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论效力性强制性规范【内容摘要】法律在当今社会扮演者必不可少的角色，法律的制定或修改总是会对社会生活产生或大或小的影响。合同法便是法律体系的一个重要组成部分，合同法属于民法的分支，那么它的作用也兼有民法的属性，调整社会人身财产关系，它主要是保证合同的正常运行以及给合同划定范围。那么怎样认定一个合同是否有效？这就需要对效力性强制性规范进行了解和探究。【关键词】效力性强制性规范管理性强制性规范、怎样认定区别【正文】合同法第52条第5项规定，违反法律、行政法规强制性规定的合同无效合同，依合同解释法（二）第14条规定，这里的强制性规定是指效力性强制性规定。效力性强制性规范是指法律及行政法规明确规定违反了这些禁止性规定将导致合同无效或者合同不成立的规范，或者是法律及行政法规虽然没有明确规定违反这些禁止性规范后将导致合同无效或不成立，但是违反了这些禁止性规范后如果使合同继续有效将损害国家利益和社会公共利益的规范。由此可见效力性强制性规范是规定了一些禁止性规定的规范，也是决定合同是否有效的重要标准。只要合同符合这两种情况就是无效或者不成立的。此时还有一种效力性强制性没有涉及到的情况，那便是管理性强制性规范。管理性强制性规范就是指法律及行政法规没有明确规定违反此类规范将导致合同无效或者不成立，而且违反此类规范后如果使合同继续有效也并不损害国家利益或者社会公共利益，而只是损害当事人的利益的规范。然而这两种规范怎样去区分它们呢？怎样从两者之中认定效力性强制性规范呢？根据最高人民法院合同法司法解释（二）起草人对于该条的解释，实践中我们可以采用正反两个标准，从肯定性和否定性识别性标准上进行辨别。一肯定性识别标准可以从以下标准判断：1、强制性规定如果明确规定了违反的法律后果是导致合同无效的，该规定属于效力性规定。 这种情况比较简单，容易识别，因为法律法规已经直接规定了违反的法律后果。实践中在这种情况的基础上，还可能有所延伸,需要结合前后法律规定进行判断。举个例子：某房产开发商与买房人签订了商品房买卖合同，后由于付款问题双方发生纠纷，买房人以双方签订买卖合同时该商品房已抵押，开发商未告知其也未取得抵押权人同意为由主张合同无效。因为由物权法与担保法的规定，如果不能满足受让人代为清偿消灭抵押权的条件，未经抵押权人同意的情况下签订的转让协议应当无效。所以该案例中的合同应当无效。2、法律法规虽然没有规定违反将导致合同无效，但违反该规定如果使合同继续有效将损害国家利益和社会公共利益的，也应当认定该规定是效力性强制性规定，这种情况下的识别就相对难一些，规定也复杂多样，需要具体分析。如果某甲向某乙购买了10台电脑，但在使用中电脑出现质量问题，经查，该批电脑及配套设备均未经过国家强制3C认证，均无合格证，遂发生诉讼。根据中华人民共和国认证认可条例规定，该类电脑属国家规定必须经过认证的产品，未获得强制性产品认证书及未加施中国强制性认证标志，属不得销售的产品。合同标的是国家法规所禁止的，如果使得合同继续有效将会损害国家利益和社会利益，以此为标的的买卖合同因违反行政法规的强制性规定而无效。二、否定性识别标准：一般而言，如果法律、行政法规的强制性规定仅是为了行政管理或纪律管理需要，仅关系当事人利益的，一般都不属于效力性强制性规定，而属于管理性规定。首先从强制性规范的立法目的进行判断，如果其立法目的是为了实现管理的需要而设置，并非针对行为内容本身，则可以认为并不属于效力性强制性规定，而属于管理性规定。其次从强制性规定的调整对象来判断该规定是否为效力性强制性规定，一般而言，效力性强制性规定针对的都是行为内容，而管理性规范很多时候单纯限制的是主体的行为资格.山西黄河律师事务所申吉红如何识别效力性强制性规定2007年5月30日，最高人民法院副院长奚晓明在全国民商事审判工作会议上的讲话充分发挥民商事审判职能作用构建社会主义和谐社会提供司法保障中提出了效力性强制性规范与管理性强制性规范的概念。其区别在于管理性强制性规范不涉及民商事行为的效力，反产生行政责任，而效力性强制性规范在处罚违法行为之外，意在否定其在民商法上之效力。换言之，管理性强制性规范仅产生行政处罚上的强制性，而效力性强制性规范则将“规范之手”伸向民商事行为领域。有观点认为，可采取如下三个标准区分：(1)分析法律规范的内容。如规范中明确规定违反禁止性规定将导致合同无效或不成立的，该规范属于效力性规范。（2）分析规范所禁止的对象。如规范所禁止的对象是行为效果，则是效力性规范。如规范所禁止的对象不是行为效果，只是行为手段或行为方式，或者禁止的是行为的外部条件如经营资格、经营时间、经营地点等，而允许有资格者经营或允许依其他手段、方式或者时间、地点作出行为的，因此时规范的本意不在于禁止行为效果的发生，而在于规范人们的行为举止，这类规范是管理性规范(3)分析规范所禁止的目的和违反规范的后果。如规范的禁止目的是保护国家利益与社会公共利益，且违反该规范必然导致直接损害自家利益和社会公共利益的严重后果的，则该规范属于效力性规范。如规范虽也有保护国家利益与社会公共利益的目的，但违反该规范只会损害一方当事人的利益，而不当然损害国家利益与社会公共利益的，则该规范屑于管理性规范。以上三个标准互为表里，应当结合起来。此外，还可以有一个辅助标准，即分析规范的禁止令是针对一方当事人还是针对双方当事人。如针对的是一方当事人，该规范应当量管理性规范，如针对的是双方当事人，则要立足前述两个标准再深入分析。王利明合同法新问题研究。尽管有这些区分的方法，但是我个人认为其也具有局限性，首先效力性强制性规定要求确认合同无效应当以全国人大及其常委会指定的法律和国务院制定的行政法规为依据。这种情况下必然会引起地方性法规，行政规章与中央性法规的冲突。也会对执法过程中造成麻烦。因为如果当地人这样订立合同是根据当地法规不违反，而后来查实违反了中央性法规，合同最终无效。这就使得产生矛盾了。其次国家利益和社会公共利益至今缺