浅析民间法与国家法的冲突与融合.docx

浅析民间法与国家法的冲突与融合浅析民间法与国家法的冲突与融合 1 民间法概述 民间法一词是由苏力教授所创，并在其著作法制及其本土资源中首次使用。目前，民间法一词的概念已经超出了苏力教授最初的概念。国内基本观点认为：民间法主要是指这样一种知识传统，它生于民间，出于习惯，乃由乡民长期生活、劳作、交往和利益冲突中显现，因而具有自发性和丰富的地方色彩。民间法主要包括家法族规、乡规民约、宗族规范、行业规章和少数民族的习惯法，并且具有朴实、简洁、方便、合理、易操作等特点。 2 民间法与国家法的冲突与解决方法 民间法形成于中国传统的民间社会，具有长久的历史积淀，并且融合了中国社会传统的文化因素，具与有中国民间社会高度融合的特点。而国家法则是在现代法治思想指导下所制定的一种国家法制体系，可以说是现代文明的结晶。在国家全面推行法制化的情况下，国家法与民间法两种不同的文化体系不可避免的产生了冲突。解决冲突的方法无非有两种。一是扼杀民间法，采用送法下乡的手段。二是寻求国家法与民间法的沟通。 法代表着一种规则，无论是国家法还是民间法都调整着社会的秩序，只不过范围有所不同。因此，沟通国家法与民间法的突破点便是它们之间的共同性，也就是都具有得解决纠纷的职能的共同性。因此，将民间法适度的纳入地区司法活动，是解决国家法与民间法冲突的有效途径。 3 民间法的引入手段 基层法院的调解制度，应当是引入民间法的重点环节。民间法以其浓厚的地域性和乡土性，深深地扎根于民间社会，规范着人们的日常行为。当人们之间产生纠纷时，往往首先按照民间规则解决问题。在法院的调解中，应尊重当事人的意志，是引用民间法的天然的环境。法院调解避过了诉讼的繁琐程序，通过使用民间法调解来解决纠纷，能快速有效地解决当事人的问题。 在案件的判决以及判决的执行中如果有涉及民间法的部分，在不违反硬性法条的情况下，也可以按照民间法的规定来判决或者执行。这样不仅可以使判决在当地更有威信与说服力，还可以减少判决执行的阻力，提高解决纠纷的效率。 在决定引入民间法之前，基层法院应当对当地主要的具有普遍意义的善良风俗进行调查，筛选出合理的民间法进行备案，以备使用。这样不仅能够使基层法官深入了解民间法，以便在法院的调解、判决与执行中更好的运用民间法，快速有效的解决纠纷。而且更有利于国家法对民间智慧的吸收，更好地促进国家法与民间法的沟通与交流。 4 引入民间法的标准 民间法以其自身的特点，不可能上升到国家法那样精确的科学高度，并且有良俗与恶俗之分。因此，有区别的引入民间法对于国家法与民间法的沟通与融合具有重要意义。善良的民间法应当符合以下的要求：（1）具有合法性：民间法能够被司法适用的前提便是必须具有合法性，即符合法律的基本精神，符合公平正义的要求。（2）符合道德要求：中国历来强调德在教化治民中的作用，因此历史积淀下形成的民间法应当符合道德的要求。弘扬善良风俗，摒弃民间法中的陋俗。通过对善良民间法的适用对民间法进行优化引导，使民间法更加符合社会需求。（3）须能定争止纷：民间法之所以能够被引用为法律适用，便是为了更好的解决纠纷。因此，所要引入的民间必须具有这种平息纠纷的智能。按照当地习俗合理的对当事人双方的权利义务进行分配。充分发挥民间自动愈合机制的功效。（4）一定范围内的普适性和广泛的社会接受性：民间法只有具有这种特点，才能达到引用民间法的目的，起到稳定当地秩序的作用。 总的来说，将民间法有选择的引入司法实践，对于国家法与民间法的沟通与和谐共存具有重要意义。首先，民间法以其地域性和乡土性的特点在一定程度上弥补了国家法的缺陷与不足，起到快速有效解决纠纷的作用，免于纠缠于不必要的诉讼。其次，民间法所调整的是司法活动的外部环境，将民间法引入司法，可以使国法与民间法更深入的接触，吸取民间智慧，完善国家法。国家在法治化的过程中，已经在一定程度上默认了某些民间法。法官对于民间法没有比较统一的认识，在面临民间法与国家法的冲突时，基层法官往往面临很大的压力。因此对于民间法的态度，有待于国家的进一步明确。在我国法治化的进程中，民间法对社会的作用毋庸置疑。正如苏力教授所说：任何法律制度和司法实践的根本目的都不应是为了确立一种权威化的