涉外经济法课件讲解

涉外经济法,第一章 总 论,第 1 节 市场经济与涉外经济法,一、现代国际经济是世界范围的市场经济,涉外经济法是指一国调整涉及本国与别国 主体之间在经济交往中产生的特定的经济关系的法律规范的总称。,健全、发达的市场经济应具备的条件：,1、物化和物化的产品及生产要素都已商品化 2、经济活动的金融化 3、国家的宏观经济职能已经形成,二、我国涉外经济法的产生与发展,涉外经济法是贯彻对外开放基本国策的必然产物。,我国的开放格局：经济特区,14个沿海开放城市,沿江、沿边,省会城市,第 2 节 我国涉外经济法的概念,一、调整对象 是在对外经济贸易和科学技术交流活动中所产生的 经济管理关系 和 经济合作关系。,（一）涉外经济管理关系,1、我国对外经济管理机关行使经济管理职能，对其他涉外经济活动的主体进行领导、协调、组织、监督而形成的一种社会关系。,2、涉外经济管理关系是为实现国家管理涉外经济的职能而形成的社会关系。,3、涉外经济管理关系是相当广泛的社会关系。 包括：审批登记管理、进出口管理、土地管理、金融外汇管理、税收管理、商品质量检验管理、技术引进管理等。,（二） 涉外经济合作关系,是指我国的企业或者其他经济组织同外国的企业和其他经济组织或者个人之间在涉外经济交往中所形成的经济关系。,涉外经济合作关系是一种完全平等互利的合作关系。,涉外经济管理关系体现的是领导与被领导、命令和服从的关系。,二、涉外经济法的概念,是指调整在对外经济贸易和技术合作中所产生的涉外经济管理关系和涉外经济合作关系的法律规范的总称。,1、具有特定的调整对象，即： 涉外经济管理关系 和 涉外经济合作关系,2、,涉外经济法是国内法（不是国际法），是我国经济法的重要组成部分。具有涉外因素： 1）境外主体 2）境外客体 3）内容涉外,3、涉外经济法是一系列调整特定的涉外经济关系的 法律规范的总称 包括：法律、行政法规、规章等。 （其中规章表现为：办法、条例、规定等等。）,三、与邻近法的部门的关系,1、与国内经济法,经济法,国内经济法,涉外经济法,（是否具有涉外性）,国内经济法只适用于国内法；涉外经济法除适用国内法外，还适用本国缔结或参加的国际条约或认可的国际惯例。,2、涉外经济法与民商法,1）调整对象不同 民商法 -平等主体之间的人身关系和财产关系； 涉外经济法-我国对经济进行协调过程中所发生的 经济关系。 2）法律渊源不同 民商法- 国内法 涉外经济法- 国内法、国际条约、国际惯例,3、与国际经济法,相同点： 1）调整对象：特定领域的经济关系 2）都是在国家协调经济运行中发生的 3）都含有涉外因素,不同点：（P6） 1）调整对象不同 2）法律关系主体不同 3）适用法律不完全相同,4、与国际私法 1）调整对象不同 2）调整方法不同：直接调整 or 间接调整 3）规范构成不同：实体法规范 or 冲突法规范,第 3 节 涉外经济法的渊源与体系,一、渊源 法的渊源：是指法的创立方式，即：由何种国家机关，通过何种方式创立的，表现为何种法律文件的形式。,1、国内法规范 按法律效力可以分为： 1）宪法 2）法律 3）行政法规 4）地方性法规,2、国际法规范 （参加、缔结、承认） 1）国际公约 2）国际双边协议 3）国际商业惯例（国际惯例）,国际公约或双边、多边条约具有法律约束力， 但我国声明保留的除外。,国际惯例本身并不具有法律约束力，但协议某一惯例作为规范则具有约束力。,二、体系,1、关于对外贸易的立法 如：进出口商品检验法、对外贸易法等。 2、关于吸引外资及设立外商投资企业的立法 如：中外合资经营企业法 中外合作经营企 业法、外资企业法； 对外合作开采海洋石油资源条例 出口加工贸易管理暂行办法 中华人民共和国海关对出口加工区监管的暂行办法,3、关于引进技术的立法 涉外技术转让法是调整我国引进国外先进技术经济关系的法律规范那的总称。 中华人民共和国技术进出口管理条例 禁止出口限制出口技术管理办理 禁止进口限制进口技术管理办法 专利法,4、关于涉外税收的立法 外商投资企业和外国企业所得税法 个人所得税法 进出口关税条例等,5、关于涉外金融、保险的立法 外汇管理暂行条例 对侨资企业、外资企业、中外合资经营企业外汇 管理的施行细则 中外合资经营企业外汇收支平衡问题的规定 保险企业管理暂行条例,六、有关涉外经济纠纷解决程序的立法 经济仲裁是解决涉外经济纠纷的最主要和最常用方式。 包括：国际经济贸易仲裁 和 海事仲裁 1994年中华人民共和国仲裁法,第 4 节 涉外经济法律关系,一、概念 涉外经济法律关系是指我国在对外经济、贸易、技术交往与对外经济、贸易、技术合作活动中，根据涉外经济法的规定所发生的权利和义务关系。,二、构成要素,主 体,客 体,内 容,1、主体 是指参加涉外经济管理和合作活动，享有经济权利、承担经济义务的当事人。包括：,1）企业和其他经济组织 2）公民个人 3）政府经济管理部门 4）国家 5）外方主体,2、客体 是指涉外经济法主体的经济权利和义务所指向的目标。,1）物 现实存在的、为人们所控制的、具有经济价值的物质资料。,2）行为 包括：完成的工作、提供的劳务及经营管理活动。,3）非物质财富 专利、商标、专有技术等智力成果。,3、内容 是指涉外经济法律关系的主体享有的经济权利和承担的经济义务。,1）经济权利 依法具有的自己为 或 不为和要求他人为或不为一定行为的 资格。包括：, 经济职权 财产所有权- 独立的财产支配权 经营管理权 请求权,2）经济义务 是指涉外经济法律关系的主体在涉外经济管理和合作过程中，依法必须为一定行为 或 不为一定行为的 责任。, 尊重我国主权，不得违反我国法律和社会公共利益 履行涉外经济管理的职责 守信誉，重合同，全面履行经济协议 依法缴纳税金 不得侵犯其他主体的合法权益,三、涉外经济法律关系的特征 （p14）,1、主体的广泛性 国家、企业、其他经济组织和公民均可。,2、客体以引进外资和先进技术为主,3、法律原则具有兼容性,第 5 节 涉外经济法的原则,一、扩大对外开放，同时坚持独立自主发展我国国民经济,二、平等互利，维护中外当事人的合法权益,平等互利 绝对等价有偿,三、扩大对外开放，对外投资采取鼓励和限制相结合的原则,四、尊重国际惯例，条约优先适用的原则,第 6 节 我国涉外经济法的作用,一、创造良好的法律环境，加强对外经济贸易交往；,二、完善涉外经济立法，有助于国家依法统一管理 涉外经济活动；,三、涉外经济法是维护国家主权和国家经济利益 的有力武器。,第 二章 对外贸易法律制度,第 1 节 对外贸易法概述,一、对外贸易和对外贸易法的概念 （P20）,1、对外贸易的概念 及其 分类,对外贸易是指一国的对外贸易经营者等主体为一方，同世界上其他国家和地区间进行货物、技术和服务交换的一种经济活动。 分类：,1）有形贸易 和 无形贸易 - 以贸易对象的形态为标准,2）直接贸易 和 间接贸易 - 有无第三国参加为标准,3）易货贸易 和 现汇贸易 - 以不同的支付手段为标准,4）双边贸易 和 边境贸易 - 国家数量的多少为标准,5）边境贸易 和 过境贸易 - 以贸易活动的地域为标准,2、促进对外贸易是当今世界经济发展的必然要求,1）在空间层面：国家之间的经济事件或活动可能相互 有一定影响 2）在时间层面：随着时间的推移，一国对其他国家经 济的影响或依赖不是一成不变的 3）在程度上：世界各国在经济上的相互依赖程度千差 万别。 4）在广度上：经济上的相互联系还对其他方面产生深 远的影响，即对各国政治、军事因素产生制约。,世界经济发展的特征 1）各国在处理经济关系时，更多地考虑与各国在共同 利益上寻求合作与协调； 2）世界各国都在不同程度上实行对外开放政策； 3）南北合作进一步加强； 4）世贸组织的建立与运作，标志着国际组织在国际经济事务中正发挥着越来越大的作用，为各国的多边经济合作提供了有益的平台。,3、对外贸易法的调整对象 1）国家对货物、技术进出口与国际服务贸易活动 实施管理的经济管理关系 ； 2）对外贸易经营者在对外贸易活动中与境外经营者 所产生的经济合作关系。,4、对外贸易法的概念 （p24）,是指在调整对外贸易活动中所形成的对外贸易管理关系和对外贸易合作关系的法律规范的总称。 具体包括：关税制度、许可证制度、配额制度、外汇管理制度、商检制度、有关保护竞争、限制垄断及不公平贸易等制度。,形式意义的对外贸易法：中华人民共和国对外贸易法,二、我国的对外贸易立法 1、确立与完善 贸易自由主义 or 贸易保护主义 贸易自由化的 两次 浪潮 第一次：英国 第二次：美国 2、我国对外贸易法的基本原则 1）实行统一的对外贸易制度，维护外贸秩序 实行统一的对外贸易制度是我国社会主义市场经济的必然要 求和国家主权统一的体现, 实行统一的对外贸易制度是我国国家整体利益的体现。 实行统一的对外贸易制度也是维护我国国际形象，兑现国际承诺的需要,2）鼓励发展对外贸易，保障对外贸易经营者的合法权益 的原则,3）平等互利原则,4）互惠对等原则和最惠国、国民待遇原则,第 2 节 对外贸易法律关系,一、概念 是指对外贸易主体根据对外贸易法的规定所发生的相互间的权利和义务关系。 1）对外贸易经济管理法律关系 2）对外贸易经济合作法律关系,二、对外贸易法律关系主体的概念 是指依法参加对外贸易管理和合作活动，享有对外贸易权利，承担对外贸易义务的当事人。,中方主体 外方主体,我国外贸法律关系主体和范围的变化 （ 三个阶段，P32）： 1、对外贸易体制初步建立时期 2、对外贸易体制改革发展时期 1）简政放权，政企职责初步分开 2）实行进出口代理，改进外贸经营管理 3）加强工贸结合、技贸结合，密切了产销关系 4）全面推行外贸承包责任制，扩大地方外贸经营自主权 5）改革外贸计划体制 6）增加外贸“透明度”，对外贸企业逐步由“审批制”向 “登记制”过渡。,3、对外贸易体制逐步完善时期 契机：加入世贸组织（WTO） 标志：我国对外贸易机构改革 和 对外贸易法的修改 1）将货物和技术进出口贸易领域的对外贸易经营权 由许可制 改为 登记制。 2）改革国家对外贸易主管机构的职能范围，设立 国家商务部，对我国内外贸实行统一管理,三、我国的对外贸易管理机构及其职能 （P33） 中央和省（区、市）两级管理体制 1、国务院对外贸易主管部门的职能 2、省（区、市）对外贸易管理机构的只能,四、对外贸易经营者的权利和义务 1、法律地位 独立的从事对外贸易活动的经济实体或个人 能够以自己的名义起诉或应诉,2、 权利和义务 权利：对外贸易经营权 义务： 1）登记义务 （办理备案登记） 2）信守合同，保证质量义务 3）提供相关信息义务 4）接受监督管理的义务 5）遵守对外贸易秩序的义务 6）遵守外汇管理规定义务,第 2 节 货物进出口与技术进出口管理,一、国家限制或禁止进出口地货物、技术 原因（P37）,二、进出口货物许可制度 1、进出口许可证管理 是指国家规定某些商品进出口，必须从对外贸易主管机关领取进出口许可证，没有许可证的一律不准货物进口或出口的一种职能行为。, 核准和发给许可证的权利机关： 商务部及其授权单位、驻口岸特派员办事处 监督执行许可证的机关：海关,2、进口货物许可制度 适用范围：有数量限制或其他限制的进口货物。 三类公司免领进口许可证，海关凭有关的单证查验放行。（p40） 发证机构签发的依据：进口许可证管理商品目录 进口许可证管理商品分级发证目录, 进口许可证管理：“一关一证”，即：进口许可证 只能在一个海关报关。,发证机关不签发或撤销已签发的情形： 1）国务院外贸主管部门决定停止或暂时停止进口的货物 2）违反国家对外政策的进口货物 3）不符合有关双边贸易协定、支付协定的进口货物 4）不符合国家卫生部门、农牧渔业部门规定的卫生 标准和检疫标准的进口货物 5）有损国家利益或违法经营的进口货物,进口货物许可证的有效期： 1 年 只能延期 1 次，最长不超过3个月； 领证 1 年后还未对外订货的，不予延期。,对违反国家关于进口货物的法律法规的处罚（P41）,3、出口货物许可制度 适用范围：有数量限制或其他限制的出口货物。 发证机构签发的依据：出口许可证管理商品目录 出口许可证管理商品分级发证目录,出口许可证管理：“一关一证” 和 “一批一证”, 出口许可证有效期： 自发证日起不超过6个月 （与进口许可证不同） 需要跨年度使用时，有效期的截止日期不得超过次年2月底。,三、我国的进出口配额制度（P43）,1、概念和种类 配额是指在对外贸易中，我国为了维护本国利益以及保障对外贸易秩序，对一些限制性商品的进口或出口进行宏观调控，实行数量限额的制度。 配额根据国际贸易中的惯例，分为： 1）进口配额 和 出口配额 2）全球配额 和 国别配额 3）协商配额 和 协定配额 4）主动配额 和 被动配额,2、我国的进出口配额管理 我国对商品出口实行配额制度，主要有以下 2 类： 1）输往国家和地区有配额限制的货物 2）输往国家和地区市场容量有限，需要控制供应 数量的商品,我国对实行进出口配额的商品 同时 实行进出口许可证制。,第 4 节 国际服务贸易,一、概述 国际服务的范围：过境提供、消费者流动、 自然人存在和商业存在等形式。,当代国际服务贸易迅速发展的主要原因： 1）服务业在各部门劳动力中所占比重上升 2）科学技术革命的发展使各产业日益专业化，许多服务 行业由制造业分离出来形成独立的服务经营行业 3）跨国公司的迅速发展加快了服务国际化的速度 4）商品贸易的增长和贸易自由化促进了服务贸易的发展 5）国际旅游业兴起,二、服务贸易的国际规则 1988年蒙特利尔部长级会议纳入服务贸易议题； 1993奶奶达成协议：服务贸易总协定 （GATS） 包括序言及6个部分，共29条。,1、服务贸易总协定的适用范围 过境提供、消费者流动、自然人存在和商业存在 2、服务贸易总协定的基本原则 1）最惠国待遇原则 2）市场准入原则,3）国民待遇原则 4）透明度原则,3、服务贸易总协定的例外规定 包括：一般例外和安全例外、最惠国待遇例外、 国民待遇例外、对发展中国家的特殊例外 和公平竞争例外。,4、服务贸易总协定的附件协议 包括：自然人移动附件协议、金融服务附件协议 电信服务附件协议、空运附件协议,三、对外贸易法 对国际服务贸易的规定 1、基本原则 1）促进国际服务贸易发展原则 2）市场准入原则 3）国民待遇原则,2、国家限制或禁止的国际服务贸易 1）为维护国家安全、社会公德，需要限制或禁止的 2）为保护人的健康或安全，保护动物、植物的生命 或健康，保护环境，需要限制或者禁止的 3）为建立或加快建立国内特定服务产业，需要限制的 4）为保障国家外汇收支平衡，需要限制的 5）依照法律法规的规定，其他需要限制或者禁止的 6）依照我国参加的国际公约需要限制或禁止的,第 5 节 对外贸易秩序,一、维护对外贸易秩序的意义 （P50） 1、维护国家宏观经济利益，促进对外贸易的健康发展 2、合理调节进出口贸易，避免对外贸易损失 3、适应国际间发展贸易关系的需要，维护国际贸易 新秩序,二、对外贸易经营者的经营活动准则 (P51),第 6 节 对外贸易调查和救济,一、对外贸易调查 1、概念 是国家有关主管部门为维护对外贸易秩序，对有关事项予以查证的过程。 调查事项（P52）,2、调查的启动和裁决,1）、启动：商务部发布启动调查公告,2）、调查的方式：书面问卷调查；召开听证会调查； 实地调查； 委托调查。,3）、商务部根据调查作出报告或裁定，并发布公告。,二、对外贸易救济概述,1、种类 （P53） 1）反倾销 2）反补贴 3）保障措施 4）其他救济,三、倾销与反倾销法律制度 1、概念、特征、种类 1）概念 倾销是指产品以低于正常价值的方式进口，对已建立的国内产业造成实质损害或产生实质损害威胁，或者对建立国内产业造成实质阻碍的行为。 2）特征 倾销是一种低价销售商品的行为 倾销是指不正常的低价销售商品的行为 倾销是以不正常的低价大量销售商品的行为 倾销是一种不公平贸易行为,3）种类 （P56） 突发性倾销 间歇性倾销 持续性倾销,2、国际反倾销法律制度 (p56) 1）反倾销实体规则 2）反倾销程序规则,3、我国反倾销法律制度,主要体现： 对外贸易法 和 反倾销条例。,1）、倾销的构成要件 低于正常的价值低价销售 损害事实扩大 倾销与实质性损害有因果关系,2）反倾销调查 （P60）, 提起、立案, 调查, 裁决,3）反倾销措施 临时反倾销措施 （4 个月 或 9 个月） 价格承诺 （不超过 5年） 反倾销税 （不超过 5年）,四、补贴和反补贴法律制度 1、概念、特征、种类 1）概念 补贴是指出口国（地区）政府或者其任何公共机构提供的并为接受者带来利益的财政资助以及任何形式的收入或价格支持。 2）特征 （P62） 3）种类 按形式分：现金补贴 和 非现金补贴 按对象分：一般补贴 和 出口补贴 按法律的不同态度：禁止性补贴、可申诉性补贴、 不可申诉补贴。,2、国际反补贴法律制度 （P63） 1）反补贴的实体规则 2）反补贴的程序规则,3、我国反补贴法律制度 主要体现：对外贸易法 和 反补贴条例 1）补贴的构成要件 补贴存在 具有专向性（P65） 损害存在 补贴的产品与损害之间具有因果关系,2）反补贴调查 提起、立案 调查 裁决,3）反补贴措施 临时措施 （不超过 4个月） 承诺 （不超过 5年） 反补贴税 （不超过 5年）,五、保障措施 1、概念 是国际贸易协定中的一项免责条款，是指进口国对某些产品在公平竞争情况下因进口数量猛增而采取的紧急限制措施。,2、国际规则（P68） 1）实体规则 2）程序规则,3、我国保障措施法律制度 主要体现：对外贸易法 和 保障措施条例 1）实体规则 进口数量增加 损害的存在 进口数量的增加与损害之间存在因果关系 2）保障措施调查（P71） 3）保障措施 临时措施 （不超过 200 天） 提高关税、数量限制等形式,4）保障措施的期限与复审 实施期限：不超过 4 年 实施期限超过 1 年，应当在实施期间内按固定 时间间隔逐步放宽。 实施期限超过 1年，商务部应当对该项措施 进行中期复审。,第 7 节 对外贸易促进,一、促进对外贸易的意义 扩展对外贸易，增加出口是关键。 出口贸易的工作重点：改善出口商品结构 和 提高出口商品质量 出口贸易意义重大，影响深远（P73）,二、国家促进对外贸易的措施 （P74）,第 8 节 法律责任,一、概述 法律责任是指因违法行为而应承担的法律上的责任。 1、民事责任 2、行政责任 3、刑事责任 包括 主刑 和 附加刑,二、对外贸易法规定的法律责任 （P75-76）,第 三 章 涉外投资法律制度,第 1 节 涉外投资法概述,一、概念 涉外投资法是指调整外国政府、国际金融机构、外国公司企业和经济组织及个人到我国进行投资而产生的一系列经济关系的法律规范的总称。,国际投资的特点： 1、国际投资项目的多样性 2、国际投资主体的多元性 3、国际投资形式的多层性 （跨国公司角色最重要）,二、我国引进外资的必要性 1、利用国际投资发展本国经济是国际经济发展的 重要经验； 2、发展中国家利用外资发展本国经济的经验值得 我国借鉴。 吸引外资，引进先进技术对经济的促进作用： 1）解决国内资金不足的困难； 2）改变本国科学技术相对落后的状况； 3）加速本国的技术人才和管理人员的培养； 4）改变产业结构，促进产业升级 5）为本国增加财政收入和外汇收入,第 2 节 涉外投资的形式,一、间接投资 间接投资就是指外方贷款给我国企业、经济组织的投资方式。它有多种形式： 1、政府信贷 一般利率为 2% - 3%，期限为 30 年，宽限期 10年。 2、国际机构信贷 1）国际货币基金组织 2）世界银行 3）亚洲开发银行 （我国1986年加入，为 第3大股东）,3、银行信贷 （P83） 4、出口信贷 是一国政府为支持和扩大本国出口，对本国出口以 利息补贴并提供担保的措施。 我国出口信贷的原则（p83） 5、发行国际债券,二、直接投资 是指通过把资本直接投放到我国进行生产 或 在我国进行那个商业经营的投资活动。 直接投资的形式主要有： 举办中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业 以及 中外合作开采自然资源、开发成片土地 或 进行补偿贸易、加工装配、信贷租赁等。,第 3 节 我国的投资环境,一、概念 投资环境是指特定国家对外国投资的一般态度，是特定国家为接受或吸引外国投资所具备的条件。 特定国家的投资环境一般是指该国的政治、经济、法律状况。投资环境主要是指资本输入国的政治环境、 经济环境和法律环境。,1、政治环境 是指政治上是否安定。 2、经济环境 主要指生产力的发展水平。 3、法制环境 是指国家对外商投资的立法、执法、守法及法律 监督等因素的有机统一。,二、我国吸引和利用外资的有利条件以及面临的挑战（P87）,第 4 节 我国涉外投资法制概况,一、我国涉外投资立法及其原则 1、立法概况 1）有关外商投资企业的法律、法规 2）有关外商投资方向的法律、法规 3）有关外商投资的行业规定 4）其他专门领域规定,2、我国涉外投资法的立法原则 1）在自力更生的基础上，扩大对外开放争取外援的原则 2）平等互利，保障投资者合法利益的原则 3）注重利用外资的经济效益，促进我国经济建设发展 的原则 4）适应我国国情，参照国际惯例的原则。,二、外商在我国投资的范围（P92）,第 5 节 我国关于外商投资导向的法律规定,指导外商投资方向规定 外商投资产业指导目录 中西部地区外商投资优势产业目录,一、外商投资项目的分类（P95） 1、鼓励类外商投资项目 2、限制类外商投资项目 3、禁止类外商投资项目 4、允许类外商投资项目,二、不同类别项目的不同待遇 （P97）,三、分类的意义 1、突出了行业优惠，促使外商投资项目更符合我国 的产业政策 2、制定了明确、统一、系统的外资导向，避免了 引进外资的盲目性 3、定期编制和适时修订外商投资产业指导目录,第 6 节 涉外投资的管理和保护,一、涉外投资管理 是指国家运用宏观调控的手段，对外国投资的方向、外国投资项目的设立、外商投资企业的经营管理活动等实行组织、协调、监督和服务的职能行为。,二、涉外投资保护，方式： 1、资本输入国国内法提供的保护（最直接、最广泛） 2、资本输出国国内法提供的保护 3、两国政府间双边投资保护协定 4、多国签订关于保护国际投资的公约,第 四 章 外商投资企业法律制度,第 1 节 外商投资企业法概述,一、概念 外商投资企业是指在我国境内依照我国法律设立的，由外国投资者单独直接投资或者由外国投资者和中国投资者共同投资的企业。,二、外商投资企业法的概念 是指调整外商投资企业在设立、经营管理过程中所发生的经济关系的法律规范的总称。,外商投资企业法调整 3 方面的经济关系 （P103） 1、我国有关国家机关与外商投资企业在审批、设立、 登记、税收、外汇等方面的管理关系； 2、外商投资企业在我国境内的、境外的企业、经济 组织之间的经济关系； 3、外商投资企业内部的组织管理关系,三、外商投资企业法的作用 1、确认了外商投资企业的法律地位，为保障企业 的合法权益提供了法律保证； 2、为外商投资企业正常地进行生产经营活动和 国家机关正确地管理企业提供了法律依据； 3、外商投资企业法是维护国家主权和我国经济 利益的有力法律武器。,第 2 节 中外合资经营企业法律制度,一、中外合资经营企业法概述,1、立法概况 我国有关合营企业的立法是我国涉外立法中最完整、最详细的法律规范。,2、中外合资经营企业的特征 1）由两个或以上的国家或地区的合营者组成 2）投资者提供资本资产，并按股份额分享利润， 分担责任 3）双方参加经营管理，建立企业统一的决策管理机构,二、中外合资经营企业的设立与登记,1、设立条件 国家通过对合营企业设立的申请与审批进行宏观控制。 申请设立不予批准的情形： 1）有损中国主权的 2）违反中国法律的 3）不符合中国国民经济发展要求的 4）造成环境污染的 5）签订的协议、合同、章程显属不公平，损害合营 一方权益的,申请程序（P107）： 审批机构应于 3 个月内决定批准或不批准。 合营企业合同是最主要的基本文件。,三、中外合资经营企业的组织形式、注册资本与出资方式,1、组织形式 我国：有限责任公司 2、注册资本 1）概念 合营企业的注册资本是指为设立合营企业在登记管理机构登记的资本总额，应为合营各方认缴的出资额之和。,2）注册资本的变更与转让 合营期内一般不得减少其注册资本。 合营方的优先购买权。,3、出资方式 货币、建筑物、厂房、机器设备或其他物料、工业产权、专有技术、场地使用权等作价出资。 以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过合营企业注册资本的 20%。国家对采用高新技术成果有特别规定 的除外。,合同中规定一次缴清出资的，合营各方应当从营业执照签发之日起 6个月内缴清。分期缴付出资的，合营各方第一期出资，不得低于各自认缴出资额的 15%，并且应当在营业执照签发之日起 3 个月内缴清。,外国合营者的投资比例一般不低于 25%。 可以对外商投资项目规定“限于合资、合作”、“中方控股”或 “中方相对控股” （P114）,四、中外合资经营企业的组织机构,1、董事会 1）它是合营企业的最高权力机构 不完全依据投资比例由投资占多数比例一方作出决定，而是采用协商解决的办法，贯彻平等互利、协商一致的原则。 需一致通过方可作出决议的事项（P114）,2）董事会的组成 董事会成员不少于 3 人。董事名额的分配由合营各方参照出资比例协商确定。 董事长是合营企业的法定代表人，负责召集并主持董事会。董事会会议应有 2/3 以上董事出席方能举行。,2、经营管理机构,在董事会领导下，合营企业实行总经理负责制。,3、工会组织（P116）,五、中外合资经营企业的经营管理 1、计划 2、物质购买 3、产品销售 鼓励向国际市场销售其产品，也可以在中国 市场销售。 4、财务会计制度与利润分配 1）财务管理 2）会计制度 3）利润分配 （P117）：分配顺序,5、劳动管理 1）职工的聘用和辞退 2）劳动合同制 合营企业用人实行劳动合同制 3）职工工资、劳保、福利等待遇 按不低于同行业条件相近的国有企业平均工资的 120% 的原则确定。,六、中外合资经营企业的期限、解散与清算,1、期限 应约定期限的行业或事项： 1）服务性行业 2）从事土地开发及经营房地产的 3）从事资源勘查的 4）国家规定限制投资项目的 5）法律、法规的其他规定,2、解散 下列情况由董事会提出解散申请书，报审批机构批准。 （P120）,3、清算 清算后的利润，应依法缴纳所得税。,第 3 节 中外合作经营企业法律制度,一、概述 1、概念 是由外国企业和其他经济组织或者个人，同中国的企业或者其他经济组织，按照平等互利的原则，依照合作经营企业法，用书面合同规定权利和义务，在中国境内共同举办的经济组织。,2、特征 1）主体：外方合作者和中方合作者 2）合作企业是契约式企业 （相对于股权式企业而言） 3）合作企业设在中国境内,二、中外合作经营企业的设立与变更 1、设立 （P122） 合作企业营业执照的签发日期，为该企业的成立日期。 2、合作企业的合同变更,三、组织形式与出资方式 1、 组织形式：两种 1）法人型合作企业 2）合伙型的合作企业,2、出资方式 双方不必精确计算各方的出资额，只需确定各方的合作条件。,四、组织机构和经营管理 1、组织机构：3种 1）董事会管理制 2）联合管理制 联合管理机构决定企业重大问题，一般采取一致 同意才 有效的原则，体现了平等互利的原则。 3）委托管理制,2、经营管理 合作企业的各项保险应当向中国境内的保险机构投保。,3、合作企业的利润分配 合作企业的利润分配具有明显特点：灵活性较强。 合作企业允许在一定条件下，外国合作者可先行回收投资。办法： 1）从合作企业净利润（税后利润）中回收； 2）从企业固定资产折旧（税前）中回收资金。,第 4 节 外资企业法律制度,一、概述 1、概念和特征 外资企业是指依照中国有关法律在中国境内设立的全部资本由外国投资者投资的企业。特征： 1）依照中国有关法律设立的 2）是在中国境内设立的企业 3）外资企业的全部资本由外国投资者投资,我国外资企业不包括外国企业和其他经济组织在中国境内的分支机构。,二、外资企业的设立 1、设立条件 申请设立外资企业有下列情形之一的，不予批准： 1）有损中国主权或社会公共利益的 2）危及中国国家安全的 3）违反中国法律、法规的 4）不符合中国国民经济发展要求的 5）可能造成环境污染的,2、申请程序 （P128）,1、提交报告,2、提出申请,3、主管机关的审批,4、办理外资企业登记,三、组织形式与注册资本 1、组织形式 外资企业的组织形式为有限责任公司， 经批准也可以为其他责任形式。 2、注册资本 外资企业在其经营期间不得减少注册资本。,四、外资企业的出资方式和出资期限 1、出资方式 可以用可自由兑换的外币出资，也可以用机器设备、工业产权、专有技术等作价出资。经批准，外国投资者也可用其从中国境内举办的其他外商投资企业获得的人民币利润出资。 工业产权、专有技术的作价金额不得超过外资企业注册资本的 20 %。 2、出资期限 可分期缴付，但最后一期应在营业执照签发之日起 3 年内缴清。其中第一期出资不得少于外国投资者认缴出资额的 25%。,五、外资企业的权利和义务 （P133） 1、权利 1）财产所有权 2）经营管理权 3）解决争议请求权 2、义务 1）登记义务 2）纳税义务 3）接受监督、检查的义务,第 5 节 外商投资股份有限公司法律制度,一、概念、特征 （P134） 1、概念 2、特征 1）外商投资股份有限公司具有涉外因素，其全部 资本中有 25% 以上的注册资本属于外国股东。 2）投资方式- 认股投资； 投资性质 - 证券投资 3）全部资本分为 等额股份，采用股份的形式。 4）在组织机构方面，最高权力机构是股东大会。 （而不是董事会）,二、设立 1、设立条件 1）国家鼓励设立技术先进的生产型公司 2）公司最低注册资本为 3000 万元，其中外国 股东的股份不低于 25%。 3）股份发行、筹办事项符合法律规定 4）有公司名称，建立符合股份有限公司要求的 组织机构 5）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件,2、设立方式 发起设立和募集设立。,3、发起人协议 （p136） 发起人协议应包括的主要内容。,4、公司章程的制定 公司章程对公司、股东、董事、监事、经理均 具有约束力。,5、设立的申请和审批 1）设立程序 （ P137） 2）审批 商务部在 45日 内决定批准或不批准。 3）发起人责任 经批准后，发起人应在 30日内开立专用账户； 发起人应在批准后的 90日 内一次缴足认购股份； 公司不能设立时，发起人负连带责任。,三、申请转变为外商投资股份有限公司的规定,1、外商投资企业申请转变为公司的规定 （P138） 2、国内企业、集体所有制企业申请转变为公司的规定 1）至少营业 5 年并有 最近连续 3 年的盈利记录； 2）外国股东可自由兑换的外币购买并持有该企业的 股份占该企业注册资本的 25% 以上； 3）企业的经营范围符合外商投资企业产业政策。 3、股份有限公司申请转变的规定 （P139）,四、股份的转让 （P140）,五、外商投资股份有限公司的终止 1、破产 2、解散 3、清算 4、公告终止,第 五 章 其他投资方式法律制度,第 1 节 概述,其他投资方式，是指除举办企业之外的外商直接投资方式，一般包括加工装配、补偿贸易、涉外租赁、合作开发自然资源及外商投资开发经营成片土地。,我国对外贸易合作关系一般可分为四类 1、进出口贸易 2、引进技术（涉外技术转让） 3、直接投资 4、间接投资,第 2 节 加工贸易的法律规定,一、加工贸易的概念及特征 加工贸易是指境外保税进口全部或部分原辅材料、零部件、元器件、包装物料，经境内企业加工或装配后，将制成品复出口的经营活动。 加工贸易包括 来料加工和 进料加工两种形式。,二、加工贸易管理制度 具体管理内容 （P145）,1、对加工贸易加工区域的管理 2、对加工贸易经营主体的管理 国家将加工贸易进口商品分为 ： 禁止类、限制类、允许类 加工贸易企业分为： （P146） A 类 、 B类、 C类 、D类,3、对加工贸易业务（合同）的管理,1）加工贸易业务申请 （P146）,2）业务审批 加工贸易加工企业生产能力证明（1年有效） 进口料件情况备案清单 出口制成品及对应进口料件消耗备案清单 加工贸易业务批准证,3）批准证变更及延期审批 （P147） 4）配额许可证管理 加工贸易原则上不实行 配额许可证管理。但国家对 食糖、棉花、植物油、羊毛、天然橡胶、原油和成品油 等加工贸易进口实行总量平衡和配额许可证管理。 5）统计监督与跟踪管理,第 3 节 补偿贸易的法律规定,一、概念、分类和特征 补偿贸易是指出口方在信贷的基础上，向进口方提供技术、设备；进口方在一定期限内以所进口的机器设备制造的产品或其他约定的产品偿还设备、技术款项的一种投资方式。特点： 1、带有易货贸易的特点 2、包含技术引进的内容 3、带有信贷性质 因此，补偿贸易是将商品贸易、技术贸易与资金 信贷相结合的一种涉外投资方式。,二、补偿贸易合同的基本内容 （P150） 三、补偿贸易法律关系的特征 1、是一种双向的买卖关系 2、是一种债权债务关系 四、补偿贸易的管理制度 （P152） 1、项目建设书的审批 2、补偿贸易项目合同的审批 3、补偿贸易的信贷管理 4、补偿贸易的海关管理,第 4 节 涉外租赁的法律规定,一、概念、特征及形式 涉外租赁是指外商出租人根据与我国承租人之间订立的租赁合同，在一定期限内将商品交给承租人使用并收取一定数量租金的投资方式。特征： 1、在我国租赁贸易较多的是动产租赁 2、涉外租赁兼有商品信贷和资金信贷的两重性 3、在租期内，设备的所有人归出租人，而承租人只有 使用权，并向出租人缴纳租金 4、我国承租人用运营设备所获得的收入购买设备的使 用权，代替了自筹资金购买设备所有权的做法。,涉外租赁的形式： （按租赁性质划分） 1、融资租赁 2、借贷式租赁 （减税优惠租赁） 3、综合租赁,二、涉外租赁合同的主要内容 （P154）,三、涉外租赁合同中的法律问题 1、租赁期限 2、租金估算 3、期满后的设备归属,第 5 节 中外合作开采矿产资源的法律规定,一、立法概况 1982年对外合作开采海洋石油资源条例（2001修订） 1993年对外合作开采陆上石油资源条例（2001修订） 在实践中，中外合作开采的主要方式是合作经营。,二、中外合作开采海洋石油资源的法律规定,合作开发的主要法律形式是签订合作开采合同，采用国际惯用的 风险合同形式。,1、中外双方当事人的法律地位和权利义务 1）中方当事人的法律地位和义务 1982年成立的中国海洋石油总公司统一、全面负责我国对外合作开采海洋石油资源的业务。该公司根据需要，分别建立 4 个地区性公司：渤海石油公司、南黄海石油公司、南海石油公司、南海西部石油公司。 2）外方投资者的法律地位和权利义务 （P157） 参与合作开采海洋石油资源的中外合作者，均应 依法纳税，缴纳矿区使用费。,2、中外合作开采海洋石油的管理 主管部门：能源部 管辖范围：内海、领海、大陆架等。 3、对石油作业的法律规定 签订合同的主要方法是 招标。 设立新基地，必须位于中国境内。 4、外国公司的注册登记 （P159） 5、海洋环境保护,三、中国对外合作开采陆上石油资源的规定 1、中外双方当事人的法律地位和权利义务 （P160） 1）中方当事人的法律地位和权利 2）外国投资者的法律地位和权利义务 2、管理的一般规定 3、对石油作业的法律规定,第 6 节 外商投资开发经营成片土地的法律规定,一、成片开发土地的概念 （P163） 二、城市土地使用权的出让与转让 1、出让 土地使用权是指依法对土地加以开发利用并获取 收益的权利。 土地使用权出让是指国家将国有土地使用权在一定年限内出让给土地使用者，由土地使用者向国家支付土地使用权出让金的行为。,土地使用权不同的最高年限： 居住用地 70 年，工业用地 50 年，教科文卫体用地50年，商业、旅游、娱乐用地40年，综合或其他用地50年。 2、土地开发与土地使用权的转让 超过合同约定动工日期满 1 年 未开发的，可以征收相当于土地使用权出让金 20%以下的土地闲置费； 满 2 年未动工开发的，可以无偿收回土地使用权。 土地使用权的转让，是指土地使用权再转移的行为。 转让房地产时，应具备的条件（P164）,三、外商成片开发土地使用权的取得 征用土地的批准机关 （P165） 四、外商投资开发企业的法律地位（P165-166） 五、外商对成片土地的开发与经营 国有土地使用权出让后，其地下资源和埋藏物 仍属于国家所有。 开发企业转让土地使用权必须符合的条件（P166） 六、对开发区域的管理 开发企业在开发区域内不具有行政管理权。,第 六 章 涉外知识产权与技术转让法律制度,第 1 节 涉外知识产权法概述,一、概念 工业产权 和 著作权。 二、知识产权的特征 1、工业产权的特征 1）是无形财产权 2）有专门的法律确认和特殊的保护 3）具有地域限制性 4）具有时间限制性 5）国际性保护,2、著作权的特征 1）专有性 2）时间限制性 3）地域限制性 4）多项权利性,三、涉外知识产权法的概念及立法概况 1、概念 涉外知识产权法 是指在保护涉外知识产权过程中所发生的各种经济关系等的法律规范的总称。,2、国内立法 （P171） 3、国际立法 保护工业产权巴黎公约 专利合作条约 国际商标注册马德里协定 1）保护工业产权巴黎公约（1883签署，1884生效） 国民待遇原则 优先权原则 专利和商标的独立性原则,2） 专利合作条约 1978年生效，我国于1994年1月成为其成员国。 3）商标国际注册马德里协定 可以向世界知识产权组织国际局申请国际注册。该申请使用文字限于法语。 该协定规定的有效期为 20 年，期满可无限次续展，每次续展有效期也为20年。 4）保护文学艺术作品伯尔尼公约 主要内容：国民待遇原则、自动保护原则 版权独立性原则,第 2 节 涉外著作权法律制度,一、著作权 与 著作权法 1、概念 著作权（版权）是指著作权人依法对其作品所 享有的人身权和财产权。 我国 于 1993年 同时加入两个国际公约： 伯尔尼公约和 世界版权公约,二、著作权的主体和客体,1、主体 即：享有著作权权利和承担著作权义务的人，既包括作者，也包括其他著作权人。 2、客体 是指文学、艺术、科学作品。 作品应具有 创造性 和 可复制性。 我国著作权法保护的对象种类较多。（P176）,三、著作权的内容 （P177） 包括 精神权利 和 经济权利。 四、著作权的取得 著作权实行作品自动产生的保护原则：依法自动产生，无需办理任何登记和注册手续。 五、著作权的保护期限 公民作品 法人作品 电影和类似电影作品,第 3 节 涉外专利法律制度,一、专利权 与 专利法 1、概念 专利权是指根据专利法的规定，按照法定程序取得的，并且受法律保护对某项发明创造所享有的专有权。 专利权具有双重性质，既是人身权，又是财产权。,二、专利法的相关规定 1、客体 发明、实用新型、外观设计,2、授予专利权的条件 （专利 三性） 1）新颖性 公开方式：书面公开、口头公开、实用公开。 不丧失新颖性的情形（P181） 2）创造性（先进性） 3）实用性 实施性、再现性、有益性。,三、关于涉外专利申请及转让专利的法律规定（P182） 优先权相关问题。,四、保护期限和保护方式 发明专利 20 年，实用新型、外观设计 10 年，均自申请之日起算。 专利侵权（P184） 不视为专利侵权的情形（P184）,第 4 节 涉外商标法律制度,一、商标与商标法 1、商标的概念 商标是指生产经营者用于商品、商品包装上或者商业性服务活动中，使其生产经营的商品或者提供的服务同他人的同类商品或服务相区别的特定标记。 商标的构成要素是文字、图形或者文字与图形的组合，并要求构成的商标应当具有显著特征，便于识别。 商标法第 10 条规定了商标禁止使用的文字、图形。 （P185）,二、商标注册 1、法律效力 注册商标 与 非主册商标。 我国实行商标自愿注册制，但对以下两类商品实行强制注册： 人用药品 和 烟草制品。 三、关于涉外申请商标注册的法律规定 我国商标申请国外注册的程序： 1、委托代理机构 （P187） 2、按照申请注册国的要求提供正式文件,3、如要补充文件，即要在规定期限内补充 4、要求优先权的申请 5、在规定期限内缴纳注册费，获得商标专用权。,外国商标在我国申请注册的规定和程序 （P188）,四、涉外商标的使用许可、商标转让与续展 1、商标的使用许可 2、注册商标的转让 3、续展 我国商标有效期为 10年，从核准之日起算，可以无限次续展，续展期限为10年。（与马德里协定 20 年不同）,五、注册商标专用权保护的方式 商标侵权行为 （P190） 侵权保护,第 5 节 涉外技术转让法律制度,一、概述 1、技术进出口是我国对外经济合作的重要方式之一 2、涉外技术转让的概念和特征 1）概念 国际间的技术转让分为无偿的和有偿的 两种。 我国的技术引进一般具有三个构成要件： 1）技术的传递必须是跨越国界 2）技术传递是通过贸易或其他经济技术合作 3）流通商品为- 技术。,2）特征 涉外技术转让的交易对象是无形财产 技术知识 技术转让范围的广泛性 技术转让有专门的法律来调整,二、涉外技术转让的标的与转让形式 1、种类 1）工业产权（专利权和商标权） 2）专有技术 3）普通技术 4）计算机软件,2、转让方式 1）单纯地引进先进技术 2）引进技术和进口设备相结合 3）引进技术和引进外资相结合 如：来料加工、装配业务、租赁业务、补偿贸易，设立合营企业、合作企业、外资企业、合作开发等。,三、涉外技术转让的许可证合同 1、许可证合同的概念 许可证合同（许可证协议）是涉外技术转让中最常用的方式。 2、许可证合同的种类 1）独占许可合同 （P199） 2）非独占许可合同（普通许可合同） 3）排他性许可合同,四、我国涉外技术转让的法律规定 1、我国