建筑工程法规模拟练习九.doc

1Z302043 熟悉代位权1代位权的行使正确地有（ ）。A、债权人为了保障其债权不受损害，而以债务人债权人的名义代替债务人行使债权错B、因债务人怠于行使到期债权，对债权人造成损害，债权人可以依法行使代位权-对C、债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担-对D、债权人可强制履行代位权-需依法E、债务人待继承的财产债权人不得行使代位权-债务人自身的，可以答案：BCE解析：什么是代位权？代位权，是指债权人为了保障其债权不受损害，而以自己的名义代替债务人行使债权的权利。关于债权，债权人只能向债务人请求履行，原则上是不涉及第三人的。但是，当债务人与第三人的行为危害到债权人的利益时，法律规定允许债权人对债务人与第三人的行为行使一定权利，以排除对其债权的危害合同法第73条规定：“因债务人怠于行使到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。”在债务链中，如果原债务人的债务人向原债务人履行债务，原债务人拒绝受领时，则债权人有权代原债务人受领。但在接受之后，应当将该财产交给原债务人，而不能直接独占财产。然后，再由原债务人向债权人履行其债务。如原债务人不主动履行债务时，债权人可请求强制履行受偿。专属于债务人自身的权利包括：基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。1Z302044 了解撤销权撤销权的构成要件撤销权消灭2、撤销权的行使期间合法的是（ ）。A、自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内B、自债务人的行为发生之日起二十年内C、自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起五年内D、自债务人的行为发生之日起一年内答案：A解析：什么是撤销权？撤销权，是指债权人对于债务人危害其债权实现的不当行使，有请求人民法院予以撤销的权利。在合同履行过程中，当债权人发现债务人的行为将会危害自身的债权实现时，可以行使法定的撤销权，以保障合同中约定的合法权益。合同法第74条规定：“因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。”合同法第75条规定：“撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。” 1Z302050 合同的变更和转让3当事人对合同变更的内容约定不明确的，（ ）。A、按国家标准变更 B、可以协议补充 C、由权利方确定 D、推定为未变更答案：D解析：合同变更的成立条件有哪些？（）合同关系已经存在。合同变更是针对已经存在的合同，无合同关系就无从变更。合同无效、合同被撤销，视为无合同关系，也不存在合同变更的可能。（）合同内容发生变化合同内容变更可能涉及合同标的变更、数量、质量、价款或者酬金、期限、地点、计价方式等等。建设工程施工承包领域的设计变更即为涉及合同内容的变更。合同法第78条规定：“当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。” （）经合同当事人协商一致，或者法院、仲裁庭裁决，或者援引法律直接规定（）符合法律、行政法规要求的方式如果法律、行政法规对合同变更方式有要求，则应遵守这种要求。例如中外合作经营企业法（2000年修正）第7条规定，“中外合作者在合作期限内协商同意对合作企业合同作重大变更的，应当报审查批准机关批准”，该批准程序即是法律明确规定的合同变更形式。4合同权利部分转让是第三人，与合同原债权人共同享有债权，对于权利的大小如果没有约定，则（ ）。A、推定为连带共享债权 B、按份分享合同债权C、由新债权人独享债权 D、由原债权人独享债权答案：A解析：什么是合同权利转让？合同权利转让是指在不改变合同权利义务内容基础上，享有合同权利的当事人将其权利转让给第三人享有。合同权利转让包括合同权利部分转让和合同权利全部转让。合同权利部分转让是第三人（受让人）与合同原债权人共同享有债权，可以约定是按份分享合同债权，也可以约定连带共享债权。如果没有约定，一般推定为连带共享债权。合同权利全部转让是第三人（受让人）取代合同原债权人而成为新债权人，原债权人脱离合同关系。5某借贷合同，权利人将合同权利转让给第三人，则其他权利随之转移的有（ ）。A、为该借贷合同提供担保的保证合同 -从合同 B、借贷合同当事人的抗辩权 C、借贷合同当事人的抵销权 D、借贷合同权利人的撤销权 E、借贷合同权利人的代位权答案：ABC解析：合同权利转让的效力有哪些？（）受让人成为合同新债权人有效的合同转让将使转让人（原债权人）脱离原合同，受让人取代其法律地位而成为新的债权人。但是，在债权部分转让时，只发生部分取代，而由转让人和受让人共同享有合同债权。（）其他权利随之转移1）从权利随之转移。合同法第81条规定：“债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。” 合同可以分为主合同和从合同。主合同是指不以其他合同的存在为前提而独立存在和独立发生效力的合同。从合同又称附属合同，是指不具备独立性，以其他合同的存在为前提而成立并发生效力的合同。例如在借贷合同与担保合同中，借贷合同属于主合同，因为它能够单独存在，并不因为担保合同不存在而失去法律效力；而担保合同则属于从合同，它仅仅是为了担保借贷合同的正常履行而存在的，如果借贷合同因为借贷双方履行完合同义务而宣告合同效力解除后，担保合同就因为失去存在条件而失去法律效力。主合同和从合同的关系为：主合同和从合同并存时，两者发生互补作用。主合同无效或者被撤消，从合同也将失去法律效力；而从合同无效或者被撤消一般不影响主合同的法律效力。主合同中的权利和义务称为主权利、主义务，从合同中的权利和义务称为从权利、从义务。2）抗辩权随之转移。由于债权已经转让，原合同的债权人已经由第三人代替，所以，债务人的抗辩权就不能再向原合同的债权人行使了，而要向接受债权的第三人行使。合同法第82条规定：“债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。”3）抵销权的转移。如果原合同当事人存在可以依法抵销的债务，则在债权转让后，债务人的抵销权可以向受让人主张。合同法第83条规定：“债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。” 6、被转移的债务应具有可转移性，不具有可转移性的合同是（ ）。A、建设工程合同-非主体工程可以分包，可以转移B、加工承揽合同-可以分包C、出版合同-当事人自身的，不可以转让D、委托合同-如监理，不可以转包E、演出合同-不能让别人来演，不可以转包答案：CDE解析：合同义务转移的条件有哪些？合同义务只有在一定条件下方可转移。（）被转移的债务有效存在。本来不存在的债务、无效的债务或者已经终止的债务，不能成为债务承担的对象。（）第三人须与债务人达成协议第三人如果不接受该债务，债务人是不可以将债务强行转移给第三人的。（）被转移的债务应具有可转移性如下合同不具有可转移性：1）某些合同债务与债务人的人身有密切联系，诸如，以特定债务人特定技能为基础的合同（例如演出合同），以特别人身信任为基础的合同（例如委托合同），一般情况下，此类合同义务不具有可转移性。2）如果当事人特别约定合同债务不得转移，则这种约定应当得到遵守。3）如果法律强制性规范规定不得转让债务，则该合同债务不得转移。例如建筑法第28条规定，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人。这就属于法律强制性规范规定债务不得转移的情形。（）符合法定的程序合同法第84条规定：“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。” 债务转移同时也要遵守合同法第87条的规定，即：“法律、行政法规规定转让权利或者转移义务应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。” 1Z302061 掌握合同的解除约定解除法定解除终止的其他情形7下列合同条件成就时合同可以解除的是（ ）。A、因不可抗力致使不能实现合同目的-可以预告解除B、解除权人依据成就的合同的条件解除合同-约定的条件C、当事人一方迟延履行主要债务-对方必须催千，仍未履行，可以解除D、当事人就解除合同进行协商-需协商一致，则可以解除E、在履行期限届满之前，当事人一方明确表示不履行主要债务-预期违约，可以解除答案：ABE解析：合同解除如何分类？根据合同法相关规定，合同解除可分为：（）约定解除合同法第93条规定：“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。” 通过这个条款，我们可以将约定解除再进一步分为：1）协商解除。协商解除是当事人就解除合同进行协商，达成一致意见后解除的合同。协商解除是当事人“以第二个合同解除第一个合同”。2）行使约定解除权的解除。当事人在签订合同时就约定了解除合同的条件，条件成就时，一方当事人就可以行使解除权而解除合同。（）法定解除法定解除是指在符合法定条件时，当事人一方有权通知另一方解除合同。合同法第94条规定：有下列情形之一的，当事人可以解除合同： 1）因不可抗力致使不能实现合同目的； 2）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； 3）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； 4）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； 5）法律规定的其他情形。8当事人一方依法主张解除合同的，应该（ ）。A、通知对方 B、经对方同意 C、征求对方意见 D、请求人民法院或者仲裁机构确认答案：A-通知到达就解除解析：具备解除条件的合同，是否默认为已经解除？不是的。合同法第96条规定：“当事人一方依照本法主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法 院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。” 9某供货合同中，当事人双方一方支付货款，另一方当事人提供货物，双方能够抵销的前提条件是（ ）。A、协商一致 B、符合法定条件 C、互负债务 D、权利人主张答案：A解析：双方债务的种类、品质相同方可抵销如果双方的债务种类不同，例如在某债权债务关系中一方债务是支付货款另一方债务是交付货物。除非当事人协商一致，否则不得主张抵消。此外，即使互负同种类债务但是品质不同，也不得主张债务抵消例如双方均负有向对方提供水泥义务。但是可能因为散装水泥与袋装水泥之间的品质差别而不能主张抵消，除非合同当事人另有约定高意不同品质标的抵消。1Z302070 违约责任违约责任构成要件一般承担方式（继续履行、采取补救措施、赔偿损失）特殊承担方式（双方违约、第三方原因违约）违约金定金10某施工单位与建设单位签订了一个施工承包合同，合同中约定2005年10月1日竣工。2005年8月1日，该地区发生了地震，使得在建的工程坍塌。导致施工单位没能按时交付工程。这种情况下，施工单位没能按时交付工程应该承担违约责任，这属于（ ）。A、主观违约 B、客观违约 C、先期违约 D、事实违约答案：A解析：违约责任的构成要件有哪些？违约责任的构成要件包括主观要件和客观要件。（）主观要件主观要件是指作为合同当事人，在履行合同中不论其主观上是否有过错，即主观上有无故意或过失，只要造成违约的事实，均应承担违约法律责任。不论主观上是否有过错，即主观上的故意或过失，只要造成违约的事实均应承担违约的法律责任。（）客观要件客观要件是指合同依法成立、生效后，合同当事人一方或者双方未按照法定或约定全面地履行应尽的义务，也即出现了客观地违约事实，即应承担违约的法律责任。违约责任实行严格责任原则。严格责任原则是指有违约行为即构成违约责任，只有存在免责事由的时候才可以免除违约责任。例如，某施工单位与建设单位签订了一个施工承包合同，合同中约定2005年10月1日竣工。2005年8月1日，该地区发生了地震，使得在建的工程坍塌。导致施工单位没能按时交付工程。这种情况下，施工单位没能按时交付工程是不是违约？答案是肯定的。尽管发生地震不是施工单位的过错，但是由于这个施工单位没能够按照合同的约定按时交付工程，即客观上存在违约的事实，即构成违约。但由于这个违约行为是由于不可抗力所导致，施工单位可以申请免除责任或者部分免除责任。免除其违约责任并不意味着它没有违约，因为只有首先确定为违约，确定为应该承担违约责任，才能谈得到违约责任的免除的问题。11违约责任的一般承担方式不包括（ ）。A、继续履行 B、采取补救措施 C、赔偿损失 D、恢复原状答案：D解析：违约责任的承担方式有哪些？合同法第107条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。” 12当事人在合同订立后因一方违约而应向另一方支付违约金，违约金的支付正确地是（ ）。A、双方可以在合同中约定因违约产生的损失赔偿额，并按此支付-不一定按此支付，B、约定的违约金低于造成的损失的，按约定支付-低于损失，可以请求法院增加C、约定的违约金高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少D、违约方支付违约金后，合同终止-继续履行答案：C解析：什么是违约金？违约金，是指当事人在合同中或合同订立后约定因一方违约而应向另一方支付一定数额的金钱。违约金可分为约定违约金和法定违约金。违约金的根本属性是其制裁性，此外还具有补偿性。合同法第114条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”13某施工单位与采石场签定了石料供应合同，在合同中约定了违约责任。为确保合同履行，施工单位交付了3万元定金。由于采石场未能按时交货，根据合同约定应支付