傅思明民营企业法律风险防范.ppt

民营企业经营中的法律风险与防范 （专题讲座）,中 央 党 校 政 法 部 傅 思 明,民营企业经营中的法律风险与防范 （专题讲座）,【讲题说明】 1、对企业家来说，轻视法律必然给自己带来 经济风险和自由风险。 2、谚语:天真的孩子可爱，天真的法盲可悲。 3、个人安全包括人身安全和财产安全。法律 就是保护人的两种权利：人身权和财产权。,讲座目次,一、法治社会来临与权益保护（2：353：00） 二、民营企业经营的法律风险（3：004：00） 休 息（4：00 4：15） 三、案例研讨：民营企业经营的法律风险与防范 （4：155：30）,一、法治社会的来临与合法权益保护 （2：35 3：00）,（一）否定人治、实行法治是由国家权力的 特性决定的。 1、公民从出生到死亡都要与政府打交道。 【天使理论】,一、法治社会的来临与合法权益保护 （2：35 3：00）,2、政府权力受法律约束,是法治发展的规律。 法律是用来干什么的？ 【法学、医学和神学】 【案例】2003年4月，浙江大学毕业生周一超 因“乙肝小三阳”被拒公务员门外，愤怒之下举刀刺 杀公务员，造成一死一重伤，周被判处死刑。,一、法治社会的来临与合法权益保护 （2：35 3：00）,（二）法治是保护公民、企业合法权益的基础 1、 法治社会 （1）以法律维护权利，以法律对抗权力。 （2）“法治化生存”：享受法律，消费法律， 是公民的基本生存状态。 【实例】 法律、年龄与人生。,一、法治社会的来临与合法权益保护 （2：35 3：00）,2、 法治国家 (1)从法制到法治：一字之改花了20年时间。 (2)依法治国的“国”，首先是指国家机器。 (3)依法治国的“依”,指权力行使“依据法律”。 结论：依法治国重在依法治官。 【西方法律格言】治国者必先受治于法,二、民营企业经营中的法律风险 （3：00 4：00）,（一）立法和制度建设的质量问题 【实例】1978年以来制度建设数量统计： （1）1部宪法；400多部法律； （2）800多部行政法规； （3）8000多部地方性法规； （4）30000多部规章； （5）据不完全统计，地方各级党和政府制定 的规范性文件多达300多万部。,二、民营企业经营中的法律风险 （3：00 4：00）,（二）党和政府的决策问题 【案例】湖北省常务副省长对武汉“外滩花园” 违法审批（2002年拆除），向湖北高级人民法院 提起诉讼案。,二、民营企业经营中的法律风险 （3：00 4：00）,如何克服党和政府的决策问题 依法决策、科学决策、民主决策 1、决策的合法性：决策时得看宪法和法律是 怎么说的。 2、重大决策：公开与听证制度。 3、决策民主化：建立人民政治参与的机制， 实现人民当家作主。,二、民营企业经营中的法律风险 （3：00 4：00）,（三）执法水平问题 1、执法水平的高低直接关系党和政府的形象。 【案例】安徽菜农杜宝良在同一时间、同一地 点违章105次之后才得到通知，被罚1万元。 2、规范行政执法活动。 【法律格言】（公务员）法无授权不可为。 【案例】2002年陕西延安一对夫妻看黄碟案,二、民营企业经营中的法律风险 （3：00 4：00）,（四）政府越权乱作为问题,二、民营企业经营中的法律风险 （3：00 4：00）,（五）政府失职不作为问题 不作为就是当为不为，不履行法定职责。 【案例】浙江省平阳县的陈某等7位个体老板 自2001年取得许可证开始营运后，无牌无证的机 动三轮车一直与他们争夺客源，造成每月亏损。 另外，该客运线路营运秩序混乱，曾发生多起 事故。陈某等人曾多次反映，均无济于事。于是 状告县交通局和公安局，要求两部门履行行政管 理职责，维护正常客运秩序。,二、民营企业经营中的法律风险 （3：00 4：00）,（六）自身法律意识淡薄 【实例】李明丽因经商向王江借款3万元，写下如下欠 条：“借现金3万元。李明丽。2004年3月3日。” 2005年李明丽将该款偿还王江，王江称欠据找不到， 给李明丽出具了如下内容的证明“已收到李明丽偿还 以前欠款3万元，双方互不欠帐。” 后两人发生纠纷，王江遂将李明丽写的“借现金3万元” 的借据给了其朋友汤玉鸿。汤玉鸿凭此借据向法院提起 诉讼，称李明丽于2004年3月借其3万元未还。,民营企业经营中的法律风险与防范 （专题讲座）,休 息 时 间 ：00 ：15,三、案例研讨：民营企业经营的法律风险与防范 （4：15 5：30）,【案例1】2000年,福鼎市政府下达59号文件， 从全市玄武岩荒料总量中提留8000立方米，指定 给22家扶优企业。 2001年,市政府又制定14号文件关于2001年 玄武岩石板材加工企业扶优扶强的意见。确定 在全市扶持具有一定生产规模的31家石板材企业 （意见内容下页）。 福鼎市点头隆胜石材厂提起诉讼，请求撤销 该文件。,三、案例研讨：民营企业经营的法律风险与防范 （4：15 5：30）,14号文件规定：福建玄武石材有限公司要为年销售收 入1000万元以上的10家企业，每家全年增加供应玄武岩荒 料500立方米；要为年销售收入500万元以上的21家企业， 每家全年增加供应玄武岩荒料300立方米。 按此计算，2001年要从玄武岩荒料总量中提留11300 立方米去供应那些政府确认的扶优扶强企业。 而矿山每年开采的玄武岩荒料仅有9万立方米，都由 福建玄武石材有限公司负责给本市的920家石材加工企业 供应，平均每个加工企业只能得到不足98立方米。,三、案例研讨：民营企业经营的法律风险与防范 （4：15 5：30）,法院判决指出： 福鼎市的玄武岩石材企业，其生产用原料都 由福建玄武石材有限公司供应，供应数量有限。 因此，14号文件直接影响到点头隆胜石材厂的经 营权利。 法院判决市政府14号文件违法。,三、案例研讨：民营企业经营的法律风险与防范 （4：15 5：30）,【案例2】1985年，孙大午和妻子承包家乡一块 荒地,靠养殖1000只鸡、50头猪起家，是大午农牧 集团有限公司的董事长，1995年被评为全国500家 最大私营企业之一。 法院认定：自从1996年起，大午公司采用职工 入股的方式融资。后来逐渐扩大到附近村民。共 计4742人，累计借款1.8亿。,三、案例研讨：民营企业经营的法律风险与防范 （4：15 5：30）,检察院指控：1993年以来大午集团未经人民 银行批准，违反银行法和非法金融机构和 非法金融业务活动取缔办法的有关规定，公开 向内部及周边村镇群众变相吸收公众存款。 大午集团2000年1月至2003年5月间，以高于 银行同期存款利率、承诺不交利息税等方式，出 具名为“借款凭证”或“借据”实为存单的制式凭证， 向社会公众变相吸收存款1627单，近2亿元。,三、案例研讨：民营企业经营的法律风险与防范 （4：15 5：30）,【法律、法规怎么说的？】 (1)刑法规定:非法或者变相吸收公众存款，扰 乱金融秩序的，构成非法吸收公众存款罪。 (2)1998年国务院制定非法金融机构和非法 金融业务活动取缔办法规定：非法吸收公众存 款，是指未经中国人民银行批准，向社会不特定 对象吸收资金，出具凭证，承诺在一定期限内还 本付息的活动。,三、案例研讨：民营企业经营的法律风险与防范 （4：15 5：30）,【法律、法规怎么说的？】 (3)最高法院关于审理借贷案件若干意见 规定:民间借贷的利率可以在超过银行利率的四倍 以下的范围内。 (4)最高法院关于确认公民与企业之间借贷 问题的批复规定：“公民与企业之间的借贷属于 民间借贷，只要意思表示真实，即可认定有效。,三、案例研讨：民营企业经营的法律风险与防范 （4：15 5：30）,2003年法院判决： 孙大午犯有非法吸收公众存款罪，判处有期 徒刑3年，缓刑4年，并处罚金10万元。,三、案例研讨：民营企业经营的法律风险与防范 （4：15 5：30）,思考之一： （一）合法管理 1、遵守宪法和法律。 【实例】建立对官员的宣誓制度 官员就职时得誓言：遵守宪法和法律。 宣誓意味着官员更受宪法和法律约束。,三、案例研讨：民营企业经营的法律风险与防范 （4：15 5：30）,【实例】建立对官员的弹劾制度 弹劾是对官员和法官犯罪或者失职行为进行 控告和制裁的制度。 弹劾的存在具有足够的威慑力。,三、案例研讨：民营企业经营的法律风险与防范 （4：15 5：30）,【对案例1的分析】 (1)优势的企业只能通过公平竞争显露出来， 不能通过行政手段扶持起来。 (2)市政府制定文件的行为制造了不平等， 破坏了公平竞争的社会经济秩序，是违法行政。,三、案例研讨：民营企业经营的法律风险与防范 （4：15 5：30）,【分析2】(1)在法律上,“非法吸收公众存款罪” 和“合法的民间借贷”之间的界限是非常模糊的。 (2)当公司吸收存款超越职工范围，对存款对 象无任何限制时，公司行为确属非法集资。 (3)但是，对于这样一个优秀的民营企业家， 运用刑罚来催垮他，不符合刑法的目的。 如果说，法律非要严厉打击这样造福百姓、 品德高尚的人，那么，这个法律本身就有问题。 这样的法律肯定是违反宪法的！,三、案例研讨：民营企业经营的法律风险与防范 （4：15 5：30）,2、公务员如何依法？ 【案例】2001年一个体户未办理新的许可证， 非法捕渔，被县渔政管理人员查扣，根据福建省 人大实施渔业法办法，没收陈某渔船和船上 的鱼网等渔具，陈某不服，诉至县法院。 全国人大的渔业法规定：“无捕渔许可 证擅自进行捕捞，情节严重，可以没收渔具。” 但福建省的办法规定：“无捕渔许可证 进行捕捞，情节严重，可以没收渔船。”,三、案例研讨：民营企业经营的法律风险与防范 （4：15 5：30）,(二)合理管理 “自选动作”必须合理、符合比例要求。 1、比例要求的具体涵义是： 目的正当； 手段必要; 结论：行政措施违反比例要求就构成违法。,三、案例研讨：民营企业经营的法律风险与防范 （4：15 5：30）,（三）政府诚信 这方面以前存在的问题归结为：漠视老百姓 权利，随时撤回许可证、让人停产停业等。 1、许可不可改变; 2、政府诚信：公民信赖利益保护。,三、案例研讨：民营企业经营的法律风险与防范 （4：15 5：30）,（四）权利救济侵权要赔偿 1、民主法治制度下的政府是一种责任政府。 2、目前，国家赔偿法存在的问题： （1）只赔直接损失，不赔间接损失； （2）只赔物质损失，不赔精神损失。 【案例】2001年陕西省咸阳市麻旦旦案,三、案例研讨：民营企业经营的法律风险与防范 （4：15 5：30）,思考之二: (一)民营企业家的“原罪”问题 1、许多人认为，民营企业家的资本积累过程 是以非法手段完成的。因此要对其“罪行”负责。 2、民营企业家面临的问题是：来自社会民众 的“正义主张”威胁到企业家的人身安全 如山西著名民营企业家李海仓遭枪杀；浙江 温州富商周祖豹被刺杀。,三、案例研讨：民营企业经营的法律风险与防范 （4：15 5：30）,【思考】原罪不是一个法律概念，只是伦理学 意义上的道德评判。但在争论中,法律在那里呢？ (1)在宪法上，民营企业家原罪说法不成立。 民营企业