司法考试高学员笔记国际私法.pdf

资料来源：法律教育网资料来源：法律教育网 法律教育网提供更多免费资料下载法律教育网提供更多免费资料下载 国际私法国际私法 第一章、第一章、国际私法概述国际私法概述 第二章、第二章、国际私法的主体国际私法的主体 主要指：自然人、法人、国家、国际组织主要指：自然人、法人、国家、国际组织 （一） 、自然人（一） 、自然人 （二） 、法人（二） 、法人 （三） 、国家和国际组织（三） 、国家和国际组织国家所负的责任是无限责任 （四） 、外国人民商事法律地位（四） 、外国人民商事法律地位外国人在我国享有：国民待遇、最惠国待遇、优惠待遇 概念：概念：以涉外民事法律关系为调整对象， 以解决法律冲突为中心任务， 以冲突规范为最基本的规范 。 调整对象：调整对象：主体、客体、内容之一有涉外关系 内容：内容： 1)外国人民商事法律地位的规范 2)冲突规范 3)国际统一实体私法规范 4)国际民商事争议解决规范 渊源：渊源：国际条约、国际惯例、国内立法、司法解释、国内判例 国籍国籍 1)积极冲突： a、对中国人：不承认其双重国籍 b、对外国人：住所地或者与其有最密切联系的国家的国籍 2)消极冲突：定居国国籍住所地国籍 民意民意F182F182F182F182有双重或者多重国籍的外国人，以其有住所或者与其最密切联系的国家的法律为其本国法有双重或者多重国籍的外国人，以其有住所或者与其最密切联系的国家的法律为其本国法。 。 F181F181F181F181无国籍人的民事行为能力，一般适用其定居国法律；如未定居的，适用其住所地国法律。无国籍人的民事行为能力，一般适用其定居国法律；如未定居的，适用其住所地国法律。 住所住所 1)积极冲突：与产生纠纷的民事关系有最密切联系的住所 2)消极冲突：经常居住地 民意民意F183F183F183F183当事人的住所不明或者不能确定的，以其经常居住地为住所。当事人有几个住所的，以与当事人的住所不明或者不能确定的，以其经常居住地为住所。当事人有几个住所的，以与 产生纠纷的民事关系有最密切联系的住所为住所。产生纠纷的民事关系有最密切联系的住所为住所。 国籍国籍 设立地 民意民意F184F184F184F184外国法人以其外国法人以其注册登记地注册登记地国家的法律为其本国法。国家的法律为其本国法。 住所住所 主要办事机构所在地 民通民通F39F39F39F39法人以它的法人以它的主要办事机构所在地主要办事机构所在地为住所。为住所。 营业所营业所 1)积极冲突：与产生纠纷的民事关系有最密切联系的营业所 2)消极冲突：以住所或经常居住地为准 民意民意F185F185F185F185当事人有二个以上营业所的，应以当事人有二个以上营业所的，应以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的营业所与产生纠纷的民事关系有最密切联系的营业所为准，当为准，当 事人没有营业所的，事人没有营业所的，以其住所或者经常居住地以其住所或者经常居住地为准。为准。 外 国 法 人 的外 国 法 人 的 认可认可 1)一般认可（全部认可） 2)概况认可（相互认可） 3)特别认可（批准认可）我国目前主要采用 资料来源：法律教育网资料来源：法律教育网 法律教育网提供更多免费资料下载法律教育网提供更多免费资料下载 第三章、第三章、法律冲突、冲突规范和准据法法律冲突、冲突规范和准据法 （一） 、法律冲突（一） 、法律冲突 （二） 、冲突规范（二） 、冲突规范 （三） 、准据法（三） 、准据法 1 1 1 1、法律冲突的类型、法律冲突的类型 1)公法冲突和私法冲突 2)空间冲突、时际冲突、人际冲突 3)平面冲突、垂直冲突 2 2 2 2、国际民商事法律冲突产、国际民商事法律冲突产 生的原因生的原因 1)各国民商事法律制度互不相同 2)各国民商事法律关系主体之间存在着正常的民商事交往 3)各国承认外国人在内国享有平等的民商事法律地位 4)各国在一定条件下承认外国民商事法律在内国的域外效力 3 3 3 3、国际民商事法律冲突的、国际民商事法律冲突的 解决方法解决方法 1)冲突法解决方法间接方法 2)实体法解决方法直接方法 冲突规范是指明某种国际民商事法律关系应适用何国实体法来调整的法律规范。冲突规范是指明某种国际民商事法律关系应适用何国实体法来调整的法律规范。 1 1 1 1、特点、特点 冲突规范是一种法律适用规范（不是实体规范、程序规范、管辖规范） 冲突规范是间接规范 冲突规范是结构独特的法律规范 2 2 2 2、结构、结构 1)冲突规范的构成 “ “ “ “侵权的损害赔偿侵权的损害赔偿，适用适用侵权行为地侵权行为地法法” ” ” ” 范围关联词系属 连接点（分为动态、静态） 2)连接点：是指冲突规范借以确定某一法律关系应适用什么法律的根据 3)系属公式：如：属人法、物质所在地法、行为地法、当事人合意选择的法律、法院地法、 旗国法、最密切联系地法 3 3 3 3、类型、类型 1)单边冲突规范直接规定适用某国法律的规范 2)双边冲突规范最常用的方式，如：“合同方式依合同缔结地法” 3)重叠适用的冲突规范 如：中国法律不认为在中国领域外发生的行为是侵权行为的，不作为侵权行为处理。 4)选择适用的冲突规范 a)无条件的选择，如：侵权行为地的法律包括侵权行为实施地法律和侵权结果发生 地法律，如果两个不一致时，人民法院可以选择适用。 b)有条件的选择，如：涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，法 律另有规定的除外。涉外合同的当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的 国家的法律。 1. 1. 1. 1.准据法的特点准据法的特点 1)准据法必须是通过冲突规范所援引的法律 2)准据法是能够具体确定国际民商事法律关系当事人的权利与义务的实体法 3)准据法一般是依据冲突规范中的系属并结合有关国际民商事案件， 具体情况来确 定 资料来源：法律教育网资料来源：法律教育网 法律教育网提供更多免费资料下载法律教育网提供更多免费资料下载 第四章、第四章、适用冲突规范的制度适用冲突规范的制度 （一） 、识别（定性）（一） 、识别（定性） （二） 、反致（二） 、反致 （三） 、外国法的查明（三） 、外国法的查明 2. 2. 2. 2.区际法律冲突与区际法律冲突与 准 据 法 的 确 定准 据 法 的 确 定 我国：我国： 1)根据准据法所属国的“区际私法”确定准据法 2)依据最密切联系原则确定准据法 民意民意192192192192 依法应当适用的外国法律，如果该外国不同地区实施不同的法律的，依据该国法律依法应当适用的外国法律，如果该外国不同地区实施不同的法律的，依据该国法律关关 于调整国内法律冲突的规定，确定应适用的法律。该国法律未作规定的，直接适用与该民事关系于调整国内法律冲突的规定，确定应适用的法律。该国法律未作规定的，直接适用与该民事关系有有 最密切联系的地区的法律。最密切联系的地区的法律。 3. 3. 3. 3.人际法律冲突与人际法律冲突与 准据法的确定准据法的确定 4. 4. 4. 4.时际法律冲突与时际法律冲突与 准据法的确定准据法的确定 我国尚无关于识别的规定我国尚无关于识别的规定 1、对案件的性质的确认（如是侵权，还是违约） 2、识别的依据依据法院地识别说（多数国家采用） 反致的条件：反致的条件： 1)各国冲突规范中对同一范围（法律关系）规定了不同的系属和连接点 2)审理案件的法院主张冲突规范的“全部指定”实体法和冲突法 3)法院地法律接受反致制度 我国规定我国规定根据我国法律指引的外国法，仅指它国实体法因此不存在反致制度 1 1 1 1、外国法查、外国法查 明的方法明的方法 1)当事人举证证明普通法系 2)法官依职权查明，无须当事人举证欧洲大陆 3)法官和当事人共同查明少数国家 2 2 2 2、无法查明、无法查明 时 的 解 决 方时 的 解 决 方 法法 1)直接适用内国法大多数国家采用 2)驳回当事人的诉讼请求或抗辩 3)适用同本应适用的外国法相近似或类似的法律 4)适用一般法理 3 3 3 3、外国法的、外国法的 错误适用错误适用 1)适用内国冲突规范的错误一般允许上诉 2)适用外国法本身的错误有的国家可以上诉，有的不可以上诉 4 4 4 4、中国的实、中国的实 践践 民意民意F193F193F193F193a a a a、由当事人提供、由当事人提供 b b b b、由与我国订立司法协助协定的缔约对方的中央机关提供、由与我国订立司法协助协定的缔约对方的中央机关提供 c c c c、由我国、由我国驻驻 该国该国使领馆使领馆提供提供 d d d d、由该国驻我国、由该国驻我国使馆使馆提供提供 e e e e、由中外法律专家提供、由中外法律专家提供 f f f f、仍不能查明，适用我国法律、仍不能查明，适用我国法律 反致 （广义） 转致：甲乙丙 反致 （狭义） 直接反致：甲乙 间接反致：甲乙 丙 包含直接反致的转致：甲乙丙 资料来源：法律教育网资料来源：法律教育网 法律教育网提供更多免费资料下载法律教育网提供更多免费资料下载 （四） 、公共秩序保留（四） 、公共秩序保留 （五） 、法律规避（五） 、法律规避 第五章、第五章、国际民商事法律适用国际民商事法律适用 （一） 、权利能力和行为能力（一） 、权利能力和行为能力 （二） 、时效的法律适用（二） 、时效的法律适用 （三） 、物权关系的法律适用（三） 、物权关系的法律适用 我国允许当事人对适用外国法的错误提供上诉 民通民通F150F150F150F150适用适用外国法律或者国际惯例外国法律或者国际惯例，不得违背中国社会的公共利益。，不得违背中国社会的公共利益。 不可以援引公共秩序保留，排除国际条约的适用 构成要件构成要件 1)当事人主观上必须有规避法律的故意 2)被当事人规避的法律必须是当事人本应适用的法律 3)法律规避必须是通过人为地制造或者改变一个或几个连结因素来实现的 4)当事人的规避行为已经完成 中国的实践中国的实践 民意民意F194F194F194F194当事人规避我国强制性或者禁止性法律规范的行为，不发生适用外国法律的效力。当事人规避我国强制性或者禁止性法律规范的行为，不发生适用外国法律的效力。 该规定仅明确当事人规避我国法律的行为无效，对于规避外国法的行为，则没有加以规定。 自 然 人 行 为自 然 人 行 为 能 力 的 法 律能 力 的 法 律 适用适用 民通民通F143F143F143F143中华人民共和国公民定居国外的，他的民事行为能力，可以适用定居国法律。中华人民共和国公民定居国外的，他的民事行为能力，可以适用定居国法律。 F179F179F179F179定居国外的我国公民的民事行为能力，如某行为是在我国境内所为，适用我国法律，在定居国所为定居国外的我国公民的民事行为能力，如某行为是在我国境内所为，适用我国法律，在定居国所为， ， 可以适用其定居国法律。可以适用其定居国法律。 F180F180F180F180外国人在我国领域内进行民事行为，如依其本国法律为无民事行为能力，而依我国法律为有民事行外国人在我国领域内进行民事行为，如依其本国法律为无民事行为能力，而依我国法律为有民事行 为能力，应当认定为有民事行为能力。为能力，应当认定为有民事行为能力。 F181F181F181F181无国籍人的民事行为能力，一般适用其定居国法律，如未定居的，适用其住所地国法律。无国籍人的民事行为能力，一般适用其定居国法律，如未定居的，适用其住所地国法律。 法 人 权 利 能法 人 权 利 能 力 和 行 为 能力 和 行 为 能 力 的 法 律 适力 的 法 律 适 用用 民通民通F184F184F184F184外国法人以其注册登记地国家的法律为其本国法，法人的民事行为能力依其本国法确定。外国法人以其注册登记地国家的法律为其本国法，法人的民事行为能力依其本国法确定。 外国法人在我国领域内进行的民事活动，必须符合我国的法律规定。外国法人在我国领域内进行的民事活动，必须符合我国的法律规定。 我国民意我国民意F195F195F195F195涉外民事法律关系的诉讼时效，依冲突规范确定的民事法律关系的涉外民事法律关系的诉讼时效，依冲突规范确定的民事法律关系的准据法确定准据法确定。 1 1 1 1、物之所在、物之所在 地 法 的 适 用地 法 的 适 用 范围范围 1)动产与不动产的区分 2)决定物权客体的范围 3)决定物权的种类和内容 4)决定物权的取得、转移、变更和消灭的方式及条件 5)决定物权的保护方法 2 2 2 2、物之所在物之所在 地 法 原 则 的地 法 原 则 的 适用例外适用例外 1)运送中的物品的物权关系，一般适用送达地法或发送地法。 2)船舶物权关系原则上适用旗国法，飞行器物权关系原则上适用注册登记地法，但是，船 舶和飞行器的优先权一般适用法院地法，光船租赁时的物权关系适用原注册登记地法 律。 3)外国法人终止或解散时的物权关系，一般适用法人属人法。 4)遗产继承的法律适用目前主要有单一制和区别制两种。 5)我国法院受理的涉外离婚案件，离婚及其因离婚而引起的财产分割，适用我国法律。 3 3 3 3、我国关于、我国关于1)物之所在地 资料来源：法律教育网资料来源：法律教育网 法律教育网提供更多免费资料下载法律教育网提供更多免费资料下载 （四） 、债权的法律适用（按顺序适用）（四） 、债权的法律适用（按顺序适用） 物 权 关 系 的物 权 关 系 的 法律适用法律适用 F144F144F144F144不动产的所有权，适用不动产所在地法律不动产的所有权，适用不动产所在地法律 F186F186F186F186不动产的所有权、买卖、租赁、抵押、使用等民事关系，均适用不动产所在地法律。不动产的所有权、买卖、租赁、抵押、使用等民事关系，均适用不动产所在地法律。 2)船舶物权的法律适用 a)船舶所有权的取得、转让和消灭船旗国法律 b)船舶抵押权船旗国法律 光船租赁以前或者光船租赁期间，设立抵押权原船舶登记国法律 c)船舶优先权法院所在地法律 3)民用航空器物权的法律适用 a)民用航空器的所有权民用航空器国籍登记国法律 b)抵押权同上 c)优先权适用受理案件的法院所在地 1 1 1 1、我国关于、我国关于 合 同 之 债 的合 同 之 债 的 法律适用法律适用 1)国际条约优先适用原则 2)意思自治原则【新 2007年规定 】 3)最密切联系原则 如：国际货物买卖合同，适用合同订立时卖方营业所所在地的法律。 如果合同是在买方营业所所在地谈判并订立的，或者合同主要是依买方确定的条件并应 买方出发的招标订立的，或者合同明确规定卖方须在买方营业所所在地履行交货义务的 合同订立时买方营业所所在地的法律。 4)国际惯例补充原则 2 2 2 2、我国关于、我国关于 侵 权 之 债 的侵 权 之 债 的 法律适用法律适用 1)基本原则侵权行为地原则 海商法海商法F273F273F273F273船舶碰撞的损害赔偿，适用侵权行为地法律。船舶碰撞的损害赔偿，适用侵权行为地法律。 民航民航F189F189F189F189民用航空器对地面第三人的损害赔偿。民用航空器对地面第三人的损害赔偿。 民意民意F187F187F187F187侵权行为地的法律包括侵权行为实施地法律和侵权结果发生地法律。如果两者不一致的，侵权行为地的法律包括侵权行为实施地法律和侵权结果发生地法律。如果两者不一致的， 人民法院可以选择适用。人民法院可以选择适用。 2)当事人共同属人法原则 F146F146F146F1461111 当事人双方国籍相同或者在同一国家有住所的，也可以适用当事人本国法律或者住所地法律。当事人双方国籍相同或者在同一国家有住所的，也可以适用当事人本国法律或者住所地法律。 3)双重可诉原则 F146F146F146F1462222 中国法律不认为在中国领域外发生的行为是侵权行为的，不作为侵权行为处理。中国法律不认为在中国领域外发生的行为是侵权行为的，不作为侵权行为处理。 4)法院地法原则 海商海商F273F273F273F273船舶在公海上发生碰撞的损害赔偿，适用受理案件的法院所在地法律船舶在公海上发生碰撞的损害赔偿，适用受理案件的法院所在地法律 海商海商F275F275F275F275海事赔偿责任限制海事赔偿责任限制法院所在地法律法院所在地法律 民航民航F189F189F189F189民用航空器在公海上空对水面第三人的损害赔偿民用航空器在公海上空对水面第三人的损害赔偿法院所在地法律法院所在地法律 5)船旗国法原则 海商海商F273F273F273F273同一国籍的船舶，不论碰撞发生于何地，碰撞船舶之间的损害赔偿，适用船旗国法律。同一国籍的船舶，不论碰撞发生于何地，碰撞船舶之间的损害赔偿，适用船旗国法律。 资料来源：法律教育网资料来源：法律教育网 法律教育网提供更多免费资料下载法律教育网提供更多免费资料下载 （五） 、商事关系的法律适用（立法意义：场所支配行为）（五） 、商事关系的法律适用（立法意义：场所支配行为） 当事人意思自治原则当事人意思自治原则 具体适用具体适用 1)当事人选择或者变更选择合同争议应适用的法律，应当以明示的方式进行。 2)当事人在一审法庭辩论终结前通过协商一致，选择或者变更选择合同争议应适用的法律 的，人民法院应予准许。当事人未选择合同争议应适用的法律，但均援引同一国家或者 地区的法律且未提出法律适用异议的，应当视为当事人已经就合同争议应适用的法律作 出选择。 明确限制明确限制 1)当事人规避中华人民共和国法律、行政法规的强制性规定的行为，不发生适用外国法律 的效力，该合同争议应当适用中华人民共和国法律。 2)在中华人民共和国领域内履行的下列合同，适用中华人民共和国法律： a)中外合资经营企业合同 b)中外合作经营企业合同 c)中外合作勘探、开发自然资源合同 d)中外合资经营企业、中外合作经营企业、外商独资企业股份转让合同 e)外国自然人、 法人或者其他组织承包经营在中华人民共和国领域内设立的中外合资经 营企业、中外合作经营企业的合同 f)外国自然人、 法人或者其他组织购买中华人民共和国领域内的非外商投资企业股东的 股权的合同 g)外国自然人、 法人或者其他组织认购中华人民共和国领域内的非外商投资有限责任公 司或者股份有限公司增资的合同 h)外国自然人、 法人或者其他组织购买中华人民共和国领域内的非外商投资企业资产的 合同 i)中华人民共和国法律、行政法规规定应适用中华人民共和国法律的其他合同 票据关系票据关系 的法律适用的法律适用 1)票据当事人行为能力的法律适用 票据法票据法F96F96F96F96票据债务人的民事行为能力票据债务人的民事行为能力本国法本国法 票据债务人的民事行为能力，依照其本国法律为无民事行为能力或者为限制民事行为能力而依照行为地法票据债务人的民事行为能力，依照其本国法律为无民事行为能力或者为限制民事行为能力而依照行为地法 律为完全民事行为能力的律为完全民事行为能力的行为地法行为地法 2)票据行为方式的法律适用 a)汇票、本票的记载事项出票地法律 b)支票的记载事项出票地法律但经当事人协议也可适用付款地法律 c)背书、承兑、付款、保证相应支配地法律 3)票据追索权与持票人责任付款地法律（包括其他） 海事关系海事关系 的法律适用的法律适用 1)国际条约优先原则 2)国际惯例补缺原则 3)意思自治与最密切联系原则 4)船旗国法原则 5)侵权行为地法原则 6)法院地法原则 7)理算地法原则海商法海商法F274F274F274F274共同海损理算，适用理算地法律共同海损理算，适用理算地法律 民用航空关民用航空关 系的法律适系的法律适 1)国际条约优先原则 2)国际惯例补缺原则 资料来源：法律教育网资料来源：法律教育网 法律教育网提供更多免费资料下载法律教育网提供更多免费资料下载 （六） 、家庭关系的法律适用（六） 、家庭关系的法律适用 （七） 、继承的法律适用（七） 、继承的法律适用 第六章、第六章、国际民商事争议的解决国际民商事争议的解决 （一） 、协商和调解（一） 、协商和调解 （二） 、国际商事仲裁（二） 、国际商事仲裁 用用 3)航空器国籍国法原则 4)法院地法原则 5)意思自治和最密切联系原则 6)侵权行为地法原则 涉外结婚涉外结婚 的法律适用的法律适用 中国公民与外国人结婚婚姻缔结地法【外国人之间结婚也适用】 但现役军人、外交人员、公安人员、机要人员、服刑人员，禁止与外国人结婚 夫妻关系夫妻关系 的法律适用的法律适用 我国无具体规定 包括：夫妻人身关系的法律适用、夫妻财产关系的法律适用 涉外离婚涉外离婚 的法律适用的法律适用 1)涉外离婚案件的管辖权 a)在国内结婚并定居国外的华侨由婚姻缔结地或一方在国内的最后居住地法院 管辖 b)在国外结婚并定居国外的华侨由一方原住所地或在国内的最后居住地法院管 辖 c)中国公民，一方居住在国外，一方在国内，不论哪方起诉，我国均有管辖权 d)中国公民双方在国外但未定居，一方向法院起诉，应由原告或者被告原住所地的法 院管辖 2)离婚适用受理案件的法院所在地法律 涉外扶养涉外扶养 的法律适用的法律适用 扶养适用与被抚养人有最密切联系的国家的法律 涉外收养涉外收养 的法律适用的法律适用 外国人在中国收养子女要重叠适用中国法和收养人所在国法律 关于涉外监关于涉外监 护的法律适护的法律适 用用 监护的设立、变更和终止，适用被监护人的本国法律 但是，被监护人在我国境内有住所的，适用我国的法律 动产适用被继承人住所地法律 不动产适用不动产所在地法律 继承继承F36F36 中国公民继承在中华人民共和国境外的遗产或者继承在中华人民共和国境内的外国人的遗产，动产适用被继承中国公民继承在中华人民共和国境外的遗产或者继承在中华人民共和国境内的外国人的遗产，动产适用被继承人人 住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。 外国人继承在中华人民共和国境内的遗产或者继承在中华人民共和国境外的中国公民的遗产， 动产适用被继承人住所地外国人继承在中华人民共和国境内的遗产或者继承在中华人民共和国境外的中国公民的遗产， 动产适用被继承人住所地法法 律，不动产适用不动产所在地法律。律，不动产适用不动产所在地法律。 中华人民共和国与外国订有条约、协定的，按照条约、协定办理。中华人民共和国与外国订有条约、协定的，按照条约、协定办理。 继意继意F F63636363 涉外继承，遗产为动产的，适用被继承人住所地法律，即适用被继承人生前最后住所地国家的法律。涉外继承，遗产为动产的，适用被继承人住所地法律，即适用被继承人生前最后住所地国家的法律。 民通民通F149F149F149F149 遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。 调解：当事人自愿为前提。 包括：a、民间调解 b、调解机构调解 c、仲裁机构调解 d、法院调解 1 1 1 1、范围、范围不包括外国投资者与东道国政府之间的争端 2 2 2 2、仲裁机构、仲裁机构 1)常设国际商会仲裁院，解决投资争端国际中心 2)临时我国无 资料来源：法律教育网资料来源：法律教育网 法律教育网提供更多免费资料下载法律教育网提供更多免费资料下载 （三） 、国际民事诉讼（三） 、国际民事诉讼国际司法协助国际司法协助 我国我国中国国际经济贸易仲裁委员会中国国际经济贸易仲裁委员会 / / / / 中国海事仲裁委员会中国海事仲裁委员会 3 3 3 3、仲裁协议、仲裁协议 1)必须明确，约定两个以上仲裁机构，争议时可协商选择一个，否则可以起诉 2)涉外、涉港、澳、台，海事海商纠纷，法院认为仲裁协议或仲裁条款无效，应报高院审 查。如商院审查同意，再报最高院，在最高院未作答复前，可暂不予受理。 4 4 4 4、外国仲裁、外国仲裁 裁 决 在 我 国裁 决 在 我 国 的 承 认 与 执的 承 认 与 执 行行 1)1958 年纽约公约 我国 1986 年加入 保留：a、互惠保留，我国只承认和执行在缔约国领土内作出的仲裁裁决 b、商事保留，我国只承认和执行针对契约性和非契约性商事关系所作裁决 2)执行机构 被执行人住所地或财产所作地的中级人民法院 3)程序 当事人申请2 个月内裁定 a)裁定执行的 6 个月内执行完毕 b)裁定不执行的：a、高院审查，仍不执行最高院审查 b、报最高院审查 5 5 5 5、涉外仲裁、涉外仲裁 裁决的撤销裁决的撤销 1)期限和机构 在收到裁决书之日起 6 个月内，向仲裁机构所在地的中院申请撤销 2)可撤销情形同民诉 3)程序 中院同意报高院同意报最高院同意方可裁定撤销裁决或通知仲裁庭重 新仲裁 4)注意 a)中国法院只能撤销本国的仲裁裁决 b)可重新裁决的，尽量让仲裁机构，重新裁决 c)有超裁的，仅对超裁部分撤销 1 1 1 1、域外文书、域外文书 送达送达 1)依中国缔结或参加的条约，规定的方式送达 2)通过外交途径送达 3)对具有中国籍人的送达，可委托我国驻外使领馆送达 4)向有权代其接受送达的诉讼代理人送达 5)向受送达人在我国领域内设立的代表机构或者有权接受送达的分支机构、业务代办人送 达 6)受受送达人所在国的法律允许邮寄送达的，可以邮寄送达，自邮寄之日满 6 个月，送达 回证没有退回，但根据各种情况足以认定已经送达的，期间届满之日视为送达。 7)不能用上述方式送达。公告送达，自公告之日起满 6 个月，即视为送达。 海牙送达公约外国法院，向我国境内当事人送达海牙送达公约外国法院，向我国境内当事人送达 途径：由该国驻华使领馆经由司法部转递最高院，再由最高院交有关法院送达途径：由该国驻华使领馆经由司法部转递最高院，再由最高院交有关法院送达 2 2 2 2、域外调查、域外调查 取证取证 1)主要方式 a)代为取证，我国，国与国 b)领事取证，外国驻我国的使领馆可以向该国公民直接调查取证，但不得违反中国的 法律，并不得采取强制措施 c)特派员取证：我国一般不允许，但特殊情况除外 d)当事人或诉讼代理人自行取证我国禁止 资料来源：法律教育网资料来源：法律教育网 法律教育网提供更多免费资料下载法律教育网提供更多免费资料下载 第七章、第七章、区际法律问题区际法律问题 （一） 、区际文书送达（一） 、区际文书送达 （二） 、区际调查取证（二） 、区际调查取证 （三） 、内地对台湾民事判决的执行（三） 、内地对台湾民事判决的执行 （四） 、涉澳相互执行判决（四） 、涉澳相互执行判决 国际私法之中国实践国际私法之中国实践 2)在我国领域外形成的证据的效力 该证据应当经所在国公证机关予以证明，并经中国驻该国使领馆予以认证，或者履行我国与 该所在国订立的有条约中规定的证明手续。 3 3 3 3、外国法院、外国法院 判 决 的 承 认判 决 的 承 认 和执行和执行 1)中国法院判决在外国的承认与执行方式 a)当事人直接向外国法院申请承认和执行 b)由我国法院依照我国缔结或者参加的国际条约规定，请求外国法院承认与执行 2)外国法院判决在中国的承认与执行方式 a)当事人直接向我国中院申请 b)可通过外国法院，依照相互缔结的条约，或者按照互惠原则，请求我国法院承认和 执行 内地与香港内地与香港 之间的文书之间的文书 送达送达 1)机构 a)均须通过各高院与香港高等法院进行送达 b)最高院可直接委托香港高等法院进行送达（单项） 2)程序 送达司法文书，应按照受委托方所在地法律规定的程序进行 不论期限是否已过，均应送达，费用互免 3)期限 自收到委托书之日起 2 个月 内地与澳门内地与澳门 之间的文书之间的文书 送达送达 1)机构 a)均须通过各高院与澳门终审法院进行送达 b)最高院与终审法院，相互委托送达（双向） 2)程序 不得以任何借口，不予执行委托事项 3)期限 同上 1 1 1 1、 调查取证、 调查取证的的 范围范围 请求调取的证据只能是用于诉讼有关的证据 2 2 2 2、 机构和期、 机构和期限限 双方相互委托调取证据，须通过内地高院和澳门终审法院进行 最迟不得超过自收到委托书之日起 3 个月 1 1 1 1、 机构和期、 机构和期限限申请人住所地，经常居住地，被执行财产所在地中院受理 可在该判决发生效力后，一年内申请 2 2 2 2、 不予认可、 不予认可的的 情形情形程序 违法的 1)经认可其效力：当事人就同一案件事实起诉的，不予受理 2)未经认可效力：当事人就同一案件事实起诉的，应予受理 1)大陆方面：被申请人住所地、经常居住地、被执行财产所在地，中级人民法院 2)澳门方面：中级人民法院认可，初院执行 资料来源：法律教育网资料来源：法律教育网 法律教育网提供更多免费资料下载法律教育网提供更多免费资料下载 冲突规范冲突规范 一般规定一般规定 1、 我国缔结或者参加的国际条约同我国的民事法律有不同的规定，适用国际条 约的规定，但我国声明保留的条款除外。我国法律和我国缔结或者参加的国 际条约没有规定的，可以适用国际惯例。 2、 涉外因素： 1)民事关系的一方或者双方当事人是外国人、无国籍人、外国法人的 2)民事关系的标的物在外国领域内的 3)产生、变更或者消灭民事权利义务关系的法律事实发生在外国的 自然人自然人 国籍国籍 1、 无国籍人的民事行为能力，一般适用其定居国法律；如未定居的，适用其住 所地国法律。 2、 有双重或多重国籍的外国人，以其有住所或者与其最密切联系的国家的法律 为其本国法。 住所住所 1、 当事人的住所不明或不能确定的，以其经常居住地为住所。 2、 当事人有几个住所的，以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的住所为住所 行为能力行为能力 1、 定居国外的我国公民的民事行为能力，如其行为是在我国境内所为，适用我 国法律；在定居国所为，可以适用其定居国法律。 2、 外国人在我国领域内进行民事活动，如依其本国法律为无民事行为能力，而 依我国法律为有民事行为能力，应当认定为有民事行为能力。 3、 无国籍人的民事行为能力，一般适用其定居国法律；如未定居的，适用其住 所地国法律。 法人法人 国籍国籍外国法人以其注册登记地国家的法律为基本国法 住所住所外国法人以它的主要办事机构所在地为住所 营业所营业所 1、 当事人有二个以上营业所的，应以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的营 业所为准。 2、 当事人没有营业所的，以其住所或者经常居住地为准。 行为能力行为能力 依其本国法确定。外国法人以其注册登记地国家的法律为其本国法，法人的民事 行为能力依其本国法确定。外国法人在外国领域内进行的民事活动，必须符合外 国的法律规定。 诉讼时效诉讼时效依冲突规范确定的民事法律关系准据法确定。 物权物权 物之所在地物之所在地 法法 1)动产与不动产的区分 2)决定物权客体的范围 3)决定物权的种类和内容 4)决定物权的取得、转移、变更和消灭的方式及条件 5)决定物权的保护方法 物之所在地物之所在地 法例外法例外 1)运送中的物品适用送达地法或发送地法 2)船舶、飞行器等运输工具适用登记注册地法或旗国法 3)外国法人终止或解散时适用法人属人法 4)遗产继承 不动产不动产 适用不动产所在地法律。在我国，当事人没有选择可适用的法律的情况下，不动 产租赁、买卖或抵押的合同，适用不动产所在地法；动产的租赁合同，适用出租 人营业所所在地法。 海商物权海商物权 1)所有权：船旗国 2)抵押权：船旗国，但光船租赁以前或期间设立抵押的，适用原船舶登记国的 法律 资料来源：法律教育网资料来源：法律教育网 法律教育网提供更多免费资料下载法律教育网提供更多免费资料下载 3)优先权：受理案件的法院所在地法 航空物权航空物权 1)所有权：国籍登记国 2)抵押权：国籍登记国 3)优先权：受理案件的法院所在地法 债权债权 合同之债合同之债 国际条约优先适用原则： 1、 涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律。例外： 1)合营企业的合同的有关问题适用中国法律 2)在中国境内履行的合资、合作、合作勘探开发自然资源合同适用中国法 律。 3)除中国银行同意外，外商向中国银行借款的合同适用中国法律。 2、 涉外合同的当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。 国籍管理补缺原则：我国法律和参加国籍条约没有规定的，可以适用国际惯例。 我国民诉我国民诉F243F243F243F243因合同纠纷或者其他财产权益纠纷，对在中华人民共和国因合同纠纷或者其他财产权益纠纷，对在中华人民共和国领领 域内没有住所的被告提起的诉讼，如果合同在中华人民共和国领域内签订或者域内没有住所的被告提起的诉讼，如果合同在中华人民共和国领域内签订或者履履 行，或者涉诉标的物在中华人民共和国领域内，或者被告在中华人民共和国领行，或者涉诉标的物在中华人民共和国领域内，或者被告在中华人民共和国领域域 内有可供扣押的财产，或者被告在中华人民共和国领域内没有代表机构，可以内有可供扣押的财产，或者被告在中华人民共和国领域内没有代表机构，可以由由 合同签订地、合同履行地、诉讼标的物所在地、可供扣押财产所在地、侵权行合同签订地、合同履行地、诉讼标的物所在地、可供扣押财产所在地、侵权行为为 地或者代表机构住所地人民法院管辖。地或者代表机构住所地人民法院管辖。 侵权之债侵权之债 1、 侵权行为地法原则：侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律，侵权行为 地的法律包括侵权行为实施地法律和侵权结果发生地法律，如果两者不一致 时，法院可以选择适用。 2、 当事人共同属人法原则：当事人双方国籍相同或者在同一国家有住所的，也 可以适用当事人本国法律或者住所地法律。 3、 双重可诉原则：中华人民共和国法律不认为在中华人民共和国领域外发生的 行为是侵权行为的，不作为侵权行为处理。 4、 法院地法原则：公海碰撞适用受理案件的法院所在地法，海事赔偿责任的限 制，适用受理案件的法院所在地法；民用航空器在公海上空对水面第三人的 损害赔偿，适用受理案件的法院所在地法律。 5、 船旗国法原则：同一国籍的船舶，不论在何地（包括公海）碰撞，适用船旗 国法。 不当得利不当得利不当得利行为地法 无因管理无因管理无因管理行为地法 商事商事 票据票据 1、 票据当事人的行为能力的法律适用：票据债务人的民事行为能力，适用其本 国法律 2、 票据行为方式的法律适用：汇票、本票出票时的记载事项，适用出票地法律， 支票出票时记载事项，适用出票地法律，经当事人协议，也可以适用付款地 法律； 3、 票据追索权行使期限的法律适用：票据追索权行使期限，适用出票地法 4、 持票人责任的法律适用：票据的提示期限、有关拒绝证明的方式、出具拒绝 证明的期限，适用付款地法 5、 票据丧失时权利保全程序的法律适用：票据丧失时，失票人请求保全票据权 利的程序，适用付款地法律。 海事海事 1、 国际条约优先原则 2、 国际惯例补缺原则 3、 意思自治和最密切联系地 资料来源：法律教育网资料来源：法律教育网 法律教育网提供更多免费资料下载法律教育网提供更多免费资料下载 区际司法协助区际司法协助 4、 船旗国法原则：所有权，船旗国；抵押权，船旗国；但光船租赁以前或者期 间设立抵押的，适用原船舶登记国的法律；同一国籍的船舶，不论碰撞发生 于何地，碰撞船舶间的损害赔偿适用船旗国法律。 5、 票据丧失时权利保全程序的法律适用：票据丧失时，失票人请求保全票据权 利的程序，适用付款地法律。 民用航空民用航空 国际条约优先原则；国际惯例不缺原则；意思自治和最密切联系地；航空器国籍 国法原则；法院地法原则，侵权行为地法原则。 家庭家庭 结婚结婚 中国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律。双方都是外国人的，只要符合我国 结婚条件，即可。 离婚离婚 1、 先决：我国法院受理的涉外离婚案件，认定其婚姻是否有效，适用婚姻缔结 地法律。 2、 中国公民和外国人离婚适用受理案件的法院所在地法律。 收养收养 双重适用原则，既要符合收养人所在国法律，也要符合被收养人所在国法律。在 中国收养必须适用中国的法律。 扶养扶养 扶养适用与被扶养人有最密切关系的国家法律。扶养人和被扶养人的国籍、住所 以及供养被扶养人的财产所在地，均可视为与被扶养人有最密切的联系。 继承继承 动产适用被继承人死亡时住所地（生前最后住所地）法律，不动产适用不动产所 在地法律。 无人继承无人继承 在我国境内死亡的外国人， 遗留在我国境内的财产如果无人继承又无人受遗赠的， 依照我国法律处理，两国缔结或者参见的国际条约另有规定的除外。 外国不同地区不同法律外国不同地区不同法律 依法应当适用的外国法律，如果该外国不同地区实施不同的法律的，依据该国法 律关于调整国内法律冲突的规定，确定应适用的法律。该国法律未作规定的，直 接适用与该民事关系有最密切联系的地区的法律。 区际司法协助区际司法协助 内地与香港特别行政区内地与香港特别行政区 之间的送达之间的送达 1、 内地法院和香港法院委托送达司法文书，均须通过各高级人民法院和香港特 别行政区高等法院进行，最高人民法院司法文书可以直接委托香港特区高等 法院送达； 2、 送达司法文书，应当依照受委托方所在地法律规定的程序进行。不论司法文 书中确定的出庭日期或期限是否已过； 3、 受委托方接到委托书后，应当及时完成送达，最迟不得超过自收到委托书之 日起两个月 4、 委托送达司法文书费用互免 内地与澳门特别行政区内地与澳门特别行政区 之间的送达之间的送达 1、 内地法院和澳门法院委托送达司法文书，均须通过各高级人民法院和澳门特 别行政区终审法院进行，最高人民法院司法文书可以直接委托澳门特区高等 法院送达 2、 受委托方应优先处理受托事项，送达文书最迟不得超过自收到委托书之日起 两个月 3、 受委托方法院收到委托书后，不得以其本辖区法律规定对委托方法院审理的 该民商事案件享有专属管辖权或不承认对该请求事项提起诉讼的权利为由， 不予执行受托事项 资料来源：法律教育网资料来源：法律教育网 法律教育网提供更多免费资料下载法律教育网提供更多免费资料下载 4、 委托方法院无须支付受委托方法院在送达司法文书时发生的费用或税项 中国内地与港澳台地区中国内地与港澳台地区 之间的调查取证之间的调查取证 1、 双方相互委托调查取证，须通过内地各高级人民法院和澳门特别行政区终审 法院进行，最高人民法院与澳门特别行政区终审法院可以直接相互委托送达 和调查取证。 2、 委托方法院请求调取的证据只能是用于与诉讼有关的证据 3、 调取证据最迟不得超过自收到委托书之日起 3 个月 4、 受委托方法院应当根据本辖区法律规定执行受托事项。委托方法院请求按照 特殊方式执行委托事项的，如果受委托方法院认为不违反本辖区的法律规定， 可以按照其特殊方式执行。 5、 委托方法院无须支付受托方法院在调取证据时发生的费用或税项。 台湾地