浅析中小企业对浮动抵押制度的适用.docx

浅析中小企业对浮动抵押制度的适用摘要 物权法明确规定了我国动产浮动抵押制度，这不仅完善了担保物权体系，也不影响企业的正常经营活动，特别有利于企业融资和简化抵押手续，但因它对抵押权人有一定的风险，故抵押权人在开展此担保方式时会谨慎从之。因此，中小企业要适用该制度解决融资难，应从树立自身的诚信度、注重技术创新、不断提升企业效益等方面加以完善 关键词 浮动抵押 动产浮动抵押 中小企业 物权法 适用 我国物权法规定了浮动抵押制度，其意义不仅在于完善了担保物权体系，并切不影响企业的正常经营活动，也有利于企业融资和简化抵押手续。但新型的抵押对于商业银行带来一定的影响，因而，中小企业应注重自身各方面建设，以便有效适用浮动抵押制度，解决中小企业融资难的问题。 一、我国浮动抵押与其他国家浮动抵押的区别 浮动抵押，是指抵押人以现有的和将有的全部财产或者部分财产为其债务提供担保，抵押人仍然占有、经营管理已设定浮动抵押的财产，当发生债务人不履行债务或者当事人约定的实现抵押权情形，抵押财产确定且债权人有权已该财产优先受偿的一种担保方式。 我国浮动抵押与其他国家相比较，有以下主要区别 1.浮动抵押之抵押人不同 在日本，只有股份有限公司有权设定浮动抵押；英国法上设立浮动抵押的只能是公司，自然人和合伙不能设立。美国的浮动抵押制度不仅适用于公司，还可适用于合伙、个人等主体；在我国，抵押人限定为企业、个体工商户、农业生产经营者。 2.浮动抵押标的物范围的差异 英国和日本浮动抵押标的物为公司的所有财产，即公司所有的不动产、权利、所有权及利益作为本金和利息的担保等；美国即可为所有财产也可在企业的部分财产上也可以设定浮动抵押。我国动产浮动抵押的标的物仅限于抵押人现有和将有的生产设备、原材料、半成品、产品四种动产。 3.浮动抵押的设定与登记的效力与作用不同 日本企业担保的设定采书面合同公证形式加登记，属于登记要件主义。而英国浮动抵押的设定则采登记对抗主义，美国采通知登记的形式。而我国浮动抵押之设定采书面成立加登记对抗之形式。 4.浮动抵押转为固定抵押的情形不同 从英国法上看，法定导致结晶的情形包括：其一，公司清算；其二，公司停止营业；其三，浮动抵押契约约定抵押权人亲自或指派接管人接管公司或其财产时结晶，或浮动抵押契约约定法院接管时结晶；其四，浮动抵押契约约定特定事件发生后，抵押权人通知设定人结晶时，即通知结晶或称为半自动结晶。自动结晶指浮动抵押契约约定的特定事由发生时，无需抵押权人采取任何行为干涉，无需抵押权人意志的参与，也无需等待抵押人公司停止营业，浮动抵押自动结晶。依据日本法规定，只有在企业担保权人向法院申请实行企业担保，法院裁定企业担保实行时，企业担保转为固定担保。我国动产浮动抵押的结晶的情形有：其一，债务履行期届满，债权未实现。其二，债务履行期间，抵押人被宣告破产或者被撤销。上述为法定导致我国浮动抵押结晶之情形。其三，当事人约定的提前实现抵押权的情形。其四，债务履行期间，严重影响债权实现的其他情形。 5.浮动抵押的实现方式与程序不同 从英国法上看，浮动抵押结晶后，抵押权人通过接管企业或占有、控制其抵押财产，以接管、经营企业所得收益或以抵押物折价或从拍卖、变卖抵押物所得价款中优先受偿等手段使其债权获得清偿。日本企业担保权的实行，自担保权人向法院提出实行企业担保权的申请，法院作出实行担保权的决定时开始，法院作出该决定时，同时作出公告，并查封担保人担保财产、作出查封公告；法院作出该决定后，在听取担保权人的意见后，选任财产管理人，管理担保人担保财产，财产管理人应在担保人所在地办理企业担保实行的登记，未办理登记的，法院对担保人财产的查封不得对抗善意第三人。我国物权法没有单独规定其实现方式，因此，浮动抵押的实现方式与程序应与一般抵押的相同， 二、我国中小企业的现状 在中国，中小企业提供了约75%的城镇就业机会。目前登记注册中小企业为3570万户，占全部注册企业总数的99%。目前，中小工业企业总产值、销售收入，实现利税和出口总额分别占全部工业总量的60、57、40%、60；中小流通企业占全国零售网点的90%以上；1998年中小企业吸纳国有企业下岗职工460万人。可见,中小企业在国民经济中具有十分重要的地位。但阻滞当前中小企业发展的障碍是多方面的，单从解决中小企业贷款难方面：在我国，至今无专门为中小企业提供贷款的银行，现有的商业银行考虑到中小企业数量众多，要求贷款的数额小，给中小企业贷款会大大增加银行的业务量和经营成本，容易拒绝进行贷款业务；同时中小企业的信用等级较低，且难以向银行提出贷款的担保，银行对它们缺乏信任。即使大银行愿意开展向中小企业贷款的业务，为偿付贷款成本，它们的贷款利率也要比给大企业的贷款利率高，而且为减少风险，银行在向中小企业贷款时往往还设置了繁杂苛刻的规定、限制和手续，加大了融资成本。 x 摘要 物权法明确规定了我国动产浮动抵押制度，这不仅完善了担保物权体系，也不影响企业的正常经营活动，特别有利于企业融资和简化抵押手续，但因它对抵押权人有一定的风险，故抵押权人在开展此担保方式时会谨慎从之。因此，中小企业要适用该制度解决融资难，应从树立自身的诚信度、注重技术创新、不断提升企业效益等方面加以完善 关键词 浮动抵押 动产浮动抵押 中小企业 物权法 适用 我国物权法规定了浮动抵押制度，其意义不仅在于完善了担保物权体系，并切不影响企业的正常经营活动，也有利于企业融资和简化抵押手续。但新型的抵押对于商业银行带来一定的影响，因而，中小企业应注重自身各方面建设，以便有效适用浮动抵押制度，解决中小企业融资难的问题。 一、我国浮动抵押与其他国家浮动抵押的区别 浮动抵押，是指抵押人以现有的和将有的全部财产或者部分财产为其债务提供担保，抵押人仍然占有、经营管理已设定浮动抵押的财产，当发生债务人不履行债务或者当事人约定的实现抵押权情形，抵押财产确定且债权人有权已该财产优先受偿的一种担保方式。 我国浮动抵押与其他国家相比较，有以下主要区别 1.浮动抵押之抵押人不同 在日本，只有股份有限公司有权设定浮动抵押；英国法上设立浮动抵押的只能是公司，自然人和合伙不能设立。美国的浮动抵押制度不仅适用于公司，还可适用于合伙、个人等主体；在我国，抵押人限定为企业、个体工商户、农业生产经营者。 2.浮动抵押标的物范围的差异 英国和日本浮动抵押标的物为公司的所有财产，即公司所有的不动产、权利、所有权及利益作为本金和利息的担保等；美国即可为所有财产也可在企业的部分财产上也可以设定浮动抵押。我国动产浮动抵押的标的物仅限于抵押人现有和将有的生产设备、原材料、半成品、产品四种动产。 3.浮动抵押的设定与登记的效力与作用不同 日本企业担保的设定采书面合同公证形式加登记，属于登记要件主义。而英国浮动抵押的设定则采登记对抗主义，美国采通知登记的形式。而我国浮动抵押之设定采书面成立加登记对抗之形式。 4.浮动抵押转为固定抵押的情形不同 从英国法上看，法定导致结晶的情形包括：其一，公司清算；其二，公司停止营业；其三，浮动抵押契约约定抵押权人亲自或指派接管人接管公司或其财产时结晶，或浮动抵押契约约定法院接管时结晶；其四，浮动抵押契约约定特定事件发生后，抵押权人通知设定人结晶时，即通知结晶或称为半自动结晶。自动结晶指浮动抵押契约约定的特定事由发生时，无需抵押权人采取任何行为干涉，无需抵押权人意志的参与，也无需等待抵押人公司停止营业，浮动抵押自动结晶。依据日本法规定，只有在企业担保权人向法院申请实行企业担保，法院裁定企业担保实行时，企业担保转为固定担保。我国动产浮动抵押的结晶的情形有：其一，债务履行期届满，债权未实现。其二，债务履行期间，抵押人被宣告破产或者被撤销。上述为法定导致我国浮动抵押结晶之情形。其三，当事人约定的提前实现抵押权的情形。其四，债务履行期间，严重影响债权实现的其他情形。 5.浮动抵押的实现方式与程序不同 从英国法上看，浮动抵押结晶后，抵押权人通过接管企业或占有、控制其抵押财产，以接管、经营企业所得收益或以抵押物折价或从拍卖、变卖抵押物所得价款中优先受偿等手段使其债权获得清偿。日本企业担保权的实行，自担保权人向法院提出实行企业担保权的申请，法院作出实行担保权的决定时开始，法院作出该决定时，同时作出公告，并查封担保人担保财产、作出查封公告；法院作出该决定后，在听取担保权人的意见后，选任财产管理人，管理担保人担保财产，财产管理人应在担保人所在地办理企业担保实行的登记，未办理登记的，法院对担保人财产的查封不得对抗善意第三人。我国物权法没有单独规定其实现方式，因此，浮动抵押的实现方式与程序应与一般抵押的相同， 二、我国中小企业的现状 在中国，中小企业提供了约75%的城镇就业机会。目前登记注册中小企业为3570万户，占全部注册企业总数的99%。目前，中小工业企业总产值、销售收入，实现利税和出口总额分别占全部工业总量的60、57、40%、60；中小流通企业占全国零售网点的90%以上；1998年中小企业吸纳国有企业下岗职工460万人。可见,中小企业在国民经济中具有十分重要的地位。但阻滞当前中小企业发展的障碍是多方面的，单从解决中小企业贷款难方面：在我国，至今无专门为中小企业提供贷款的银行，现有的商业银行考虑到中小企业数量众多，要求贷款的数额小，给中小企业贷款会大大增加银行的业务量和经营成本，容易拒绝进行贷款业务；同时中小企业的信用等级较低，且难以向银行提出贷款的担保，银行对它们缺乏信任。即使大银行愿意开展向中小企业贷款的业务，为偿付贷款成本，它们的贷款利率也要比给大企业的贷款利率高，而且为减少风险，银行在向中小企业贷款时往往还设置了繁杂苛刻的规定、限制和手续，加大了融资成本。 三、浮动抵押制度对中小企业的优势 根据物权法关于动产浮动抵押制度的相关规定，浮动抵押制度对中小企业来讲主要优势在于：第一、抵押物的浮动性扩大了抵押物范围，增加了抵押人的担保能力；第二、对于抵押人而言，浮动抵押使抵押人既能融通资金，又对其经营活动不产生任何影响和妨碍，抵押人实际上获得了双重利益；第三、浮动抵押的设定手续简便，只需要登记浮动抵押合同即可，无须也无法对抵押人用于抵押的财产分别做登记。 四、我国中小企业在适用浮动抵押制度时应完善的问题 中小企业要采用浮动抵押制度解决贷款难，必须消除抵押权人的担忧，而消除担忧的方法除了外部国家加大对中小企业在各方面的扶持以外，更需要中小企业自身建设，主要包括： 1.诚信建设 诚信是企业的一种无形资产，能为企业创造财富和效益。诚信的价值反映一个企业的整体素质，企业必须具有良好的信誉才能占领市场，才能赢得消费者的认可。诚信是企业经营行为中的基本原则，也是最高境界。因此，企业诚信建设，除了要建立健全诚信教育宣传体系，建立和完善诚信的法律支持体系，加快信用立法工作之外，更重要的是应建立专门的诚信评价机构，用科学的评价方法、明确的评价内容、规范的等级标准来准确反映企业诚信状况，同时还应该建立企业诚信信息查询服务体系，逐步实现部门间和全社会的诚信信息共享。并在此基础上，加快诚信数据的开放与诚信数据库的建设，建立统一、规范、透明的信息披露制度，加强舆论监督。诚信评估机构要通过各种方式，及时公布企业的诚信记录，使人们能很方便地查询得到使失信者的失信记录，真正做到制度上完善、法律上约束、舆论上监督，使“诚信者走遍天下，失信者寸步难行”。 2.创新建设 熊彼特曾经用诗的语言指出：“不断的创新就像是跳动的琴弦，奏着经济成长的美妙乐章，”企业不断创新是企业发展之根本。因此，这就不仅要求企业进行创新，而且必须采取积极主动方式开展创新，实现“技术创新成果上不仅要求所在，还要求所有”。 主动方式实际上包括两个层次：一是自力更生型：在得不到外界知识和技术供给的情况下，从对基础原理的学习起步，基本上通过自身努力，综合国内资源独立发展出自己的技术体系。二是模仿创新型：就是在高强度消化吸收情况下，进行自主开发，以取得市场优势，同时向前端基础应用科学延伸。这二种是主动型技术进步战略，技术创新的主导权掌握在自己手中，企业拥有自己创新成果的知识产权。 3.文化建设 美国沙因教授认为企业文化是指在一定的社会经济条件下通过社会实践所形成的并为全体成员遵循的共同意识、价值观念、职业道德、行为规范和准则的总和。1992年美国科特教授在1987-1991年期间对美国22个行业7家企业的企业文化和企业经营的研究表明：企业文化对企业的长期经营的业绩起着重要的作用，并可能成为企业兴衰的关键因素。因此，企业应重视本企业文化建设，总结出符合本企业发展企业文化。 五、结束语 浮动抵押制度不失为解决中小企业融资难的方式之一，但这项制度的适用建立在有潜力、讲诚信、效益好等基础之上，因此，中小企业必须加强自身建设，才能有效的利用浮动抵押制度解决发展所需资金。 参考文献： 徐冬根:浮动担保法律问题