[法律资料]浙江省高院民、商事指导意见汇总.doc

1 目目 录录（民、商事（民、商事类类） ） 1、关于审理物业服务合同纠纷案件适用法律若干问题的意见（试行） 2 2、关于审理受房地产市场调控政策影响的房屋买卖合同纠纷案件的若干意见（试行） 7 3、关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答 9 4、关于审理道路交通事故损害赔偿纠纷案件若干问题的意见（试行） 15 5、关于审理民间借贷纠纷案件若干问题的指导意见 19 6、关于审理财产保险合同纠纷案件若干问题的指导意见 31 7、为推进农村土地流转和集体林权制度改革提供司法保障的意见 39 浙江省高浙江省高级级人民法院民一庭人民法院民一庭 2 关于关于审审理物理物业业服服务务合同合同纠纷纠纷案件案件 适用法律若干适用法律若干问题问题的意的意见见（ （试试行）行） 为依法妥善审理物业服务合同纠纷案件，根据中华人民共和国物权法、中华人民 共和国合同法、国务院物业管理条例、最高人民法院关于审理物业服务合同纠纷案件具 体应用法律若干问题的解释、浙江省物业管理条例等法律、法规、司法解释的规定，结合 我省实际，制定本意见。 第一条第一条 本意见所称的物业服务合同纠纷，是指物业服务人与业主方因物业服务合同 而发生的有关民事纠纷。 本意见所称的物业服务人，是指物业服务企业和其他物业管理人。 本意见所称的业主，是指依法取得建筑物专有部分所有权的人，以及基于与建设单位 之间的商品房买卖民事法律行为，已经合法占有建筑物专有部分，但尚未依法办理所有权登 记的人。 本意见所称的业主委员会，是指依法成立的业主委员会。 第二条第二条 因相邻关系、车位车库权属、商品房质量等发生的纠纷，不属于本意见所称 的物业服务合同纠纷；当事人在物业服务合同纠纷诉讼中因此提出主张或者抗辩的，应告知 其另行处理。 第三条第三条 因业主大会、业主委员会的召开、选举、表决等属于业主自治范围内的事项而 发生的纠纷，不属于本意见所称的物业服务合同纠纷；因此提起民事诉讼的，不予受理，但法 律、法规、司法解释另有规定的除外。 第四条第四条 为维护业主的共同权益，业主委员会依照法律规定或者经过业主大会授权，可 以以自己的名义提起诉讼。 未依法成立业主委员会，或者业主委员会怠于提起诉讼的，经过业主大会授权的业主也 可以以自己的名义提起诉讼。 第五条第五条 物业服务人与业主委员会因双方所签订物业服务合同中涉及业主共同权益的 事项发生争议，物业服务人对业主委员会提起诉讼的，应予受理。业主委员会怠于应诉的， 依法承担相应的法律后果。 第六条第六条 业主委员会已经作为当事人参加诉讼，业主又要求作为共同诉讼主体参加诉 讼的，不予准许。 第七条第七条 业主委员会参加诉讼的，应当提供其依法成立的相关证明材料。 3 第八条第八条 经过业主大会授权，业主委员会在诉讼中可以承认、放弃、变更诉讼请求，进行 和解，提起反诉或者上诉。 第九条第九条 业主委员会及经过业主大会授权的业主参加有关诉讼的诉讼风险和后果由全 体业主共同承担。人民法院裁判结果涉及业主委员会依法承担财产给付责任的，可以业主大 会赋予业主委员会自行管理的资金及其它合法收益支付；不足部分由业主按照专有部分占建 筑区划内建筑物总面积的比例分担。 第十条第十条 物业服务人一般应当向业主委员会或者业主主张物业服务合同的相关权利， 但物业的承租人、借用人或者其他使用人有下列情形之一的，物业服务人也可以直接向其主 张相关权利，或者要求其与业主承担连带责任： （一）与物业服务人直接签订物业服务合同的； （二）与物业服务人形成事实物业服务合同关系的； （三）与业主约定由其交纳物业服务费的； （四）违反法律、法规或者管理规约约定义务的。 第十一条第十一条 物业服务企业以隐瞒或者伪造有关资质、资格证书等形式骗取签订物业服 务合同的，业主委员会可请求依法变更或者撤销物业服务合同或者部分条款。 第十二条第十二条 业主委员会虽未经业主大会授权或者同意，擅自订立、变更或者解除物业 服务合同，但在一审法庭辩论终结前经过业主大会追认的，该行为有效。 第十三条第十三条 物业服务合同被确认无效或者撤销后，已经提供物业服务的物业服务人要求 业主给付相应物业服务费的，可以结合物业服务合同约定、物业服务人实际提供的物业服务 水平、有关部门提供的物业服务成本、当地物业服务费标准等因素合理确定。 第十四条第十四条 双方对物业服务费没有约定、约定不明且又协商不成的，可以结合物业服务 人实际提供的物业服务水平、有关部门提供的物业服务成本、当地物业服务费标准、同类物 业服务收费标准等因素合理确定。 第十五条第十五条 物业服务合同期限届满后未续签，物业服务人继续提供物业服务，且业主委 员会不能证明已明确拒绝接受服务的，应当认定构成事实物业服务合同关系，双方权利义务 可参照原物业服务合同确定；但双方可以随时终止该事实物业服务合同关系，并参照浙江省 住房和城乡建设厅公布的浙江省物业项目服务退出管理办法（试行）的有关规定，提前 90 日通知对方。 第十六条第十六条 物业服务人未以书面形式向业主催交物业服务费而直接提起诉讼的，应当告 知其先行向业主送达催交通知书； ；物业服务人坚持起诉的，不予受理。 4 物业服务人向欠费业主送达催交通知书，应当采取直接送达、邮寄送达、留置送达的方 式；仍不能送达的，可以采取在欠费业主物业门口和小区内张贴公告的方式送达。 第十七条第十七条 经书面形式催交后，业主无正当理由拒绝交纳或者在催告的合理期限内仍 未交纳物业服务费的，物业服务人可以依法向有管辖权的基层人民法院申请支付令。 欠费业主对债权债务关系没有异议，仅对清偿能力、清偿期限、清偿方式等提出异议 的，不影响支付令的效力。 第十八条第十八条 物业服务合同中约定逾期给付物业服务费应承担的滞纳金，应当视为违约 金。约定的滞纳金过分高于造成的损失，业主根据中华人民共和国合同法第一百一十四条 第二款以及最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）第二十 九条的规定，要求予以调整的，应予支持。 第十九条第十九条 物业服务人违反物业服务合同约定或者法律、法规规定以及相关行业规范确 定的义务，造成业主人身、财产损失，业主依法请求其承担相应赔偿责任的，应予支持。 业主的损害系由第三人侵权造成的，应由该第三人承担侵权责任；物业服务人确有明 显过错的，可以根据其过错程度、物业服务收费标准、安保能力等情况，综合确定其承担相 应的补充赔偿责任。物业服务人承担责任后，可以向第三人追偿。业主起诉物业服务人承担 侵权责任的，应当将第三人作为共同被告，但第三人不能确定的除外。 第二十条第二十条 本意见涉及的业主大会授权的事项，必须经过专有部分占建筑物总面积过 半数的业主且占总人数过半数的业主同意。 业主大会授权的形式包括： （一）对授权事项召开一次或数次业主大会分别授权或集中授权； （二）制定管理规约进行概括授权； （三）书面征求全体业主意见后进行授权； （四）依法进行的其它授权。 第二十一条第二十一条 审理物业服务合同纠纷案件，应当坚持“调解优先、调判结合”的工作原 则，积极引导当事人接受社区、街道组织的人民调解，努力探索诉调衔接的纠纷处理模式；并 通过简易程序和小额速裁程序等，不断完善物业服务合同纠纷快速处理机制。 第二十二条第二十二条 因物业的承租人、借用人或者其他使用人实施违反物业服务合同或者法 律、法规以及管理规约的行为而发生的物业服务合同纠纷，可以参照本意见关于业主的规定 处理。 第二十三条第二十三条 本意见自 2011 年 10 月 27 日起施行。 5 本意见施行后新受理的一审案件，适用本意见的规定；本意见施行后尚未审结的一、二 审案件和已经作出生效裁判依法再审的案件，不适用本意见。 本意见施行后，法律、法规、司法解释有新规定的，按新规定执行。 浙江省高浙江省高级级人民法院民一庭人民法院民一庭 关于关于审审理受房地理受房地产产市市场调场调控政策影响的控政策影响的 房屋房屋买卖买卖合同合同纠纷纠纷案件的若干意案件的若干意见见（ （试试行）行） 为依法妥善审理受房地产市场调控政策（以下简称调控政策）影响的房屋买卖合同纠纷 案件，依据中华人民共和国合同法、最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适 用法律若干问题的解释（以下简称解释）等法律、行政法规、司法解释及相关政策规定，制 定本意见。 一、审理受调控政策影响的房屋买卖合同纠纷案件，应坚持合同自由、诚实信用、依合 同履行义务和公平原则。认定相关房屋买卖合同效力时，应严格依照法律、行政法规和司法 解释的规定；只有明确存在法定无效情形的，才可以认定合同无效。 6 二、纯粹因受限贷、限购、禁购等调控政策的直接影响，合同确实无法继续履行的，不属 于“不可抗力”，一般应认定属于解释第四条、第二十三条规定的“不可归责于当事人双方 的事由”。当事人据此请求解除合同的，可予以支持，但当事人另有约定的除外。 三、调控政策实施前订立的合同并未明确约定以按揭贷款方式付款，现买受人以其因受 限贷政策影响而无法继续履行为由，请求解除合同的，一般不予支持。 四、调控政策实施前订立的合同约定以按揭贷款方式付款，现买受人举证证明其确因首 付款比例提高、不能办理按揭贷款等导致无法继续履行，而请求解除合同的，可予以支持；出 卖人应当将收受的购房款或者定金返还买受人。出卖人请求买受人承担其为订立合同而实 际发生的费用等合理损失的，可酌情予以支持。 五、调控政策实施前订立的合同在限贷政策实施后，买受人既未按约履行也未提出解约， 经出卖人催告后仍未在合理期限内履行或提出解约，出卖人请求继续履行合同或解除合同， 并由买受人承担违约责任的，应予以支持。 六、调控政策实施前订立的合同确因限购、禁购政策而导致无法继续履行的，当事人均 可以请求解除合同，出卖人应当将收受的购房款或者定金返还买受人。出卖人起诉或反诉请 求买受人继续履行合同、承担违约责任或适用定金罚则的，不予支持；但出卖人请求买受人 承担其为订立合同而实际发生的费用等合理损失的，可酌情予以支持。 七、调控政策实施后，因一方当事人隐瞒或虚构事实情况，导致订立的合同违背调控政 策而无法继续履行，另一方当事人请求依法变更或撤销合同，并要求对方当事人承担其因此 所受损失的，可予以支持。双方当事人均知道或应当知道订立的合同违反调控政策的强制性 规定，一方当事人请求确认合同有效、继续履行的，不予支持。 八、实际买受人为规避限购、禁购政策，以他人名义与出卖人订立合同并办理房屋权属 证书后，以其系实际买受人为由，请求确认其为房屋产权人的，不予支持，但调控政策重新 调整并准许其取得产权的除外。 九、房屋买卖合同因受调控政策影响而解除，房地产经纪机构请求房屋买卖合同当事人 支付其已实际支出的必要费用以及合理报酬的，应酌情予以支持；但对未予明码标价、虚假 误导、混合标价、捆绑标价、炒卖房号、赚取差价，以及其它违反住房和城乡建设部、国家发 展和改革委员会、人力资源和社会保障部发布的房地产经纪管理办法等规定的收费，不予 支持。 房屋买卖合同当事人请求房地产经纪机构退还当事人委托其保管的购房款、定金和房 屋产权证书等资料的，应予以支持。 十、根据个案特殊情况，确需依照最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若 干问题的解释（二）的规定，适用情势变更原则处理的，应严格按照最高人民法院关于正确 7 适用若干问题的解释(二)服务党和国家的工作大局的通知（法 2009165 号）第二条的规定，逐级层报我院审核。 十一、审理受调控政策影响的房屋买卖合同纠纷案件，应坚持“调解优先，调判结合”的 工作原则，依法合理平衡各方当事人的合法权益，着力做好调解工作，妥善化解矛盾纠纷。 十二、本意见所称“房屋买卖”，包括商品房买卖和二手房买卖；本意见所称“合同”，包括 预约合同和本约合同。 十三、本意见自 2011 年 4 月 21 日起执行。 本意见施行后尚未审结的一、二审案件和新受理的一审案件，适用本意见。已经作出生 效裁判的案件依法再审的，不适用本意见。 法律、行政法规、司法解释有新规定的，从其规定。 浙江省高浙江省高级级人民法院民事人民法院民事审审判第一庭判第一庭 关于关于审审理建理建设设工程施工合同工程施工合同纠纷纠纷案件案件 若干疑若干疑难问题难问题的解答的解答 近年来随着经济和社会的迅猛发展，建设工程施工合同纠纷案件频发，新情况、新问题 层出不穷。为正确审理此类案件，省高院民事审判第一庭经深入调研，并广泛征求意见，现 就此类案件审理中的一些突出问题作出解答，供办案时参考。 一、如何一、如何认认定内部承包合同？如何定内部承包合同？如何认认定其效力？定其效力？ 建设工程施工合同的承包人与其下属分支机构或在册职工签订合同，将其承包的全部 或部分工程承包给其下属分支机构或职工施工，并在资金、技术、设备、人力等方面给予支 持的，可认定为企业内部承包合同；当事人以内部承包合同的承包方无施工资质为由，主张 该内部承包合同无效的，不予支持。 二、如何二、如何认认定未取得定未取得“四四证证”而而签订签订的建的建设设工程施工合同的效力？工程施工合同的效力？ 发包人未取得建设用地规划许可证或建设工程规划许可证，与承包人签订建设工程施 工合同的，应认定合同无效；但在一审庭审辩论终结前取得建设用地规划许可证和建设工程 规划许可证或者经主管部门予以竣工核实的，可认定有效。 发包人未取得建设用地使用权证或建筑工程施工许可证的，不影响建设工程施工合同 的效力。 8 三、如何三、如何认认定当事人就工程价款定当事人就工程价款计计价方法所价方法所约约定的条款的效力？定的条款的效力？ 建设工程施工合同约定的工程价款的确定方法虽然与建设工程计价依据不一致，但并 不违反法律、行政法规强制性规定的，该约定应认定有效。 四、如何四、如何认认定当事人定当事人约约定的保修期低于法律定的保修期低于法律规规定的最低保修期限的条款的效力？定的最低保修期限的条款的效力？ 建设工程施工合同中约定的正常使用条件下工程的保修期限低于国家和省规定的最低 期限的，该约定应认定无效。 五、如何五、如何认认定开工定开工时间时间？ 建设工程施工合同的开工时间以开工通知或开工报告为依据。开工通知或开工报告发 出后，仍不具备开工条件的，应以开工条件成就时间确定。没有开工通知或开工报告的，应 以实际开工时间确定。 六、如何六、如何认认定工期定工期顺顺延？延？ 发包人仅以承包人未在规定时间内提出工期顺延申请而主张工期不能顺延的，该主张 不能成立。但合同明确约定不在规定时间内提出工期顺延申请视为工期不顺延的，应遵从合 同的约定。 七、七、发发包人已包人已经签经签字确字确认验认验收合格，能否再以收合格，能否再以质质量量问题问题提出抗提出抗辩辩，主，主张张延期或不予支付延期或不予支付 工程价款？工程价款？ 发包人已组织验收并在相关文件上签字确认验收合格，后又以工程质量存在瑕疵为由， 拒绝支付或要求延期支付工程价款的，该主张不能成立。但确因承包人施工导致地基基础工 程、工程主体结构质量不合格的，发包人仍可以拒绝支付或要求延期支付工程价款。 八、如何把握工程八、如何把握工程质质量量鉴鉴定程序的启定程序的启动动？ 要严格把握工程质量鉴定程序的启动。建设工程未经竣工验收，发包人亦未擅自提前使 用，发包人对工程质量提出异议并提供了初步证据的，可以启动鉴定程序。 九、九、发发包人以工程包人以工程质质量量为为由提出的由提出的对对抗性主抗性主张张，究竟是抗，究竟是抗辩还辩还是反是反诉诉？ 承包人诉请给付工程价款，发包人以工程质量不符合合同约定或国家强制性的质量规 范标准为由，要求减少工程价款的，按抗辩处理；发包人请求承包人赔偿损失的，按反诉处理。 十、哪些十、哪些证证据可以作据可以作为为工程量、工程价款的工程量、工程价款的结结算依据？算依据？ 双方当事人在建设工程施工过程中形成的补充协议、会议纪要、工程联系单、工程变更 单、工程对帐签证以及其他往来函件、记录等书面证据，可以作为工程量计算和认定工程价 款的依据。 9 十一、施工十一、施工过过程中程中谁谁有有权权利利对对涉及工程量和价款等相关材料涉及工程量和价款等相关材料进进行行签证签证、确、确认认？ 要严格把握工程施工过程中相关材料的签证和确认。除法定代表人和约定明确授权的 人员外，其他人员对工程量和价款等所作的签证、确认，不具有法律效力。没有约定明确授 权的，法定代表人、项目经理、现场负责人的签证、确认具有法律效力；其他人员的签证、确 认，对发包人不具有法律效力，除非承包人举证证明该人员确有相应权限。 十二、能否十二、能否调调整整总总价包干合同的工程量、工程价款？价包干合同的工程量、工程价款？ 建设工程施工合同采用固定总价包干方式，当事人以实际工程量存在增减为由要求调 整的，有约定的按约定处理。没有约定，总价包干范围明确的，可相应调整工程价款；总价包 干范围约定不明的，主张调整的当事人应承担举证责任。 十三、建十三、建设设工程施工合同无效，但工程竣工工程施工合同无效，但工程竣工验验收合格的，收合格的，谁谁有有权权利利请请求参照合同求参照合同约约定确定确 定工程价款？定工程价款？ 建设工程施工合同无效，但工程竣工验收合格，按照最高人民法院关于审理建设工程 施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释第二条的规定精神，承包人或发包人均可以请 求参照合同约定确定工程价款。 十四、承包人能否直接十四、承包人能否直接请请求按照竣工求按照竣工结结算文件算文件结结算工程价款？算工程价款？ 建设工程施工合同明确约定发包人应在承包人提交竣工结算文件后一定期限内予以答 复，且逾期未答复则视为认可竣工结算文件的，承包人可以请求按照竣工结算文件进行工程 价款结算。 建设工程施工合同虽约定发包人应在承包人提交竣工结算文件后一定期限内予以答复， 但未约定逾期不答复则视为认可竣工结算文件的，承包人不能请求按照竣工结算文件确定 工程价款。 建设工程施工合同约定发包人在承包人提交竣工结算文件后未答复则视为认可竣工结 算文件，但未约定答复期限，且经承包人催告后，发包人仍不予答复的，人民法院可根据实 际情况确定合理的答复期限，但答复期限不应超过 60 天。 建设工程施工合同中对此未明确约定，承包人不能仅以 GF-1999-0201建设工程施工合 同（示范文本）通用条款 33.2 条为依据，要求按照竣工结算文件结算工程价款。 十五、十五、如何如何认认定定“黑白合同黑白合同”？ 认定“黑白合同”时所涉的“实质性内容”，主要包括合同中的工程价款、工程质量、工程 期限三部分。对施工过程中，因设计变更、建设工程规划指标调整等客观原因，承、发包双方 以补充协议、会谈纪要、往来函件、签证等洽商纪录形式，变更工期、工程价款、工程项目性 10 质的书面文件，不应认定为中华人民共和国招标投标法第 46 条规定的“招标人和中标人 再行订立背离合同实质性内容的其他协议”。 十六、十六、对对“黑白合同黑白合同”如何如何结结算？算？ 当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与中标合同实质性内容不一致的， 不论该中标合同是否经过备案登记，均应当按照最高人民法院关于审理建设工程施工合同 纠纷案件适用法律问题的解释第二十一条的规定，以中标合同作为工程价款的结算依据。 当事人违法进行招投标，当事人又另行订立建设工程施工合同的，不论中标合同是否经 过备案登记，两份合同均为无效；应当按照最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷 案件适用法律问题的解释第二条的规定，将符合双方当事人的真实意思，并在施工中具体 履行的那份合同，作为工程价款的结算依据。 十七、启十七、启动动工程量和工程价款工程量和工程价款鉴鉴定程序，定程序，应该应该注意哪些注意哪些问题问题？ 当事人对工程价款存在争议，不能协议一致，也无法采取其他方式确定的，可以根据当 事人的申请，对工程造价进行鉴定；双方当事人均不申请鉴定的，应向负有举证责任的当事 人一方进行释明，其仍不申请鉴定的，由其承担举证不能的法律后果。 诉讼前已经由当事人共同选定具有相应资质的鉴定机构对工程价款进行了鉴定，诉讼 中一方当事人要求重新鉴定的，不予准许，但确有证据证明鉴定结论具有最高人民法院关 于民事诉讼证据的若干规定第二十七条第一款规定的情形除外。 一审诉讼期间对工程价款进行了鉴定，当事人在二审诉讼期间申请重新鉴定或补充鉴 定的，不予准许，但确有证据证明鉴定结论具有最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规 定第二十七条第一款规定情形的除外。 二审诉讼期间，双方当事人均同意鉴定的，可予准许，但可能损害社会公共利益或第三 人利益的除外。 人民法院应避免随意、盲目委托鉴定和不必要的多次、重复鉴定。根据双方当事人的合 同约定或者现有证据，足以认定工程量和工程价款的，不应再就工程价款委托鉴定。 十八、工程因十八、工程因发发包人的原因未及包人的原因未及时时竣工竣工验验收，收，发发包人能否以工程未竣工包人能否以工程未竣工验验收收为为由拒由拒绝绝支支 付工程款？付工程款？ 发包人收到承包人竣工验收报告后，在合理期限内无正当理由不组织竣工验收的，不能 以工程未验收合格为由，拒绝支付工程价款。 十九、如何十九、如何认认定建定建设设工程施工合同关于工期和工程施工合同关于工期和质质量等量等奖惩办奖惩办法法约约定的性定的性质质？ 11 建设工程施工合同关于工期和质量等奖惩办法的约定，应当视为违约金条款。当事人请 求按照中华人民共和国合同法第一百一十四条第二款，以及最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）第二十七条、第二十八条、第二十九条的规定调 整的，可予支持。 二十、合同无效是否影响关于工程二十、合同无效是否影响关于工程质质量的量的约约定、承定、承诺诺的效力？的效力？ 建设工程施工合同无效，不影响发包人按合同约定、承包人出具的质量保修书或法律法 规的规定，请求承包人承担工程质量责任。 二十一、承包人能否一并二十一、承包人能否一并请请求逾期支付工程款的求逾期支付工程款的违约违约金和利息？金和利息？ 承包人不能按照建设工程施工合同的约定，既请求发包人承担逾期支付工程款的违约 金，又同时请求支付相应利息。 二十二、二十二、建建设设工程施工合同无效工程施工合同无效情形下，情形下，谁谁有有权权行使行使优优先受先受偿权偿权？ 建设工程施工合同无效，但工程经竣工验收合格，承包人可以主张工程价款优先受偿权。 分包人或实际施工人完成了合同约定的施工义务且工程质量合格，在总承包人或转包人怠 于行使工程价款优先受偿权时，就其承建的工程在发包人欠付工程价款范围内可以主张工 程价款优先受偿权。 二十三、二十三、实际实际施工人可以向施工人可以向谁谁主主张权张权利？利？ 实际施工人的合同相对人破产、下落不明或资信状况严重恶化，或实际施工人至承包人 （总承包人）之间的合同均为无效的，可以依照最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠 纷案件适用法律问题的解释第二十六条第二款的规定，提起包括发包人在内为被告的诉讼。 浙江省高浙江省高级级人民法院民一庭人民法院民一庭 关于关于审审理道路交通事故理道路交通事故损损害害赔偿纠纷赔偿纠纷案件案件 若干若干问题问题的意的意见见（ （试试行）行） 12 为妥善处理道路交通事故损害赔偿纠纷案件，依据中华人民共和国侵权责任法、中 华人民共和国道路交通安全法、中华人民共和国保险法等法律、行政法规及司法解释的 规定，结合我省实际情况，制定本意见。 第一条第一条 赔偿权利人同时起诉赔偿义务人以及承保机动车交通事故责任强制保险（以下 简称机动车强制保险）的保险公司的，人民法院应当将赔偿义务人和保险公司列为共同被告。 承保机动车强制保险和商业险为同一保险公司，赔偿权利人请求在机动车强制保险和商业 险范围内一并赔付，且该保险公司也明确同意的，人民法院可一并予以审理。 第二条第二条 赔偿权利人仅起诉承保机动车强制保险的保险公司的，人民法院应向其释 明申请追加赔偿义务人作为共同被告；经释明后赔偿权利人仍不申请追加的，人民法院可依 职权追加赔偿义务人作为共同被告参加诉讼。 第三条第三条 赔偿权利人仅起诉赔偿义务人的，人民法院应向其释明可申请追加承保机动 车强制保险的保险公司作为共同被告，并通知保险公司可申请作为共同被告参加诉讼；经释 明后赔偿权利人仍不申请追加，保险公司也不申请参加诉讼的，人民法院不应将保险公司列 为共同被告。 第四条第四条 机动车强制保险合同中有关纠纷解决方式的约定，对赔偿权利人不具有当然 约束力，但赔偿权利人自愿接受的除外。 第五条第五条 侵权责任法第四十九条规定的机动车所有人“承担相应的赔偿责任”，系与其 过错相适应的按份责任；证明机动车所有人过错的举证责任应由主张机动车所有人需承担责 任的一方当事人负担。 机动车所有人知道或应当知道租用人或借用人不具备驾驶资格、酒后驾车或存在其他 不利于安全驾车的事由，或者机动车存在安全隐患等情形的，应认定其具有过错。 第六条第六条 从事道路运输经营的机动车发生道路交通事故致人损害，实际经营人与名义 经营人不一致的，由实际经营人和名义经营人对超出机动车强制保险责任限额的损害赔偿 承担连带责任。 第七条第七条 机动车在承包期间发生道路交通事故致人损害的，由保险公司在机动车强制 保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由承包人承担赔偿责任；发包人对损害的发生有 过错的，承担相应的赔偿责任。 13 第八条第八条 未经机动车所有人、管理人许可，擅自使用机动车发生道路交通事故致人损害 的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承 担赔偿责任；机动车所有人在管理上有过错的，承担相应的赔偿责任。 第九条第九条 为机动车使用人提供泊车、代驾等服务过程中发生道路交通事故致人损害的， 由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由提供服务方承担赔偿 责任；接受服务方确有过错的，承担相应的赔偿责任。 第十条第十条 机动车在质押期间发生道路交通事故致人损害的，由保险公司在机动车强制 保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由质押权人承担赔偿责任；质押人对损害的发生 有过错的，承担相应的赔偿责任。 第十一条第十一条 机动车在维修业者管理期间发生道路交通事故致人损害的，由保险公司在 机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由维修业者承担赔偿责任；机动车所 有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。 第十二条第十二条 机动车驾驶受训人员在培训活动中发生道路交通事故致人损害的，由保险 公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由培训单位承担赔偿责任。 第十三条第十三条 机动车陪练过程中发生道路交通事故致人损害的，由保险公司在机动车强 制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由驾驶人承担赔偿责任；陪练人有过错的，承担 相应的赔偿责任。但驾驶人未取得驾驶执照的，由驾驶人与陪练人对超出机动车强制保险责 任限额的损害赔偿承担连带责任。 第十四条第十四条 同一道路交通事故中有数家保险公司的，机动车强制保险责任的赔偿数额， 以数家保险公司的责任限额总和为限，并由各保险公司均等负担；但其中无过错机动车方保 险公司在机动车强制保险无责任赔偿限额范围内承担赔偿责任。 第十五条第十五条 属于机动车交通事故责任强制保险条例第二十二条第一款规定情形发生 道路交通事故，造成受害人人身伤亡的，保险公司应在机动车强制保险责任限额范围内承担 垫付责任；保险公司垫付后，可向赔偿义务人追偿。造成受害人财产损失的，保险公司不承担 垫付责任。 前款所称“赔偿义务人”是指道路交通事故中的致害人，被保险人与致害人不是同一人的， 对机动车强制保险责任限额范围内的损害赔偿承担连带责任，但被盗抢车辆除外。机动车已 经转让并交付但未办理保险变更手续的，受让人视为被保险人。 14 本条所称“人身伤亡”是指道路交通事故导致受害人的人身损害，包括财产性损失和精神 损害抚慰金；所称“财产损失”是指道路交通事故导致受害人的车辆等实物财产毁损、灭失的 损失。 第十六条第十六条 道路交通事故受害人对事故发生也有过失的，由保险公司在机动车强制保 险责任限额范围内先行赔付。不足部分，可相应减轻赔偿义务人的赔偿责任。 第十七条第十七条 未参加机动车强制保险，发生道路交通事故致人损害的，由机动车所有人在 相应的机动车强制保险责任限额范围内先行赔偿；机动车所有人与使用人不是同一人的，对 机动车强制保险责任限额范围内的损害赔偿承担连带责任。 第十八条第十八条 机动车发生道路交通事故，造成本车无偿搭乘者损害的，应适当减轻本车赔 偿义务人的赔偿责任，但本车驾驶人有重大过错的除外。无偿搭乘者有过错的，应相应减轻 本车赔偿义务人的赔偿责任。 第十九条第十九条 机动车维修费用一般应依据保险公司出具的定损单确定。被保险人主张依 据维修发票赔偿维修费用的，应证明其所主张维修费用的真实性、必要性和合理性。人民法 院可根据民事诉讼优势证据规则，确定机动车维修费用。 第二十条第二十条 已主张机动车维修费用等财产损失赔偿的赔偿权利人，又主张机动车贬值 损失赔偿的，一般不予支持；但属于待售中或者运输中的新车受到损害等特殊情况的，可酌 情予以赔偿。 第二十一条第二十一条 机动车发生道路交通事故致人死亡，在合理时间内确实无法确认受害人 的身份及其近亲属或法定代理人，道路交通事故社会救助基金管理机构向人民法院起诉，请 求赔偿义务人、保险公司支付受害人的道路交通事故损害赔偿金的，人民法院可予以受理。 前款所称“受害人的道路交通事故损害赔偿金”，一般可参照城镇人口赔偿标准计算；并 先支付由道路交通事故社会救助基金管理机构先行垫付的丧葬费或抢救费用，超出部分由 道路交通事故社会救助基金管理机构提存保管。 第二十二条第二十二条 本意见自 2010 年 7 月 1 日起施行。法律法规、司法解释有新规定的，从其 规定。 浙江省高浙江省高级级人民法院人民法院 关于关于审审理民理民间间借借贷纠纷贷纠纷案件案件 若干若干问题问题的指的指导导意意见见 (浙高法浙高法 2009 297 号号 2009 年年 9 月月 8 日日) 15 为公正、规范审理民间借贷纠纷案件，统一裁判尺度，平等保护债权人、债务人的合法 权益，依法维护市场经济秩序，根据有关法律法规和司法解释的规定，结合我省实际，特制 定本指导意见。 一、受理与管辖 第一条 自然人之间、自然人与非金融机构的法人或者其他组织之间的下列纠纷，应当 作为民间借贷纠纷案件受理： （一）货币借贷纠纷； （二）国库券等无记名的有价证券借贷纠纷。 第二条第二条 当事人之间对因买卖、承揽、股权转让等其他法律关系产生的债务，经结算后， 债务人以书面借据形式对债务予以确认，债权人据此提起诉讼，而债务人或担保人对基础法 律关系的效力和履行事实提出抗辩并有证据证明纠纷确因其他法律关系引起的，原则上按 照基础法律关系审理，但借据仍可以作为基础合同履行的重要证据。 第三条 民间借贷纠纷案件适用合同纠纷案件管辖的一般原则，由被告住所地或者 合同履行地法院管辖。 根据最高人民法院关于如何确定借款合同履行地问题的批复（法复199310 号）， 出借人住所地为合同义务履行地，但当事人对合同履行地另有约定的除外。 借贷双方在不违反民事诉讼法有关级别管辖和专属管辖规定的情况下对诉讼管辖作出 约定的，从其约定。 被告下落不明的，由被告原住所地或者其财产所在地法院管辖。 有关企业涉及多起民间借贷纠纷案件，符合本院关于资金链断裂引发企业债务重大案 件的集中管辖问题的通知（浙高法2008289 号）规定，相关人民法院可以根据该通知申请 集中管辖。 二、诉讼主体 第四条 持有借据等债权凭证的当事人推定为债权人，具有原告主体资格。 被告对原告主体资格提出异议，并提供证据足以证明债权凭证的持有人并非债权人或 者债权受让人的，可以裁定驳回起诉。 第五条 借据上署名的借款人推定为债务人，具有被告主体资格。 原告在起诉时应有明确的被告，被告不明确的，不予受理，已经受理的，应当裁定驳回 起诉。 16 在案件审理过程中，发现有行为人虚构借款人或者以已注销的法人或者其他组织的名 义借贷等被告不适格情形的，法院应告知原告变更被告，原告拒不变更或者无法变更的，可 以裁定驳回起诉。如查明被告属被借名、冒名且无过错的，应当判决驳回诉讼请求。 第六条 出借人两人以上的共同债权，仅一个或者部分出借人对借款人提起诉讼的，法 院应当追加其他出借人为共同原告，但明确表示放弃向借款人主张权利的其他出借人除外。 放弃债权的其他出借人对借款人另行提起诉讼的，不予受理，已经受理的，裁定驳回起诉。 第七条 在连带责任保证中，出借人仅起诉借款人或者仅起诉保证人的，法院不主动追 加保证人或者借款人为共同被告。被诉保证人主张借款人参加诉讼的，经法院释明后，出借 人仍不申请追加借款人为共同被告的，法院可仅就保证之诉进行审理。 第八条 以夫妻一方名义向他人借贷，诉讼时夫妻关系仍然存续，债权人未将配偶列为 共同被告的，法院不宜主动通知借款人的配偶参加诉讼，但配偶申请参加诉讼或者案件涉嫌 虚假诉讼的除外。 借贷行为发生于夫妻关系存续期间，诉讼时出借人或者借款人一方已经离婚的，原告或 者被告可以申请追加其原配偶为共同被告。 三、成立、生效、效力 第九条 借贷双方通过签订借款合同、出具借条、欠条、发送手机短信、电子邮件等以 书面、口头或者其他方式达成借贷合意的，借贷合同成立。 第十条 依法成立的民间借贷合同，自款项实际交付借款人或者借款人指定、认可的 接收人时生效。 第十一条 民间借贷的合同效力按照合同法第五十二条以及最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）（法释20095 号）第十四条的规定认定。 自然人与非金融企业之间的借贷中，企业将借贷资金用于合法生产经营活动，不构成集 资诈骗、非法吸收公众存款等金融犯罪活动的，不宜认定借贷合同无效。 第十二条 民间借贷被认定无效后，借款人应当返还出借人借款本金。无过错的出借人 要求借款人赔偿资金占用期间的损失的，法院可参照中国人民银行公布的同期同档次贷款 基准利率予以支持。 第十三条 保证合同是借贷合同的从合同。主合同借款人涉嫌犯罪并不必然导致保证 合同无效，保证人以主合同借款人涉嫌犯罪为由主张不承担保证责任的，法院在依法认定主 合同效力的前提下，确认保证人的责任。 17 保证合同无效时，法院应当根据出借人、借款人和保证人的过错，由其各自承担返还价 款、赔偿损失等相应民事责任。借贷合同有效而保证合同无效，或者因借贷合同无效导致保 证合同无效时，法院应当分别根据最高人民法院关于适用若干问 题的解释（法释200044 号）第七条、第八条确定当事人民事责任的承担。 四、借贷事实的审查 第十四条 借据是证明双方存在借贷合意和借贷关系实际发生的直接证据，具有较强 的证明力，法院应当审慎审查借据的真实性。除非有确凿的相反证据足以推翻借据所记载的 内容，一般不轻易否定借据的证明力。 债务人对借据内容的笔迹或者签章的真实性提出异议的，双方当事人可以提供补充证 据或者反驳证据。法院应当根据双方提供的有效证据，结合案件的其他证据及相关情况，对 借据的真实性进行综合审查判断。 对需要通过司法鉴定确认借据是否真实的，双方均可以申请司法鉴定。双方均不申请的， 法院可以根据具体案情作出处理： （一）债权人仅凭借据起诉，没有其他证据佐证或者借据的真实性存在合理怀疑的，由债 权人申请鉴定，债务人应提供笔迹比对样本。 （二）债权人提供的借据以及其他证据材料具备一定的可信性，债务人对借据的真实性 提出异议，但未提供反驳证据的，由债务人申请鉴定。 经依法释明，债权人或债务人不申请鉴定或者不提供笔迹比对样本导致案件事实无法 查清的，法院应依法裁判。 司法鉴定的申请应向符合全国人大常委会关于司法鉴定管理问题的决定和浙江省 司法鉴定管理条例所规定的具有鉴定资质的司法鉴定机构和司法鉴定人提起。鉴定费用由 申请人预交，最终负担按照国务院诉讼费用交纳办法(国务院令第 481 号)第二十九条的规 定确定。 第十五条 债权人仅提供款项交付凭证，未提供借贷合意凭证，债务人提出双方不存在 借贷关系或者其他关系抗辩的，债权人应当就双方存在借贷合意提供进一步证据。 对能够查明双方存在借贷关系的，按照民间借贷纠纷审理；查明债务属其他法律关系引 起的，法院应向当事人释明，由债权人变更诉讼请求和理由后，按其他法律关系审理，债权 人坚持不予变更的，判决驳回诉讼请求。判决驳回诉讼请求后，债权人可按其他法律关系另 行起诉。 18 第十六条 债权人应当对借贷金额、期限、利率以及款项的交付等借贷合意、借贷事实 的发生承担证明责任。债务人提出抗辩的，应当提供反驳证据证明。 债务人主张借款本金、利息等债务已经归还或者部分归还的，应当承担证明责任，不能 提供证据或者举证不足，对其主张不予支持。 第十七条 对于现金交付的借贷，债权人仅凭借据起诉而未提供付款凭证，债务人对款 项交付提出合理异议的，法院可以要求出借人本人、法人或者其他组织的有关经办人员到庭， 陈述款项现金交付的原因、时间、地点、款项来源、用途等具体事实和经过，并接受对方当事 人和法庭的询问。无正当理由拒不到庭的，应承担相应后果。 法院应当根据现金交付的金额大小、出借人的支付能力、当地或者当事人之间的交易方 式、交易习惯以及借贷双方的亲疏关系等诸因素，结合当事人本人的陈述和庭审言辞辩论情 况以及提供的其他间接证据，依据民事诉讼高度盖然性的证明标准，运用逻辑推理、日常生 活常理等，综合审查判断借贷事实是否真实发生。必要时，法院可以依职权进行调查取证。 对金额较小的现金交付，出借人作出合理解释的，一般视为债权人已经完成行为意义上 的证明责任，可以认定借贷事实存在。对于金额大小的界定，鉴于本省各地经济发展状况、 出借人个体经济能力存在差异，可由法官根据个案具体情况裁量。 第十八条 法院为查明案件事实，可以视案情需要，依据职权进行调查或者要求借款人 就部分事实进行举证。案件事实真伪不明的，债权人应当就借贷双方存在借贷合意、款项交 付等法律要件事实等承担结果意义上的证明责任。债务人就其抗辩主张的债权受妨害或者 受制约、债权已经消灭或者部分消灭的事实承担结果意义上的证明责任。 第十九条 婚姻关系存续期间，夫妻一方以个人名义因日常生活需要所负的债务，应认 定为夫妻共同债务。 日常生活需要是指夫妻双方及其共同生活的未成年子女在日常生活中的必要事项，包 括日用品购买、医疗服务、子女教育、日常文化消费等。 夫妻一方超出日常生活需要范围负债的，应认定为个人债务，但下列情形除外： （一）出借人能够证明负债所得的财产用于家庭共同生活、经营所需的； （二）夫妻另一方事后对债务予以追认的。 不属于家庭日常生活需要负债的，出借人可以援引合同法第四十九条关于表见代理的 规定，要求夫妻共同承担债务清偿责任。 援引表见代理规则要求夫妻共同承担债务清偿责任的出借人，应对表见代理的构成要 件承担证明责任。 19 表见代理的证明责任，适用最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若 干问题的指导意见（法发200940 号）第 13 条的规定。 第二十条 民间借贷可以有偿，也可以无偿。借贷双方对支付利息没有约定或者约定不 明的，根据合同法第二百一十一条的规定，视为不支付利息，但借款人自愿给付利息的除外。 借贷双方对借款期限内的利率有约定的，从其约定。约定的利率超过借贷行为发生时中 国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率四倍的（以下简称四倍利率），超过部分的利息， 法院一般不予保护。但借款人自愿给付出借人四倍利率以上利息，且不损害国家、社会共同 利益或者他人合法权益的，法院可不予干预。 第二十一条 借据载明的借款金额，一般认定为本金。 利息已经预先在本金中扣除的，本金应当按照实际出借的金额认定。 有证据证明债权人出示的借据系双方对前期借款本金和利息进行滚动结算后重新出具， 计算复利的，折算后的实际利率没有超出四倍利率的，借据确认的欠款金额可以认定为本金； 折算后的实际利率超出四倍利率，超出部分的利息应当从本金中扣减。 第二十二条 借贷双方对逾期利率有约定，从其约定。超出四倍利率的，超出部分的 利息，法院一般不予保护。 逾期利率没有约定或者约定不明的，法院可以区分不同情况处理： （一）仅约定借期内的利率，没有约定逾期利率的，出借人参照约定的利率或者根据中 国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知（银发2003251 号）第三条关于罚息利率 的规定，以约定利率再上浮 30%50%的利率，向借款人主张逾期还款利息的，可以予以支 持，但均以不超出四倍利率为限； （二）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率的，出借人参照中国人民银行公布的同 期同档次贷款基准利率，向借款人主张自借款逾期之日起或者自权利主张之日起的利息损 失的，应当予以支持。 第二十三条 借贷双方对逾期还款的责任既约定了逾期利率，又约定了违约金的，出 借人可以选择主张逾期利息或者违约金，但均以不超过四倍利率为限。 出借人同时主张逾期利息和违约金，折算后的实际利率没有超出四倍利率的，法院可以 予以支持。 第二十四条 借贷双方约定的违约金超出四倍利率的，法院应当对超出部分予以减少， 但债务人明确表示自愿给付的除外。 20 前款规定，对缺席审理的债务人同样适用。 第二十五条 债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔借贷债务的，应 当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最 少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先 后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵 充顺序有约定的除外。 债务人除借款本金之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并 且当事人没有约定的，法院应当按照下列顺序抵充： （一）实现债权的有关费用； （二）利息或者违约金； （三）借款本金。 债权人主动放弃前述偿债顺序利益的，法院应当予以尊重。 第二十六条 债务履行完毕后，借款人以利息或者违约金超过司法保护幅度为由，起 诉请求出借人返还其已支付的利息或者违约金的，一般不予支持。 第二十七条 因借贷外币、台币、港币、澳元等发生纠纷，出借人要求以同类货币偿还 的，可以予以准许。因汇率变动给出借人造成损失，出借人主张逾期还款的汇率差价损失的， 应当予以支持。 借款人确无同类货币的，有约定借款期限的，可参照借款期限届满之日国家外汇管理局 对外公布的基准汇率折合人民币偿还；没有约定借款期限的，可参照出借人主张借款偿还之 日国家外汇管理局对外公布的基准汇率折合人民币偿还。 五、涉嫌虚假诉讼的审理 第二十八条 审理民间借贷纠纷案件，应根据浙江省高级人民法院关于在民事审判中 防范和查处虚假诉讼案件的若干意见（浙高法2008362 号）的规定，谨慎审查民间借贷纠 纷案件，防范和查处虚假诉讼，维护司法权威，促进诚信诉讼。 第二十九条 法院在审理中发现有下列