已被宣告破产或裁决虽未确定，付款人已停止付款或对其财产执行尚无结果；不获承兑的票据其出票人已破产。但是下列情况一般不视为拒付：付款人要求提示人满足法定要求(如出示汇票、证明身份等)；付款人为了审查汇票而推迟付款或承兑。4支票是以银行为受票人的见票即付的汇票，是一种特殊的汇票。支票与一般汇票的区别，或者说支票的特征有以下几点：(1)票据法对支票付款人的资格有严格限制，仅限于银行或其他金融机构，不能是其他法人或自然人。而汇票的受票人不限于银行，可以是公司、个人等。(2)支票是见票即付的票据，不像汇票、本票有即期和远期之分，但支票只能是即期的，因为支票是支付证券，其主要功能在于代替现金进行支付。(3)支票不必经过承兑，不存在承兑行为。而汇票在出票时或者出票后必须经过承兑。(4)支票的无因性受到一定限制。(5)使用支票则需要满足下列条件：出票人在银行有存款，与银行订有使用支票的协议，不得透支，所以支票在国际贸易中不常用。 5托收的基本程序是：(1)卖方(委托人)出具汇票，向出口地银行提出托收申请，填具托收指示书，附具或不附具装运单据。根据国际商会托收统一规则的规定，送交托收的一切单据(包括汇票和装运单据)，必须附有一份完整和明确的托收指示书。该规则还特别规定托收指示书应载明：付款人或提示所在地的详细地址；如果出具的是远期汇票，则须载明是承兑交单还是付款交单，否则银行按付款交单处理；托收指示书对汇票遭到拒付时是否需要做出拒绝证书(或采取其他可以代替的法律手续)应给予特别指示，否则银行无义务做出拒绝证书；如委托人指定一名代表，在遭到拒付时作为需要时的代理，则在托收指示书中应明确而充分地指明此项代理的权限，否则银行对需要时代理的任何命令可以不受理。(2)出口地银行(托收行)接受申请后，委托它在进口地的往来银行(代收行)代为办理收款事宜。(3)代收行向买方(付款人)作付款提示或承兑提示，在付款人付款后通知托收行，托收行即向卖方付款。如果付款人拒付，则代收行通知托收行，再由托收行通知卖方。 6根据托收统一规则和国际贸易支付的实践，货款的支付一般都是采用跟单托收的方式进行。跟单托收根据交单条件的不同又可分为付款交单和承兑交单两种。统一规则规定委托人(卖方)在托收指示书中应载明是付款交单还是承兑交单，否则银行按付款交单处理。按照付款交单的方式，付款人(买方)在向代收行支付了货款或其他票据金额后才能取得提单、保险单、发票等。而承兑交单系指付款人(买方)承兑汇票后即可获得装运单据，于汇票到期日再付款。在付款交单和承兑交单两种方式中，承兑交单对卖方的风险更大，卖方甚至可能钱货两空。这些风险是：买方虽有偿付能力，但不讲信用拒不付款；买方于到期日或之前被宣告破产或开始破产程序；买方出售货物后携款潜逃，不知下落；即使货物的所有权尚在买方手中，但卖方需要对他提起诉讼，从而冒败诉和增加额外费用的风险。在付款交单时，如果买方不付款，至少卖方手中还掌握着代表货物所有权的提单等票据，可以通过处理货物减少损失。7信用证是银行信用，银行是买卖双方的保证人，承担保证付款和审单的责任。信用证的特点是“一个原则,两个凭证”。“一个原则”就是单证严格相符的原则,“两个凭证”就是指银行只凭信用证不问合同,只凭单据,不管货物。信用证的主要特点有：(1)信用证是独立于买卖合同的凭证。信用证是以买卖合同为基础，但信用证一经开出就成为独立于买卖合同之外的另一种契约，开证行只对信用证负责，只要卖方提交符合信用证规定的单据、且单单一致、单证相符，银行必须议付货款，对基础合同的任何瑕疵概不负责。(2)信用证是一项纯单据文件。在信用证业务中,银行只审查收益人所提交的单据是否与信用证条款相符,以决定其是否履行付款责任。重要收益人提交符合信用证条款规定的单据,开证行就应承担付款责任。进口人也应接受单据并向开证行付款赎单。而具体货物的完好与否,则与银行无关。进口方可凭有关的单据和合同向责任方提出损害赔偿的要求。(3)信用证是一种担保文件。银行在信用证条件下的担保责任与其他担保文件不同，信用证是由银行自己的信用作保证,所以作为一种银行保证文件的信用证,开证行对之负第一性的付款责任，即使付款人破产、倒闭或死亡，受益人仍有权向开证行索款，而其他担保文件中的担保人承担的是第二责任。3、 论述1试述票据的法律特征。2试诉托收统一规则对银行的免责情况是怎样规定的？3谈一谈备用信用证与一般信用证的区别。答案1票据具有如下法律特征：(1)票据是完全有价证券。票据与一定的财产权利或价值结合在一起，并以一定货币金额表示其价值。票据的权利与票据不可分开。票据的权利随票据的制作而发生，随票据的出让而转移，占有票据，即占有票据的价值。不占有票据，就不能主张票据权利。(2)票据是要式证券。票据的格式是由法律规定的，必须根据法律规定的必要形式制作，票据才能有效。如我国票据法规定了汇票、本票、支票必须记载的事项，未记载规定事项的，票据无效。(3)票据是无因证券。票据上的法律关系只是单纯的金钱支付关系，权利人享有票据权利只以持有票据为必要，至于这种支付关系的原因或者说权利人取得票据的原因均可不问，即使这种原因关系无效，对票据关系也不发生影响。持有票据的人行使权利时无须证明其取得证券的原因。(4)票据是流通证券。票据在到期前，可以通过背书方式转让而流通。票据的流通性是票据的基本特征。票据若不能流通，就不能称其为票据。(5)票据是文义证券。票据上的权利义务必须以票据上的文字记载为准。有关票据债权人或票据债务人，均应当对票据上所记载的文义负责，不得以任何方式或理由变更票据上文字记载的意义。(6)票据是设权证券。票据是创设权利，而不是证明已经存在的权利。票据一经作成，票据上的权利便随之而确立。如一张空白支票，出票人在金额一栏填写多少金额，该支票便具有多少金额的金钱债权。(7)票据是债权证券。票据所创设的权利是金钱债权，票据持有人，可以对票据记载的一定数额的金钱向票据的特定债务人行使请求付款权，因此票据是一种金钱债权证券。此外，票据还是货币证券、提示证券和返还证券。票据是一种可以代替现金支付和流通的工具。票据给付的标的是一定数额的货币，而不是货币以外的其他财产或利益，所以票据是货币证券。票据债权人以占有票据为必要条件，票据持有人行使票据权利，请求票据债务人履行票据债务时，必须提示票据，以证明其占有票据的事实。因此票据又是提示证券。当持票人向票据债务人提示付款并收到票据金额的全部给付时，必须将此票据交还给付款人，以示票据上债权债务关系的消灭。如果票据债权人不交还票据，票据债务人可以拒付票据金额而不负票据责任。因而票据也是返还证券。 2作为一种重要的国际贸易支付方式，托收的一个重要特点是银行的地位严格地限于作为代理人，它对货款能否支付不承担任何义务或责任。因此从信用性质上说，托收是属于商业信用，而不是银行信用，卖方能否收回货款全赖于买方。鉴于此，托收统一规则规定了许多银行不承担责任的情况，包括：(1)银行只需核实单据在表面上与托收指示书一致，除此之外没有进一步检验单据的义务。代收行对承兑人签名的真实性或签名人是否有签署承兑的权限概不负责。(2)与托收有关的银行，对由于任何通知、信件或单据在寄送途中发生延误或失落所造成的一切后果，或对电报、电传、电子传送系统在传送中发生延误、残缺和其他错误，或对专门性术语在翻译上和解释上的错误，概不承担义务或责任。(3)与托收有关的银行，对由于天灾、暴动、骚乱、叛乱、战争或银行本身无法控制的任何其他原因，或对由于罢工或停工致使银行营业间断所造成的一切后果，概不承担义务和责任。(4)除非事先征得银行同意，货物不应直接运交银行或以银行为收货人，否则银行无义务提取货物。银行对于跟单托收项下的货物无义务采取任何措施。然而，无论是否得到指示，如银行对货物采取了保护措施，它们不