发行与承销第十二章公司收购与资产重组.doc

发行与承销第十二章 公司收购与资产重组2010-11-29第一节 公司收购概述一 公司收购的形式收购指一个公司通过“产权交易”，取得另一个公司的“一定程度”的控制权（一） 按购并双方的行业关联性划分1. 横向收购（1） 同属于一个行业或产业2. 纵向收购（1） 生产过程或经营环节紧密相关3. 混合收购（复合收购）（1） 生产和经营彼此没有关联（二） 按目标公司董事会是否抵制划分1. 善意收购（1） 收购者事前和目标公司经营者商议（2） 征得同意后，目标公司主动向收购者提供必要的资料，目标公司的经营者劝其股东接受要约2. 敌意收购（1） 虽然收购行动遭到目标公司反对，但是收购者仍要收购（2） 或者收购者事先没有和目标公司协商，突然提出收购要约（三） 按支付方式划分1. 现金购买资产2. 现金购买股票3. 股票购买资产4. 股票交换股票5. 资产收购股份或资产（四） 按持股对象是否确定划分1. 要约收购（1） 向“所有”股票持有人发出收购要约2. 协议收购（1） 与“特定”的股票持有人达成协议二 公司收购的流程（一） 收购对象的选择1. 专业人士合作（二） 收购时机的选择1. 估价（三） 收购风险分析1. 市场风险2. 营运风险3. 反收购风险4. 融资风险5. 法律风险6. 整合风险（四） 目标公司定价1. 现金流定价法2. 可比公司价值定价法（五） 制定融资方案1. 可以采取一个或数个融资方案（六） 选择收购方式1. 现金2. 股票3. 承担债务（七） 谈判签约（八） 报批1. 涉及国有资产，报国资委（九） 信息披露（一） 登记过户（一一） 收购后整合三 财务顾问在公司收购中的作用（一） 财务顾问为收购公司提供的服务1. 寻找目标公司2. 提出收购建议3. 商议收购条款4. 利润预测5. 编制文件和公告（二） 财务顾问为目标公司提供的服务1. 预警服务2. 制定反收购策略3. 评价服务4. 利润预测5. 编制文件盒公告四 公司反收购策略（一） 事先预防策略1. 提高公司竞争力（二） 管理层防卫策略1. 金降落伞：巨额退休金2. 银降落伞：较高退休金3. 向股东宣传反收购（三） 保持公司控制权策略1. 每年改选部分董事：1/32. 限制董事资格:关联3. 超级多数条款：80%以上同意（四） 毒丸策略1. 负债毒丸：大量增加负债2. 人员毒丸计划：集体辞职（五） 白衣骑士策略（六） 股票交易策略1. 股票回购2. 管理层收购五 我国有关上市公司收购，重组和股权转让的法律法规（一） 上市公司收购管理办法中国证监会2002（二） 上市公司重大资产重组管理办法中国证监会2008（三） 上市公司并购重组财务顾问业务管理办法中国证监会2008（四） 关于向外商转让上市公司国有股和法人股有关问题的通知证监发2002（五） 外国投资者对上市公司战略投资管理办法商务部，证监会，税务局，工商局，外汇局2005（六） 关于外国投资者并购境内企业的规定商务部，国资委，税务局，工商局，证监会，外汇局2009第二节 上市公司收购一 上市公司收购的有关概念（一） 收购人1. 包括投资者及其一致行动的他人（二） 一致行动与一致行动人1. 一致行动，指投资者通过协议，与其他投资者共同扩大其所能够支配的上市公司股份表决数量的行为或事实2. 有一致行动情形的投资者，互为一致行动人（1） 有股权控制关系（2） 受同一主体控制（3） 同时担任两者的高管（4） 参股（5） 提供融资（6） 合伙合作（7） 持股投资者30%以上的自然人，与投资者持有同一上市公司股份（8） 在投资者担任高管的，与投资者持有同一上市公司股份（9） 高管的亲属（三） 上市公司控制权1. 持股超过50%2. 可以支配的表决权超过30%3. 表决权能够决定董事会50%以上成员选任4. 表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响二 上市公司收购的权益披露（一） 持股数量与权益的计算1. 持有股份2. 持有可转债（或其他）中可以转股的部分（二） 收购人取得被收购公司股份达到5%，以及之后变动5%的权益披露1. 通过证交所的证券交易取得权益的信息披露（1） 达到5%后，每增加或减少5%，应当进行报告和公告（2） 在报告期限内，和做出报告公告2日内，不得再买卖该上市公司股票2. 通过协议转让方式取得权益的信息披露（1） 达到5%，3日内编制权益变动报告书，向中国证监会，证券交易所提交书面报告，抄报派出机构，通知该上市公司，予以公告3. 通过行政划转或变更确定权益的信息披露4. 因为上市公司减少股本导致投资者及其一致行动人取得权益变动的信息披露（1） 上市公司减少股本导致的，免于披露（三） 收购人达到5%，但未达到20%的权益披露1. 投资者及一致行动人2. 持股目的，是否有意在未来12个月增持3. 上市公司名称，股票的种类，数量，比例4. 获得股份的时间和方式5. 前6个月通过证券交易所买卖该公司股票的简要情况（四） 收购人达到20%，但未达到30%的权益披露1. 投资者及一致行动人结构图2. 取得股份的价格3. 同业竞争关系4. 未来12个月改组公司的机会5. 前24个月的投资者和上市公司之间的重大交易6. 不存在禁止收购情形（五） 权益变动报告书披露后，股份发生变动的权益披露（六） 关于媒体披露（七） 信息披露中的法律责任三 要约收购规则（一） 全面收购和部分收购1. 全面收购指向全体股东提出收购全部股份2. 部分收购指向全体股东提出收购部分股份（二） 要约收购报告书（三） 被收购公司董事会和董事禁止事项1. 收购人作出提示性公告后，到要约收购完成前，被收购公司除了继续正常的经营活动外，未经股东大会批准，董事会不得通过以下方式对公司的资产、负债、权益或经营成果产生重大影响（1） 处置公司资产（2） 对外投资（3） 调整公司主要业务（4） 担保（5） 贷款（6） 其他（四） 要约收购价格确定的原则1. 不低于提示性公告日前6个月收购人取得该股票的最高价格（五） 收购支付方式1. 现金支付（1） 在作出要约收购提升性公告的同时，将不少于收购款总额的20%作为履约保证金存入证券登记结算机构指定的银行2. 证券支付（1） 提供该证券发行人最近3年经审计的财报，证券估值报告（2） 配合被收购公司聘请的独立财务顾问的尽职调查工作（六） 收购要约1. 收购要约的期限不得少于30日，不超过60日；出现竞争要约除外2. 收购期限内，收购人不得撤销要约3. 采取要约收购方式，公告后至要约届满前，收购人不得卖出被收购公司股票4. 要约届满前15日内，不得更改要约条件；出现竞争要约的除外（七） 关于预受的有关规定1. 预受股东应当委托证券公司办理预受要约的手续2. 收购期限届满3个交易日前，预受股东可以委托证券公司办理撤回预受要约的手续3. 证券登记结算机构，根据预受要约股东的撤回申请，解除对其股票的临时保管（八） 股份转让结算和过户登记1. 收购期限届满后3个交易日内，接受委托的证券公司应当向证券登记结算机构申请办理股份转让结算，过户登记手续，解除对超过预定收购比例股票的临时保管2. 收购人公告本次收购结果（九） 收购情况的报告1. 收购期限届满后15日内，收购人书面报告中国证监会，抄报派出机构，抄送证券交易所，通知被收购公司（一） 收购条件的适用1. 收购人公平对待所有股东（一一） 收购期届满1. 被收购公司股权分布不符合上市条件的，该股票被证券交易所依法停止交易2. 收购行为完成前，仍然持有被收购公司股票的股东，有权在收购报告书的合理期限内向收购人以要约同等条件出售其股票，收购人应当收购四 协议收购规则（一） 收购人通过协议方式取得上市公司不同比例股份的处理（二） 收购报告书1. 编制与提交2. 内容3. 披露后权益发生变动后的信息披露（三） 应当向中国证监会提交的文件（四） 管理层收购1. 拟进行管理层收购的上市公司应当具备良好的公司治理2. 独立董事比例达到或超过1/23. 公司聘请具有证券，期货从业资格的资产评估机构提供报告4. 本次收购应当经过非关联董事作出决议，并且取得2/3独立董事同意，提交股东大会审议5. 出席股东大会的非关联股东表决半数通过（五） 上市公司收购过渡期1. 过渡期内，收购人不得通过控股股东提议改选董事会2. 确有充分理由改选董事会的，来自收购人的董事不得超过1/33. 被收购公司不得为收购人提供担保4. 被收购公司不得公开发行股票募集资金，不得进行重大购买，出售资产，及重大投资，或与收购人及其关联方进行关联交易，但收购人为了挽救陷入危机或者严重财务困难的上市公司除外（六） 协议收购的相关当事人应尽的职责五 间接收购规则（一） 通过间接收购取得上市公司不同比例股份的处理1. 收购人虽然不是上市公司股东，但通过投资关系，或其他安排导致其拥有权益的股份达到5%，未超过30%，应当按上市公司权益披露的有关规定办理2. 收购人拥有权益的股份超过30%的，应当向该公司股东发出全面要约（1） 收购人预计无法再事实发生之日起30日内发出全面要约，应当促使其控制的股东减持至30%或以下，并自减持之日起2个工作日内公告（二） 有关当事人应尽职责及相应的法律责任六 要约收购义务的豁免（一） 收购人向中国证监会申请豁免的事项1. 免于以要约收购方式增持股份2. 存在主体资格，股份种类限制，或者法律，法规，证监会规定的特殊情形的，可以申请免于向被收购公司所有股东发出收购要约（二） 申请免于以要约方式增持股份的条件1. 收购人与出让人证明本次转让未导致上市公司的实际控制人发生变化2. 上市公司面临严重财务困难，收购人提出的挽救方案得到该公司股东大会批准，且收购人承诺3年内不转让其在公司中的权益3. 经上市公司股东大会非关联方股东批准，收购人取得上市公司向其发行的新股，导致其权益超过30%，收购人承诺3年内不转让其拥有的股份，且股东大会同意收购人免于发出要约4. 证监会认定的其他情形（三） 申请以简易程序免除以要约方式增持股份的条件1. 经政府或国资委批准，进行国有资产无偿划转，变更，合并，导致比例超过30%2. 在一个上市公司中拥有权益的股份达到或者超过该公司已发行股份的30%的，自上述事实发生之日起1年内，每12个月内增加其在公司中拥有权益的股份不超过该公司已发行股份的2%3. 在一个上市公司中拥有权益股份达到或超过50%的，继续增加其在公司拥有的权益不影响该公司的上市地位4. 上市公司回购股份，导致当事人拥有权益超过30%5. 证券公司，银行等金融机构在其经营范围内，依法从事承销，贷款等业务导致其拥有某上市公司股份超过30%，没有实际控制该公司的意图或行为，并提出在合理期限内向非关联方转让相关股份的解决方案6. 因继承导致在一个上市公司中拥有股份超过30%7. 中国证监会认定的其他情形8. 2008年，中国证监会发布关于修改上市公司收购管理办法63条的决定，大股东豁免要约收购申请，由事前调整到了事后，上市公司控股股东的增持行为更具灵活性。（1） 根据前款第1项，第37项提出豁免申请的，中国证监会受到符合规定的申请文件之日起10个工作日内未异议的，投资者可以申请股份转让和登记过户（2） 根据前款第2项，投资者在增持行为完成后3日内发布公告，并向中国证监会提出豁免申请的，中国证监会受到符合规定的申请文件之日起10个工作日内作出决定七 上市公司并购中的财务顾问（一） 财务顾问的职责1. 对收购人进行尽职调查2. 全面评估被收购公司的财务和经营状况3. 对收购人进行证券市场规范化运作的辅导4. 对收购人是否符合上市公司收购管理办法的规定，及申报文件的真实性，准确性，完整性进行核查，对收购事项客观，公正地发表专业意见5. 接受收购人委托，向中国证监会报送申报材料，组织协调收购人答复证监会审批意见6. 与收购人签订协议，在收购完成12个月内，持续督导收购人遵守法律，法规，证监会规定，交易所规则，上市公司章程（二） 财务顾问报告的内容（三） 独立财务顾问的聘请与独立财务顾问报告（四） 财务顾问的持续督导责任：收购人公告上市公司收购报告书至收购完成后12个月内，通过日常沟通，定期回访等方式1. 督促收购人及时办理股权过户手续，依法履行报告，公告义务2. 督促和检查收购人和被收购公司的依法运作3. 督促和检查收购人履行公开承诺的情况4. 结合被收购公司的定期报告，核查收购人落实后续计划5. 涉及管理层收购的，核查被收购公司定期报告中披露的相关还款计划的落实情况6. 其他八 上市公司收购的监管（一） 监管主体1. 中国证监会2. 证券交易所3. 证券登记结算机构4. 收购人聘请的财务顾问及其他专业机构（二） 监管主体收购的限制性规定：下列情形之一，不得收购上市公司1. 收购人负有数额较大债务，到期未清偿，且处于持续状态2. 收购人最近3年有违法，或涉嫌违法3. 收购人最近3年有严重的证券市场失信行为4. 收购人为自然人，存在公司法第147条规定的情形5. 其他（三） 有关当事人应尽的义务1. 被收购公司的控股股东或实际控制人不得滥用股东权利损害被收购公司或者其他股东利益2. 被收购公司的董事，监事，高管对公司负有忠实义务和勤勉义务（四） 上市公司收购的持续监督1. 收购人和被收购公司的报告义务（1） 12个月内，收购人聘请的财务顾问在每季度前3日就上一季度对上市公司影响较大的投资，购买，出售，关联交易，主营业务调整，及董事，监事，高管更换，职工安置，收购人履行承诺，向派出机构报告2. 派出机构的持续监管3. 收购完成后股票转让的限制性规定：12个月不得转让（五） 上市公司收购活动中违背有关规定的处罚1. 信息披露义务人违法违规处罚2. 收购人违法违规处罚3. 被收购公司违法违规处罚4. 专业机构违法违规处罚第三节 上市公司重大资产重组一 重大资产重组的原则和标准（一） 重大资产重组的原则1. 符合国家产业政策，有关环境保护，土地管理，反垄断等法律法规2. 不会导致上市公司不符合股票上市条件3. 涉及资产定价公允，不存在损害上市公司和股东合法权益4. 涉及资产权属清晰，资产过户或转移不存在法律障碍，相关债权债务处理合法5. 有利于增强上市公司持续经营能力，不存在导致上市公司重组后主要资产为现金，或无具体经营业务的情形6. 有利于上市公司在业务，资产，财务，人员，机构等方面与实际控制人及其关联人保持独立7. 有利于上市公司形成健全法人治理结构（二） 重组管理办法的适用范围1. 适用于上市公司及其控股或者控制的公司，在日常经营活动以外购买，出售资产达到规定的比例，导致上市公司的主营业务，资产，收入发生重大变化的资产交易行为2. 不适用于上市公司按照经中国证监会核准的发行证券文件披露的募集资金用途，使用募集资金购买资产，对外投资的行为（三） 重大资产重组行为的界定1. 购买，出售资产占上市公司最近1个会计年度经审计的合并财报期末资产总额的50%以上2. 购买，出售资产产生的营业收入占上市公司最近1个会计年度经审计的合并财报期末营业收入总额的50%以上3. 购买，出售资产占上市公司最近1个会计年度经审计的合并财报期末净资产总额的50%以上，且超过5000万4. 购买，出售资产未达以上标准，但中国证监会发现存在可能损害上市公司或者投资者合法权益的重大问题的，可以根据“审慎监管”原则责任上市公司按重组管理办法的规定补充披露信息，暂停交易，并报送申请文件二 重组程序（一） 初步磋商1. 上市公司与交易对方就重大资产重组事宜进行初步磋商，应当立即采取保密措施2. 上市公司及交易对方聘请证券服务机构的，应当立即签署保密协议（二） 聘请证券服务机构1. 上市公司聘请独立财务顾问，律师事务所，有资格的会计师事务所就重大资产重组出具专业意见2. 独立财务顾问和律师事务所应当审慎核查重大资产重组是否构成关联交易，发布明确意见3. 涉及关联交易的，独立财务顾问应当就本次重组对非关联股东的影响发表明确意见（三） 盈利预测报告的制作，相关资产的定价1. 盈利预测报告（1） 上市公司应当提供拟购买资产的盈利预测报告（2） 报告应当经过由资格的会计师事务所的审核2. 资产定价（1） 资产评估机构应当采用两种以上的评估方法进行评估（四） 董事会决议1. 董事会作出决议2. 独立董事发布独立意见3. 有关文件的披露和上报（五） 股东大会决议必须经过出席会议的股东所持表决权2/3以上通过，股东大会应当以现场会议方式召开1. 本次重大资产重组的方式，交易标的，交易对方2. 交易价格，或者价格区间3. 定价方式，定价依据4. 相关资产自定价基准日至交割日期间权益的归属5. 资产办理权属转移的合同义务和违约责任6. 决议的有效期7. 对董事会的授权8. 其他9. 上市公司应当在股东大会作出重大资产重组决议后的次一工作日公告该决议，并按照中国证监会的有关规定编制申请文件，委托独立财务顾问在3个工作日内向中国证监会申报，抄报派出机构（六） 中国证监会审核（七） 重组的实施1. 中国证监会核准上市公司重大资产重组申请的，上市公司应及时实施2. 重组的正常实施（1） 实施完毕之日起3个工作日内编制实施情况报告书，向中国证监会及派出机构，证券交易所提交书面报告，并公告3. 重组的非正常实施（1） 60日内未实施完毕的，期满后一个工作日报告中国证监会及其派出机构（2） 此后每30日公告一次（3） 超过12个月未实施完毕的，核准文件失效（八） 重组实施后的持续督导1. 独立财务顾问持续督导的期限自中国证监会核准本次重大资产重组之日起，应当不少于1个会计年度2. 年报披露15日内，出具持续督导意见并公告三 信息管理（一） 信息的披露1. 上市公司筹划实施重大资产重组，应当公平地向所有投资者披露股价敏感信息，不得有选择地向特定对象提前泄露（二） 保密规定1. 上市公司筹划重大资产重组事项，应当详细记载每一具体环节的进展情况，制作书面的交易进程备忘录，所有参与人员应该即时签名（三） 停牌的申请与处理1. 上市公司获悉股价敏感信息的，应当及时向证券交易所申请停牌并披露四 发行股份购买资产的特别规定（一） 发行股份购买资产的条件1. 有利于提高上市公司资产质量，改善公司财务状况，增强公安持续盈利能力，有利于上市公司减少关联交易，避免同业竞争，增强独立性2. 上市公司最近1年及1期财报被会计师事务所出具保留意见的，须经会计师专项核查确认，该保留意见的重大影响意见消除，或者可以通过本次重大资产重组消除3. 上市公司发行股份所购买资产，应当为权属清晰的资产，并能够在约定时间内办理完毕手续4. 其他；特定对象以现金购买上市公司非公开发行的股份后，上市公司用同一次非公开发行所募集的资金，向该特定对象购买资产的，视同上市公司发行股份购买资产（二） 发行股份价格的限制1. 不得低于本次购买董事会决议公告日前20个交易日的均价（三） 特定对象以资产认购而取得上市公司股份的锁定期限1. 特定对象以资产认购取得股份，自股份发行结束之日起12个月内不得转让2. 下列情形之一的，36个月不得转让（1） 特定对象为上市公司控股股东，实际控制人，关联人（2） 特定对象通过本次认购股份取得上市公司实际控制权（3） 特定对象用于认购股份的资产拥有权益的时间不足12个月（四） 审核与实施1. 应当提交并购重组委审核2. 上市公司购买资产导致特定对象持有或控制股份达到法定比例的，应当按上市公司收购管理办法35条履行相关义务五 重大资产重组后再融资的有关规定（一） 再融资时重大资产重组前业绩可以模拟计算的条件1. 进入上市公司的资产是完整的经营实体2. 本次重大资产重组实施完毕后，重组方的承诺事项已经如期履行，上市公司经营稳定，运行良好3. 本次重大资产重组实施完毕后，上市公司和相关资产的利润达到预测水平（二） 有关再融资时间限制的规定1. 上市公司在本次重大资产重组前，不符合中国证监会规定的公开发行证券条件，或者本次重组导致上市公司实际控制人发生变化的，上市公司申请公开发行新股或者公司债券，距离本次重组交易完成应当不少于1个完整会计年度六 监督管理和法律责任（一） 监管主体1. 中国证监会2. 中国证监会在发行审核委员会中设立“上市公司并购重组审核委员会”，投票方式表决申请，提出审核意见（二） 相关当事人的义务与法律责任：不得利用重大资产重组损害上市公司及其股东的合法权益第四节 并购重组审核委员会工作规程一 适用事项（一） 根据中国证监会规定，构成上市公司重大资产重组的（二） 上市公司以新增股份向特定对象购买资产的（三） 上市公司实施合并，分立的（四） 其他二 并购重组委员会的组成（一） 委员的构成和任期（参考：主板25名，创业板35名）1. 由中国证监会聘任，25名委员（1） 证监会人员5名（2） 非证监会人员20名2. 每届任期1年，不得连续任期超过3届3. 会议召集人1名，与会5名（发新股也是5名，IPO是7名）（二） 委员任职资格1. 坚持原则2. 熟悉上市公司并购重组业务3. 精通所从事行业的专业知识4. 没有违法记录5. 其他三 并购重组委员会及委员的职责（一） 并购重组委员会的职责1. 根据法律法规证监会规定，审核上市公司并购重组是否符合条件2. 审核财务顾问，会计师事务所，律师事务所，资产评估机构等证券服务机构的材料和意见书3. 审核中国证监会相关职能部门的初审报告4. 依法对并购重组申请事项提供审核意见（二） 并购重组委员会委员职责1. 按要求出席上市公司并购重组委员会会议2. 保守国家秘密，上市公司并购重组商业秘密3. 不得泄露上市公司并购重组委员会会议讨论内容4. 不得利用上市公司并购重组委员会会议身份牟取私利5. 不得与上市公司并购重组申请人有利害关系，不得持有所审核上市公司股票6. 不得与上市公司并购重组其他委员串通表决7. 其他四 并购重组委员会会议，每次参加的委员为5名（一） 会议的通知与公告1. 证监会职能部门提前3日发出会议通知2. 同时将申请人名单，会议时间，相关当事人承诺函，参会委员名单在中国证监会网站公布（二） 并购重组申请事项的审核1. 委员有异议的，应当在工作底稿提出个人意见2. 表决采用记名投票，不得期权3. 同意票达到3票为通过4. 应当在表决票上说明理由（三） 审核结果公告1. 在中国证监会网站上公告2. 相关表决结果和审核意见，中国证监会职能部门向申请人和财务顾问进行书面反馈（四） 核准1. 会议出现审核意见和表决结果差异明显的，显示有失公正的，中国证监会可以进行调查，可以推翻审核结果（五） 会后事项并购重组委员会会议1. 在表决通过后，中国证监会核准前，申请人发生重大事项，中国证监会可以提前上市公司并购重组委员会召开“会后事项并购重组委员会会议”，重新审核2. 会后事项并购重组委员会会议委员不受其是否审核过该申请人申请的限制（六） 并购重组委员会全体会议，每年一次以上全体会议，进行审核工作总结五 对并购重组委员会审核工作的监督（一） 对并购重组委员会委员的监督1. 问责制2. 违规处罚3. 举报监督（二） 对并购重组申请人等的监督1. 暂停审核2. 暂停核准3. 不予核准（三） 对有关专业机构的监督，专业机构干扰并购重组委员会工作的，中国证监会6个月内不接受该机构的专业报告第五节 上市公司并购重组财务顾问业务财务顾问指，为上市公司收购，重大资产重组，合并，分立，股份回购等对上市公司股权结构，资产和负债，收入和利润等具有重大影响的并购重组活动提供交易估值，方案设计，出具专业意见的专业服务。2007年7月，中国证监会指定上市公司并购重组财务顾问业务管理办法2008年8月实行一 业务许可（一） 财务顾问的资格条件1. 证券公司（1） 财务顾问主办人不少于5名（2） 最近3年无违法2. 证券投资咨询公司（1） 注册资本不低于500万（2） 2年以上经验，最近2年每年财务顾问收入不低于100万（3） 从业资格20人，3年经验10人，财务顾问主办人不低于5人3. 其他财务顾问（1） 实缴注册资本和净资产不低于500万（2） 3年以上经验，最近3年每年财务顾问收入不低于100万（3） 从业资格20人，3年经验10人，财务顾问主办人不低于5人4. 不得担任财务顾问的有关规定（1） 最近24个月内存在违反诚信的不良记录（2） 最近24个月内因执业行为违反行业规范而受到行业自律组织的纪律处分（3） 最近36个月内因违法违规经营受到处罚或者因涉嫌违法违规经营正在被调查（二） 财务顾问主办人的资格条件个人申请的8项条件（三） 财务顾问业务的资格申请（四） 财务顾问主办人的资格申请（五） 有关独立财务顾问业务限制的规定1. 持有该上市公司股份达5%，或者派代表担任该上市公司董事2. 上市公司持有该独立财务顾问股票5%，或派代表担任该独立财务顾问董事3. 最近2年财务顾问与上市公司存在资产委托管理关系，互相提供担保，或者最近1年财务顾问为上市公司提供融资服务4. 财务顾问的董事，监事，高管，财务顾问主办人或其直系亲属在上市公司任职5. 在并购重组中，为上市公司的交易对方提供财务顾问服务6. 与上市公司存在利害关系的其他情形二 业务规则（一） 财务顾问的职责，7项1. 尽职调查2. 帮助委托人分析风险，提出方案3. 辅导4. 发布客观意见5. 向中国证监会报资料6. 持续督导7. 其他（二） 财务顾问业务规程1. 签订委托协议2. 尽职调查3. 规划辅导4. 内部审核5. 财务顾问专业意见的出具与承诺6. 向中国证监会提交申请后的相关工作与规定7. 财务顾问内部报告制度8. 持续督导（1） 上市公司定期报告15日内出具督导意见，报告上市公司所在地中国证监会派出机构9. 工作档案和工作底稿制度（1） 保存10年三 监督管理与法律责任（一） 监管主体1. 中国证监会2. 中国证券业协会（二） 财务顾问及有关当事人的义务1. 主办人的法律义务2. 委托人的法律义务（三） 持续信用监管（四） 中国证监会对于财务顾问和财务主办人的监管措施1. 出具盈利预测报告的，事后实现利润未达预测80%的，中国证监会责令财务顾问及其主办人在指定报刊上说明原因并公开道歉2. 未达预测的50%的，中国证监会可以同时对财务顾问和财务顾问主办人采取（1） 监管谈话（2） 出具警示函（3） 责令定期报告（五） 法律责任1. 财务顾问不在符合财务顾问管理办法规定条件的，5个工作日内向中国证监会报告并依法公告2. 财务顾问主办人发生变化的，财务顾问5个工作日内向中国证监会报告第六节 上市公司国有股和法人股向外商的转让一 转让原则（一） 防止国有资产流失（二） 符合国家产业政策要求（三） 坚持三公原则（四） 维护证券市场秩序二 转让范围的界定（一） 符合外商投资产业指导目录（二） 凡是禁止外商投资的产业，上市公司的国有股和法人股不得向外商转让（三） 必须由中方控股或相对控股，转让后中方保持控股地位三 受让资格（一） 较强的管理能力和资金实力（二） 较好的财务状况（三） 具有改善上市公司治理结构和促进上市公司持续发展的能力四 转让程序（一） 审批1. 2003年8月，商务部，财政部，国资委，中国证监会发布关于向外商转让上市公司国有股和法人股职能分工的公告（1） 涉及利用外资事项，商务部负责（2） 涉及非金融类企业，国资委负责（3） 涉及金融类企业，财政部牵头（4） 重大事项报国务院（二） 转让价格1. 原则上公开竞价（三） 转让价款的支付1. 以自由兑换货币支付2. 外商付清全部价款后，12个月后可以转让股份（四） 外资外汇登记（五） 股权过户（六） 转让国有股和法人股外汇收入的处置1. 转让的外汇收入，在规定期限内报外汇管理部门结汇（七） 转让后的政策待遇1. 不享受外商投资企业待遇第七节 外国投资者对上市公司的战略投资一 战略投资应该遵循的原则（一） 遵守法律，不得危害国家利益，社会利益（二） 公开公平公正原则，维护上市公司利益，接受中国的司法和仲裁管辖（三） 鼓励中长期投资，不得炒作（四） 不得妨碍公平竞争二 外国投资者对上市公司进行战略投资的要求（一） 以协议转让，定向发行新股方式，取得A股股份（二） 投资可以分期进行，首次投资取得上市股份不得低于10%，特殊行业除外，股份3年内不得转让（三） 法律法规规定外商持股比例有明确规定的行业，外商持股比例应符合规定，禁止外商投资的，不得投资（四） 涉及国有股股东的，应符合国有资产管理的相关规定三 外国投资者的资格（一） 依法设立（二） 境外实有资产总额不低于1亿美元，或管理的实有资产总额不低于5亿美元（三） 其母公司实有资产总额不低于1亿美元，或管理的实有资产总额不低于5亿美元（四） 健全的治理结构（五） 近3年未受境内外监管机构重大处罚（包括母公司）四 外国投资者进行战略投资的程序（一） 上市公司董事会做出决议（二） 上市公司股东大会批准（三） 投资者与上市公司签订有关合同或协议（四） 报批（五） 批复1. 商务部30日内原则批复2. 有效期180日（六） 设立外汇账户1. 投资者应该在资金结汇15日内启动投资，在原则批复之日180日内完成战略投资2. 投资者未能在规定时间内完成的，原则批复自动失效3. 投资者在原则批复失效之日起45日内，将结汇所得人民币购汇，汇出境外（七） 向证券监管部门登记或备案（八） 上市公司领取外商投资企业批准证书并进行工商登记（九） 办理相关手续1. 在外商投资企业营业执照签发之日起30日内，到税务，海关，外汇管理部门办理手续2. 外汇管理部门在其颁发外汇登记证加注“外商投资股份公司（A股并购）”3. 如投资者进行战略投资取得单一上市公司25%或以上股份并承诺持股10年持续不低于25%的，加注“外商投资股份公司（A股并购25%或以上）”五 外国投资者进行战略投资后的变更及处置（一） 外国投资者进行证券买卖的限制性规定下列情形外，外国投资者不得进行证券买卖（B股除外）1. 持A股期限届满2. 根据证券法以要约方式收购3. 股权分置改革前持有的非流通股，股改完成且限售期满4. IPO前持有股份，限售期满5. 上市公司破产，清算，抵押等特殊原因，经商务部批准（二） 变更的条件及手续1. 投资者减持使得上市公司外资股比例低于25%，10日内向商务部备案，办理变更外商投资企业批准证书，30日内到工商行政管理部门办理变更登记，营业执照调整为“外商投资股份公司（A股并购）”（1） 上市公司在营业执照变更30日内到外汇管理部门办理变更外汇登记，加注“外商投资股份公司（A股并购）”2. 减持到10%以下，且该投资者并非单一最大股东的，10日内向审批机关办理“撤销”外商投资企业批准证书，30日内到工商行政管理部门办理变更登记，企业类型变更为“股份有限公司”（1） 上市公司在营业执照变更30日内到外汇管理部门办理注销外汇登记3. 母公司通过其全资拥有的境外子公司进行战略投资，并按期完成的，母公司转让该子公司前应向商务部报告，提出申请（1） 新受让方仍然符合规定条件承担在上市公司中的全部权利和义务的，向中国证监会报告4. 变更后的处置（1） 投资者转让A股所得，可以向上市公司注册所在地外汇局购汇汇出第八节 关于外国投资者并购境内企业的规定 商务部，国资委，国家税务总局，国家工商局，中国证监会，国家外管局联合发布关于外国投资者并购境内企业的规定，2006年9月施行一 适用范围（一） 适用范围1. 股权并购（1） 外国投资者购买境内非外商投资企业股权（2） 外国投资者认购境内公司增资，使得该公司变更设立为外商投资企业2. 资产并购（1） 外国投资者先在国内设立外商投资企业，通过该企业协议购买境内企业资产，并运营该资产（2） 外国投资者协议购买境内企业资产，并以该资产设立外商投资企业运行该资产（二） 例外情况1. 外国投资者购买境内已设立的外商投资企业2. 外国投资者通过其在中国设立的外商投资企业合并或收购境内企业3. 外国投资者并购境内有限责任公司并将其改制为股份有限公司二 并购方式，要求及涉及的政府职能部门（一） 并购方式1. 股权并购2. 资产并购（二） 并购要求1. 遵守中国法律2. 公平合理3. 不得造成限制竞争4. 不得扰乱经济秩序5. 不得导致国有资产流失6. 符合中国法律对投资者资格的要求7. 符合中国法律对涉及产业，土地，环保的政策8. 依照外商投资产业指导目录（1） 不允许外商独资经营的，不得持有全部股权（2） 不允许外商控股的，不得控股（3） 禁止外商经营的，不得并购（三） 涉及的政府职能部门1. 审批机关：商务部，或省级商务主管部门2. 登记机关：国家工商局，或其授权的地方工商局3. 外汇管理机关：国家外管局，或其分支机构4. 国有资产管理机关：国资委，或省级国资委5. 国务院证券监督管理机构：中国证监会6. 税务登记机关：国家税务总局，及地方各级税务机关完成外资并购后，境内公司凭商务部和登记管理机关颁发的无加注批准证书和营业执照，到税务机关办理税务变更登记三 基本制度（一） 外商投资企业待遇的界定1. 出资比例高于25%，享受外商企业待遇（二） 被并购境内公司债权和债务的处置1. 股权并购的，并购后设立外资企业承担其原有债权债务2. 资产并购的，出售资产的境内企业