道德与立法原理导论.ppt

Arkey Works,道德与立法原理导论 杰里米边沁 （Jeremy Bentham ),Arkey Works,杰里米边沁 （Jeremy Bentham ),英国的法理学家、功利主义哲学家、经济学家和社会改革者。他是一个政治上的激进分子，亦是英国法律改革运动的先驱和领袖，并以功利主义哲学的创立者、一位动物权利的宣扬者及自然权利的反对者而闻名于世。他还对社会福利制度的发展有重大的贡献。,Arkey Works,生平 人物观念 主要作品 动物权利 经济学成就 本书内容精要 哲学成就功利主义 功利主义的刑法思想,Arkey Works,1748年2月15日,边沁生于伦敦的一个中产阶级托利党的家庭。他被视为一个神童，因为他作为一个初学走路的孩子时便已在父亲的书桌边阅读起卷帙浩翰的英格兰历史。4岁时学习拉丁语和希腊语（我在穷乡下玩泥巴）, 5岁时成熟得被称作“哲学家”（我还在穷乡下玩泥巴）,7岁时边沁进入威斯敏斯特学校学习（我终于不玩泥巴了，上一年级了）。他在威斯敏斯特中学毕业后，在1760年（12岁，我小学还没毕业啊） 入读牛津大学的女王学院并在1763年（15岁我还 在上高中啊）和1766年（18岁我高中还没毕业）先后 取得他的学士学位和硕士学位。然后他修读 法律并于1769年（19岁，通过司法考试， 我才开始上大学啊）获得律师资格 。,生平,Arkey Works,边沁曾与众多有影响力的历史名人建立友谊。在英国，与著名学者亚当斯密、法国大革命的一些领袖 结交。而在1808 到1810之间，他与拉丁美洲独立运动的先驱者弗兰西斯科德米兰达建立了个人的友 谊。在1823年，他与詹姆士穆勒创立了威 斯敏斯特评论报，一份给当时的“哲学激 进分子”（一群被边沁影响的年轻信徒）作 基地的期刊。 边沁在伦敦大学学院历史上有重要 地位，公认为伦敦大学学院的 “精神之父”。,Arkey Works,1785年8月（35岁）,边沁开始欧洲 大陆之旅。经过法国、意大利、土耳 其, 6个月后,边沁抵达俄国,在俄国停留 了2年。在旅行过程中,边沁亲眼目睹了生活形式社会组成的不同形态,看到了同样的人处于不同制度背景下发展的可能性。1788（38岁）,边沁返回英国。其后,边沁加快了从事实践活动的节奏。在整个1790年代,边沁将全部精力投入到全景敞式监狱(panop ticon)的设计与建造计划中。该计划遭到乔治三世的坚决反对而流产。在这一时期,边沁所倡导的改革 四处碰壁,所建议的各种改革项目 无人响应。,Arkey Works,边沁重返书斋,开始写作,完成 了审判证据基本原理(1812年) 议会改革方案(1817年) ,激进改 革方案(1819年) 。1821年起,边沁着手内容广泛的法典编纂工作: 1824年完成法典的大纲, 1827年发表法典的第1卷,1830年出版宪法典。边沁的作品是早期对道德与法律哲学理论的兴趣与其后对实践与制度的兴趣结合的体现,处处透射着政治激进主义的光芒。,Arkey Works,边沁是“一位深刻的思想家, 一位敏锐的社会批评家,一位不知疲倦 的改革陈腐法律的斗士,他成为并一直是 对于现代社会具有重要影响力的人之一”,2 他“必然要被列入人类的思想大师、伟大导师和永恒的智慧渊源之中”。3 在边沁所从事的范围广泛到令人吃惊的各种研究中,“改革法律的本质和改革法律的形式”始终居于中心地位,边沁所从事的其他大多数领域的研究工作则是辅助性的。4 ,Arkey Works,例如,边沁在经济学方面进行了 深入的研究,5 然而,最好将边沁在 经济学方面的研究工作视为辅助性的作, “其核心的、最主要的工作是制定出一部 完整的、合理的法典”。 边沁一生留下了7万张有关法律的理论以及所有可想象得到的与法律理论相关主题的手稿。作为“对既存事物最伟大的提问者”,8 边沁“将苍蝇般细致入微的眼睛与雄鹰般洞观大略的眼睛绝妙地结合起来,力图让普遍、完善的法律之眼洞察社会生活的每个角落”。,边沁不仅详细阐述了与最大幸福原则相关联的法律和法律制度,其著作亦包括贫民救济、英国基督教及教会、模范监狱、节育、语法、逻辑、高利贷以及各种经济问题。边沁几乎对所有这些主题均提供了详尽的分析,提出了建设性的批评意见。 边沁在英国享有“法律改革之父”的称誉。梅因在早期制度史讲座中言道:“自边沁时代以来,我不知道哪一项法律改革能不追溯到边沁的影响。”7 马克思则称边沁为“资产阶级蠢才中的一个天才”。,边沁曾有过2次失败的恋情,终身未娶。（上帝是公平的，为你打开了一扇窗，也为你关闭了另一扇窗。（我太XE了，红果果的嫉妒羡慕恨）1809年至1832年边沁生活富足,声名显赫,备受尊重。1832年6月6日,边沁以84岁的高龄安然逝世。临死时他还不忘要将死亡的痛苦减少到最小限度除了一位友人,让别人都走开。边沁死后,其遗体经防腐处理,至今保存在伦敦的大学学院。,Arkey Works,边沁所处的时代主要是宗教禁欲主 义盛行的时期，在反对宗教禁欲主义方 面做出了很大的贡献。从英国法制史上看,是保守势力与革新力量激烈斗争的时代，为了驳斥英国著名法学家布莱克斯通在英国法释义中对英国法制现状所作的辩护,推进法律改革事业,边沁在总结继承前人思想的基础上,第一次全面阐述了功利主义理论,为英国的法 制改革事业奠定了与古典自然法哲学 截然不同的理论基础。,人物观念,Arkey Works,他的关于立法原则与立法技术的 思想给19世纪英国法制改革运动以巨 大推动,并影响到欧洲一些国家。他以功利原则的价值判断为基石,对刑法给予了特别关注,并以评述刑罚合理性作为他的关于法律改革的著述活动的开始。因此,边沁的功利主义刑罚观在其思想体系中居于重要地位,在现代刑法学界有着很深的影响。,Arkey Works,在边沁的一生之中，他曾先后提 出或支持过以下的观点：（1）个人以 及经济的自由，（2）国教分离，（3） 言论自由，（4）女性的平等权利，（5）废除奴隶制度和体罚（包括儿童），（6）离婚权，（7）自由贸易（8）爱高利贷，（9）同性恋的合法化。 （思想相当的前卫） 由边沁发展出来功利主义学派有着一些重要的追随者，他们是：詹姆士穆勒、其子约翰斯图亚特穆勒和包括罗伯特欧文（社会主义的奠基人之一）在内的一些社会 改革者,主要作品,1775年,边沁写就其第一部比较重要的作品关于评论的评论(A Comm en t on the Comm entaries) , 对布莱克斯通敌视改革的态度进行了尖锐的批评,但未敢发表该作品。 1776年发表政府片论 1789年在英国发表其杰作道德和立法原理导论， 因而闻名于世。 1811年用法文发表赏罚原理，后分为奖赏原理和惩罚原理，用英文出版在俄国时用书信体裁写成 为利息辩护一书。 1823年，大力支持宣传哲学激进主义的威斯敏斯特评论报出版。 晚年著作宪法典，生前未及完成，仅第一卷于1830年出版。 由友人和学生整理出版的著作有：谬误集、 审判证据原理、新逻辑体系、 义务学和行为的动力等。,动物权利,他论证说动物的痛苦与人类的痛苦其实并无本质差异。功利主义者总是站在人类道德观拓展之前沿，在欧洲人还不把犯人、黑人、女人当人看的时候，边沁就发出了这样的声音：“总有一天，其他动物也会获得只有暴君才会剥夺的那些权利。一个人不能因为皮肤黑就要遭受任意的折磨而得不到救助。总有一天，人们会认识到，腿的数量、皮肤绒毛的形式、骨头的形状都不足以作为让一个有感知能力的生命遭受类似厄运的理由。问题不在于它们能推理吗？，也不在于它们能说话吗？，而在于它们会感受到痛苦” 边沁以他的功利主义原则来为动物权利辩护，他认为，只要制造出痛苦，便是不道德的。而人类施加于动物身上的暴行，并无正当性。,经济学成就,虽然边沁在货币经济学上的观点完全相异于大卫李嘉图的思想。然而，他们的一些想法都接近于桑顿。他认为货币扩张有助于充足就业。他也认识到强迫储蓄、消费倾向、和节俭投资及收入和职业分析之间的关联。 他的货币观接近于他的功利主义原理。功利主义从18世纪末产生至今，对西方经济学的影响十分重大。提出之初，就对斯密的自助的经济学提出挑战，后来影响到边际理论、厂商和消费理论、政府干预主义、货币政策的发展及福利经济学。,本书内容精要,道德与立法原理导论（An Introduction to the Principles of Morals），是英国著名法学家杰里米边沁继其“批判性”著作政府片论之后的一部“建设性”著作。这本书初次发表于1789年，1793年边沁将其再版，1838年第3版问世。该书系统地阐述了边沁的功利主义法学思想 。其核心就是认为，一项法律的制定和形成都有人的要素在内，法学家应该为社会最大多数人 的最大幸福着想，去分析发来的内容，从而使法律能够不断地得到发展和进步，最终符合人们的最大福利。,Arkey Works,原理表面看来论题杂乱，编排无章， 但实际上却是一部条理分明的著作。全 书开头阐述功利原理（后来边沁喜欢称 之为“最大幸福原理”）并为之辩护，把它当作评判个人行为和社会立法的唯一可接受的终极标准。所谓功利原理，“是按照看来势必增大或减小利益有关之幸福的倾向来赞成或非难如何一项行动的原理”（第12页），是如他后来所说“一般道德领域、 特别是政治领域中评判是非的标准”。,然后，论述进至一般地解释快乐和痛苦保证这一标准得到遵守的有效手段（约束力）的来源，讨论了四种以快乐和痛苦束缚法律或行为规则的约束力，即自然的、政治的、道德的和宗教的。 边沁在“如何估算快乐和痛苦的值”一章中，用分析性观点提出了影响个人和群体快乐和痛苦的因素，并将这些因素量化，系统性地综合考虑以估算快乐和痛苦的值。为了将自己的理论建立于可估算的科学性上，边沁给出了计算快乐和痛苦的值的标准，即：（1）强度；（2）持续时间；（3）确定性或不确定性；（4）邻近或偏远；（5）丰（厚）度；（6）纯度；（7）广度。,一种行动是否符合功利原理就看它所产生的快乐的总值与痛苦的总值孰大。快乐总值大，行为就是好的；痛苦总值大，行为就具有坏的倾向。他为了廓清快乐与痛苦的意义，对快乐与痛苦做了分类。他将快乐分为14种（感官之乐，财富之乐，技能之乐，和睦之乐，名誉之乐，权势之乐，虔诚之乐，仁慈之乐，作恶之乐，回忆之乐，想象之乐，期望之乐，基于联系之乐，解脱之乐），将痛苦分为12种（匮乏之苦，感官之苦，棘手之苦，敌意之苦，恶名之苦，虔诚之苦，仁慈之苦，作恶之苦，回忆之苦，想象之苦，期望之苦，基于联系之苦，（总之，他是一个有严重归类癖的人）。他饶有兴味地对它们进行了逐项分析，显示出强烈的现实主义风格。,接着，指出保证功利原理得到遵守的主 要（即使并非唯一）手段是由惩罚违抗行动来支持的法律，并以此为出发点，审查和区分了人性的种种特征（它们加上外部原因，将决定其激烈程度或力度），并且分析了立法者将试图引导的有意行动的性质和动机。边沁以“一般人类行动”为章题论述了行为的构成要素，进而具体讨论了行为的意图、知觉、动机、性情以及有害行为的后果等。,边沁功利主义哲学在本书中最突出的表现是其对不适于惩罚的情况的论述。接下来，他一项一项地讨论人的行为可能造成的“损害”的形式，确定了决定惩罚分量及其性质的应有准则，其前提在于惩罚的最终目的是以最小的人类痛苦代价来保证法律得到遵守。最后，边沁参照受其侵犯和威胁的形形色色的利益，将按照功利原理应当被当作罪过对给他所称的“个人伦理”去抑制的行为方式。全 书以概述有关刑法与民法之间的难疑点告终。,边沁不仅倡导刑法需要明确清晰，而且坚持认为不能凭着对犯人的同情感或厌恶感来确定惩罚的适当程度和方式，而是主张予以合理的、明达的考虑，因此，他对惩罚与罪过间的比例也即惩罚的均衡性和惩罚的特征做了复杂的功利主义解释。 边沁虽然被认为是功利法学派的代表人物，但事实上，他也称得上是实证分析法学派的开山祖师，他在详尽分析的基础上建立了一个庞大而精密的罪过分类体系，侵犯个人罪过、半公共罪过、公共罪过、内向罪过、外向罪过、杂式罪过是罪过的大类划分，在大类之下还有亚类和支类。对于每个类别划分的依据、包含的内容，边沁都做了细致入微的分析。,不同的读者看道德与立法原理导论一书，会有不同的体会。法哲学研究者认为这是一本功利法学派的开山之作，并且或多或少会认为它与实证分析法学也有联系。刑法学研究者会认为这是一本涵盖刑法总论和分论的刑法学著作，并且渗透了许多犯罪学问题。伦理学家可能又会认为，这是阐述功利伦理的伦理学著作，尤其是该书的第一章和第二章。不同研究领域的人都能从同一本书中找到对自己研究有帮助的论述，这可能正是本书得以成为经典的原因所在。,Arkey Works,哲学成就功利主义,功利主义思想并非由边沁首创, 功利思想早在古希腊哲学中就已经有了萌芽并在中世纪有所发展,公元前四世纪的伊壁鸠鲁就曾提出过快乐主义或幸福主义的人生观。19世纪法国启蒙思想家爱尔维修进一强调：“肉体的感受性乃是人的唯一动力”,“快乐和痛苦永远是支配人的行动的唯一原则”。,功利主义真正的成形则是在欧洲文艺复兴时期之后,在英国资产阶级革命时期,霍布斯和洛克继承英国经验主义哲学的传统,论证功利主义的人性基础,即人趋乐避苦的本性,设想人们达到共同利益的方法和途径,初步地构筑了这一理论。而边沁则是英国资产阶级革命胜利后功利主义的代表人物。一般认为,边沁的功利主义思想是受到贝卡里亚的立法理论启发而得出的,贝卡利亚在论犯罪与刑罚的引言中也指出:“我们翻开历史发现,作为或者本应作为自由人之间公约的法律,往往只是少数人欲望的工具,或者成了某种偶然和临时需要的产物。这种法律已不是由冷静地考察人类本质的人所制定的了。,1.功利主义的思想基础,这种考察者把人的繁多的行为加以综合,并仅仅根据这个观点进行研究:最大多数人分享最大幸福。”提出了良好的立法应该促进最大多数人的最大幸福这样一个功利主义的经典公式。 在道德与立法原则导论中，第一句话便 是:“自然把人类置于两位主公快乐与痛苦的 主宰之下。只有它们才指示我们应当干什么,决定我们将要干什么。是非标准，因果联系，俱由其定夺。”他认为, 正像自然界有其规律一样,人类也有自己的规律。他断定,人类受制于“苦”与“乐”的统治,这两个主宰才能给我们指出应当做什么和不应当做什么。这两个主宰是人的本性,因而人类的基本规律是“避苦求乐”,“任何行为中导向幸福的趋向性我们称之为功利；而其中的背离倾向则称之为祸害。” 首先，他明确的将苦乐与道德上的善恶联系起来，并将“趋乐避苦”作为其伦理学的人性基础。正是“避苦求乐”的本能支配着人类的一切行为,成为人生的目的。他认为,应当根据行为本身所引起的苦与乐的大小程度来衡量该行为的善与恶，从人性出发,凡是能够减轻痛苦增加快乐的,在道德上就是善良,在政治上就是优越,在法律上就是权利。功利就是一种外物给当事者求福避祸的那种特性。 边沁认为苦乐是道德上是非或善恶的评价标准 ，快乐便是善，痛苦便是恶，快乐是善的同义词，痛苦是恶的同义词。,其次，“功利是指任何客体的这么一种性质：由此，他倾向有，给利益有关者带来实惠，好处、快乐、利益或幸福，或者倾向于防止利益有关者遭受损害、痛苦、祸患或不幸。”也就是说，由于这种特性,该外物趋于产生福泽、利益、快乐、善或幸福,或者防止福患、痛苦、恶或不幸。如果该当事人是一个特定的人, 那么功利原理就是用来增进他的幸福的；如果该当事人是一个社会,那么功利原理就关注社会的幸福。,边沁认为,政府的职责是通过避苦求乐来增进社会的幸福,大多数人的最大幸福就是判断是非的标准。如果组成社会的个人是幸福和美满的,那么整个国家就是幸福和昌盛的。而道德上的善恶、政治上的优劣、法律上的权利,都应当以这种减轻痛苦、增加快乐为唯一的标准 边沁把所有能带来幸福和能防止不幸的东西统统称为功利，由此，边沁把快乐幸福的产生和痛苦的防止归结为功利，并对这一概念加以界定。,Arkey Works,第三，边沁意识到，人的行为是 复杂的，一种行为并非仅仅带来快乐 或带来痛苦，一种行为往往是同时带 来快乐和痛苦。因此，我们在对一种行为 进行道德评价时就不能以它是带来快乐还是带来痛苦来加以评价，而是应当依据一种行为带来的快乐和带来的痛苦之间的量的比较来进行评价：凡是快乐的量超过痛苦的量的 行为就是善的行为，凡是痛苦的量超 过快乐的量的行为就是恶的行为。,Arkey Works,2.功利主义原则的定义 通过上述三点边沁功利主义基础分析， 边沁对功利主义原则进行了界定：“功利原则是指这样的原理：它赞成或非难任何一项行动。”边沁对此的解释是：“谈原则是指,对某一行为的肯定或否定,取决于该行为是否具有增进涉及切身利益的当事人的幸福,或者说,是以能否促进幸福来评价行为。所谓行为,不仅指个人的各种行为,而且包括政府所采取的各种措施。”,Arkey Works,也就是说边沁的功利主义原则是追求 当事者幸福的原则，他吸收了在他之前的哲学家昆布兰的说法，因为个人是社会中的人，因而功利原则是为了追求大多数人或全体人的幸福。,Arkey Works,3.功利主义的具体计算 功利主义是属于行为功利主义，也就是说他的功利主义直接运用于人们的行为和活动中，用来指导和判断人们的行为的善恶。因此，边沁认为行为的道德行为可以用量来表示，即 行为引起的快乐-行为带来的痛苦=善（快乐）,Arkey Works,衡量快乐的因素： （1）快乐的强度（正比） （2）快乐持续时间的长短（正比） （3）快乐的确定性程度（正比） （4）快乐感受作用的远近（正比） 最大幸福的特点（1）增殖性 （2）纯粹性 （3）广延性,Arkey Works,4.道德行为的发生论研究 行为形成本身的六大要素： （1）所采取的行为本身； （2）采取行动时所处的环境； （3）可能与之相伴的行为的意图； （4）可能与之相伴的知觉、不觉和错觉 （5）引起该行动一项或多项动机； （6）他所表明的一般意向。,Arkey Works,5.道德制裁理论 在边沁看来，功利主义原则的实行， 要靠“理性”和“法律”。他说，功利 主义承认人类受苦乐的统治，并且以这 种统治为其体系的基础，这种体系的目标在与借“理性”和“法律”之手以建树福利的体系。 理性：一般行为的指导。 法律：不仅是道德规则固定化，而且还 要通过它来实施惩罚和制裁。,Arkey Works,制裁方式： 天然制裁 政治制裁 社会制裁 宗教制裁,三、对边沁功利主义的评价,功利主义作为一种伦理价值规范,在特定的历史阶段,适应并促进了资本主义政治、经济的发展。然而,由于功利主义的理论建构存在致命的逻辑缺陷,特别是其自身的理论与道德逻辑缺陷,必然会导致政策实践的困境和道德缺陷。 在经济体制改革的今天，人们的经济关系和经济利益发生了很大变革。于是，我们面临着搞市场经济还要不要讲道德，如何维持和支撑市场经济的秩序，道德的利他性和市场经济的求利性是否是非此即彼的完全对立的两个层面等等一系列的问题。,我们可在对边沁的研究中发现：“最大多数人的最大幸福”才是功利主义的目标。边沁的功利主义伦理思想，有助于推进和完善社会主义法治，实现法的秩序、正义价值与法的效率价值的有机兼容。效率和效益是一个社会发展的基本价值目标，一个无效或者低效的社会是不能被看成为一个理想的社会的。所以，优良的社会管理也应当遵守功利主义的原则。要解决各种纠葛，可吸收功利原则的合理之处，从利益角度来治理，并把这种解决办法反映到立法，特别是宪法中去，即以立法形式来稳固之，从而平衡个人利益、社会利益、国家利益。,四、功利主义之小见,功利是什么？很多人直接想到钱，信奉功利主义即是不断追求金钱。这也是大多数人对功利主义的看法。在市场经济大行其道的当下，对于钱的不同态度导致人们对于功利主义形成截然不同的观点，要么追随赞美支持，要么鄙夷诋毁反对，在这诸多乱象背后不过是一场无意义的争论。因为很多人根本不知道功利主义的真正含义，就让我们重读边沁著作，回归原始文本以了解功利主义。边沁是西方功利主义学说的创始人，很多时候功利主义也被称为“边沁主义”，因为边沁第一个明确提出了功利主义的核心理论：人生在世的目的就是追求快乐或免除痛苦而实现幸福，功利主义其实就是追求幸福。,边沁秉承了英国经验主义传统，抛开既有的道德规则或已经形成的社会秩序，而是重视独立观察人们的日常生活，他认为人活着要么追求快乐，要么避免痛苦。那么依据我们的生活经验，到底为什么活着？或者我们每天又在做什么呢？只要大家静下心来想想，非常容易发现每个人都要耗费大量时间工作，除了一部分人在工作中获得成就感，大部分人为了挣钱。挣钱之后呢？首先满足衣食住用行等基本物质需求。人是动物世界的一员，这是人类无法逃遁的自然属性，必须接受的自然规律。那么人类活下去必须满足食欲与性欲等各种基本欲望，饿了就要吃，冷了必须穿衣，困了肯定睡觉，不满足都不行。,本能强迫个人必须不断满足欲望，欲望满足则快乐，欲望不满足则痛苦。满足物质需求人类才能活着，活着之后就是追求精神满足，很多人平时打牌、打球、看电视、唱歌、玩电脑、旅游等等，每个人喜欢做不同的事情，因为能够获得不同的快乐；还有一些人喜欢画画、文学、哲学、戏曲、歌剧、宗教等等高雅活动，也是为了获得精神满足。在这些过程中个人也积累了足够的认识，快乐的事情非常愿意做，痛苦的事情非常厌恶做，总是渴求快乐最大化，痛苦最小化。总之，人们活着是为了快乐，活得更好也是为了快乐，而幸福是终极目标。,因此，边沁明确提出了功力主义原理，“它按照看来势必增大或减小利益相关者之幸福倾向，亦即促进或妨碍此幸福的倾向，来赞成或非难任何一项行动。”这段话非常清楚表明了边沁的态度，功利主义不是追求快乐的事物，而是追求快乐，据此只要能够带来快乐就值得追求，快乐是个人行为选择的试金石。 功利主义不是追求金钱而是一种判断标准，功利主义就是一种指导我们如何选择个人行为的标准，它没有确定我们必须做什么，而只是告诫我们做任何事情都是为了获得快乐、维护利益以通往幸福，或者为了避免遭受痛苦、损害利益以免除不幸。所以功利主义并非仅仅重视利益，也重视精神需求，它以一种开放的态度包容了个人选择的所有行为，只要它们能够带来幸福。,边沁的理论非常符合大众的生活经验，追求个人幸福符合常人的生活现实，所以功利主义有一种天然的亲和力而引导大众产生自发的强烈的共鸣。 功利主义并不意味着过猪狗一样的生活，满足物欲只是人生一部分也是一个阶段，不满足物欲如何活着？不活着如何谈所谓的精神追求？,有人会说一些所谓的圣贤为了精神修炼，而甘愿贫穷过着禁欲般生活，这些人值得钦佩。但是绝大多数民众一是为了活着，并活得开心，满足物欲是他们获得快乐的重要源泉。二是为了活得更开心，在物欲满足之后自然希望有尊严的活着，自然会寻求精神需求的满足，虽然达不到圣贤那种程度，但也是精神追求。所以功利主义者正视物欲满足，挺立在阳光下追求物质，而道貌岸然者躲藏在阴暗中满足个人私欲，到底哪个更无耻呢？高下一判即分。,在个人利益受损和帮助他们之间你会如何选择？我相信答案依然是大多数人首先选择维护个人利益，然后在帮助他人。不是大家没有同情心，而是人首先要活着，活着才能帮助他人。所以情感主义有时候能够发挥作用，但是对于绝大部数人而言更多时候依然从个人利益出发考虑问题并抉择。 因此一个社会应该首先满足个人的物质需求，让每个人首先可以轻松活着，这样才能激发人们的善良之心，引导人们追求高级的精神满足。,功利主义追求快乐，那么快乐到底是什么，边沁并没有刻意解释快乐，他应该认为人们自然知道快乐是什么，因为每个人都经历过而理所当然知道，快乐是什么？这是一种正向的感觉，让人很舒服很满意，言语描述有限不及个人经验体味。他只是指出了快乐的来源，它们分别称为自然的、政治的、道德的、宗教的。自然代表了规律主宰着我们的生理欲望，政治通过国家权力和社会制度制定利益分配规则，道德和宗教通过影响人的心理和信仰而影响人的精神需求，而这四个条件的确能够深刻影响个人的幸福或快乐。,纵观人类历史可以证明这四种力量对个人幸福的影响，既可以带来快乐也能够带来痛苦。 这个也契合功利主义诞生的近代社会，逐步强大的个人开始摆脱这四种力量加在人们身上的枷锁，个人能够获取活着所需要的物质，也能够独立思考，重新审视之前的宗教、道德、思想、法律、国家，希冀建立一个新社会，而功利主义符合了这一时代潮流。它不是构建一个所谓的人间天堂，也没有妄图制定一个完美的社会规划，它只是希望使个人得到更多快乐或者减少痛苦，所以生活由自己选择，幸福由自己争取，我们想要成为什么样的人，我们就可以成为那样的人。,反之如果这四种力量阻碍个人获得快乐与幸福，那么人们就要主动变革社会，扫除一切阻碍个人发展的障碍，给予个人最大的自由发挥空间，去实现人生的幸福。在这里功利主义表现出了一种强烈的革新思想和气魄，以一种坚定的态度与种种束缚压制人的制度思想决裂，为一个人人幸福的社会而奋斗。,而边沁也以功利主义为武器，向国家中种种不合理的法律规则发起了猛烈攻击之后的历史也证明了，功利主义为个人推动社会变革带来了强大的精神动力，欧洲一步一步推动社会变革，削弱了国家、宗教、道德对个人的影响，赋予了大多数人平等权利，更为重要也赋予了各种少数派权利，这都离不开对个人幸福的尊重，个人快乐社会才进步，个人幸福国家才完美。,总括： 刑法学构成边沁应用性工作的主要部分。他的职业法律背景无疑有助于他沿着这个方向发展他的思想。边沁惩罚理论的核心是“避痛苦求快乐”，实际上是最大价值原则的一种变通形式。边沁认为惩罚的应当和犯罪的程度成正比。不过，惩罚程度应当达到这样：因犯罪而招致的痛苦程度应当大于犯法活动的既得利益。 边沁还设计出“圆形监狱”，纵使在他有生未曾被实现，但是对后世的监狱建筑的发展有着重要的启示。法国哲学家米歇尔福柯认为，“圆形监狱”是19世纪训诫制度的一个典型例证。,功利主义的刑法思想,圆形监狱边沁(于1785年提出。这样的设计使得一个监视者就可以监视所有的犯人，而犯人却无法确定他们是否受到监视。边沁自己把圆形监狱描述为“一种新形式的通用力量 。按照边沁的说法和设计：圆形监狱由一个中央塔楼和四周环形的囚室组成，环形监狱的中心，是一个了望塔，所有囚室对着中央监视塔，每一个囚室有一前一后两扇窗户，一扇朝着中央塔楼，一扇背对着中央塔楼，作为通光之用。这样的设计使得处在中央塔楼的监视者可以便利地观察到囚室里的罪犯的一举一动，对犯人了如指掌。,Arkey Works,以功利主义为指导,边沁对刑事立法 原则作了系统全面的论述。他指出:“政府 的工作就是通过惩罚与奖赏来促进社会的幸福。与惩罚相关的这部分工作与刑法的联系特别密切。”惩罚必然使受惩罚者感受某种痛苦,因而它本身是一种恶。但是,只要惩罚所要排除的犯罪之恶大于惩罚之恶,惩罚就是善的。因此,刑事立法者所要做的,就是认识和比较犯罪之恶与惩罚之恶的轻重,以必要、有效的惩罚来获取制止犯罪的效果,并辅之以符合功利观念的其他预防犯罪策略。边沁的功利主义刑法思想,可以从如下五个方面进行介绍:,Arkey Works,一、犯罪的分类方法 边沁首先强调,他所研究的“犯罪”,不是指已经建立的法律制度中被立法者所禁止行为,而是站在立法的立场上,根据功利主义原则,认为应当作为犯罪加以规定和处罚的行为。“犯罪是指一切基于可以产生或者可能产生某种罪恶的理由,人们认为应当禁止的行为。”,(一)根据受害人的身份,犯罪可分为私罪、半公罪和公罪 私罪是指对某些特定的人进行的犯罪。与个人幸福的来源相适应,私罪又可以分为人身犯罪、财产犯罪、名誉犯罪和身份犯罪。具有多方面侵害性的私罪可以称之为混合型犯罪,例如侵犯人身又侵犯财产的犯罪即属于这种情况。 半公罪是指对社会上某一部分不特定成员构成侵害的犯罪。这类犯罪的关键特征在于恶行是即将发生的,是一种危险的威胁,而且受害人又不是特定的个人。半公罪又包括两类,第一类需要有自然灾祸的介入,如破坏交通设施与水利设施的犯罪、违反防止传染病传播法的犯罪等。第二类不需要自然灾祸的介入,例如对某一阶层的人的威吓,对公共财产的偷窃,对城市装饰物的毁损等等.,公罪是指对社会全体成员或者不特定的多数人产生某种共同危险的犯罪.边沁把公罪分为九类: （1）对外部安全的犯罪。这类犯罪的意图是使这个国家招 致国外敌人的进攻。 （2、3）妨害司法与治安的犯罪。司法与治安的共同任务是维护国家的内部安全,区别在于前者处罚已然之罪,后者预防未然之罪。 （4）对公共力量的犯罪,即削弱、影响军队力量的犯 罪。 （5）对公共财富的犯罪。如妨害税收和国家劳工基金的犯罪。 （6）导致国家人口下降的犯罪。,（7）对国民财产的犯罪。这类犯罪导致社会成员个 人财产的数量和价值的降低。 （8）对统治权的犯罪. （9）对宗教的犯罪。边沁认为,宗教负有维护和加强人类对最高统治者的 敬畏的义务,因而削弱或者破坏宗教的影响,就等于削弱或者破坏国家从宗教那里获取的益处,因此构成犯罪。 与私罪、半公罪和公罪相并列,还有一种侵害自己的犯罪,或称为反射罪的犯罪行为。但边沁认为,反射罪“严格说来是不道德和鲁莽的行为”,划分它的目的,只在于“提醒立法者,这样的行为已超越了他的权力范围。”,(二)混合型犯罪与单一型犯罪 例如,使罪犯逃避惩罚的伪证罪是妨害审判的单一型犯罪；使罪犯逃避惩罚而同时使无辜的人受到惩罚的伪证罪就包含了公罪和私罪,是混合型犯罪。 (三)主罪和从罪 主罪是引起犯罪的行为,从罪是或多或少地辅助主罪形成的犯罪。例如,发行假钞的行为是真正的主罪,因为是发行行为直接使接受假钞者遭受损失;而制造假钞仅仅是从罪而已。,(四)作为犯罪与不作为犯罪 作为犯罪是故意追求某种结果发生的行为。不作为犯罪是有义务去做而因疏忽没有做的行为。应当指出,边沁这里所谓的作为犯罪与不作为犯罪,与我们现在所谓的作为犯罪与不作为犯罪,是有一定区别的。 (五)假想罪 这是一类本质上不应当被认定为犯罪的行为。“这些行为并不真正产生罪恶,而是基于偏见、误解,或者基于禁欲主义原则而被认为是犯罪的行为。”,它包括: (1)破坏宗教信仰和宗教习俗的犯罪； (2)单纯交易中的犯罪,这种交易因虚假原因而被法律禁止, 例如高利贷； (3)艺术家或者其他人从其祖国移居国外的犯罪； (4)违反禁止性原则的犯罪,例如违反了禁止羊毛出口规定的犯罪； (5)对公众而言,在既无暴力和欺骗,也没有他人权力干涉的情况下源于性欲的犯罪(边沁这里可能是指卖淫和通奸等行为)。损害自身利益的犯罪也属于这一类别。,二、确定犯罪恶害程度的原则及影响犯罪恶害程度的情节 第一、混合型犯罪能产生比单一型犯罪更多的恶。 例如使无辜的人受到刑罚处罚的伪证罪, 比使有罪的人逃避惩罚的伪证罪会产生更 多的恶。 第二、半公罪和公罪之恶,在同样条件下比私罪 之恶大。例如,把瘟疫传播给整个大陆的 恶比把瘟疫传播给一个只有很少居民、几 乎没人去的小岛要大。,第三、当半公罪和公罪可以进一步细分时,其恶 害比同种类的私罪要小。例如抢劫公共 财产的犯罪,由于被侵害对象的承受能力 相对较强,其恶害就比同等情况下个人被 抢劫时小. 第四、如果一种犯罪的结果不仅造成了原始的 恶,而且对被害人产生了附随的恶害,则 该种犯罪的恶害就大。例如由于监禁或 伤害而使受害人失去了职位、婚姻、高 利润生意等利益的情况。,第五、如果一种犯罪衍生出一种对其他人的恶, 那么,这种犯罪的恶就大。边沁把犯罪本身对受害人所具有的上述恶害,称为第一层次之恶。他还指出,要估量第一层次之恶,还必须考虑加重情节,即使罪恶增加的情节。这些加重情节包括:受害人肉体上痛苦的增加;恐怖的增加;耻辱的增加;无法弥补的损坏以及伤害的加重。作为犯罪第一层次之恶的反映,犯罪造成社会公众相应的惊恐。这种惊恐性被称为第二层次之恶。惊恐的程度随下列情况的变化而变化,也影响着犯罪恶害大小:,(一)犯罪的主观特性。 故意犯罪和过失犯罪,虽然可能造成相同的犯罪结果,但造成的惊恐不同.故意犯罪是产生罪恶的永久性原罪,我们可以从中发现罪犯已经做的事、期望做的事、及其有能力再次做的事,它使人们想到一个包围我们的危险、有害的群体,该群体秘密地设下陷阱,并且无声地实施他们的阴谋。而过失犯罪的出现并不使人们感到不安全。“被公平的本能所引导的人们几乎总是认为对一个过失犯罪的罪犯来说,与其谴责他还不如同情他。实际上,一个具有感觉力的人对于由于他的无知而产生的罪恶,会感到无限的悔恨,比起惩罚他更需要同情。他甚至不比其他人更可怕；他对过去的悔恨为将来提供了特别的安全。”,(二)罪犯的身份. 边沁认为,一般来说,罪犯的身份愈特殊,引起的惊恐愈小；同样身份的人愈少,犯罪的范围愈有限。例如,警察的敲诈勒索行为,总不会比公路上强盗的抢劫行为能给人们带来更大的恐惧。这是因为,“人们知道敲诈者无论多贪婪,毕竟有某种限度.他需要理由来为自己滥用权利进行辩解。公路上的强盗随时都在威胁整个社会,舆论对强盗行径束手无策。”其他如侵吞公款、不守信誉、滥用权力的犯罪,以及诱奸和通奸犯罪,都由于要求罪犯有某种特殊身份,而减少了这些犯罪的惊恐性。,(三)犯罪动机。 边沁认为,当犯罪是出自特殊的动机而这种动机又不常见的话,那么,惊恐也就很有限；如果这种犯罪是出自普通的、频繁的、有影响的动机的话,惊恐就大,因为更多人会发现他们生活在危险之中。边沁反对把动机分为“好”和“坏”。他认为,任何动机的产生,或是由于求乐的缘故,或是由于避害的缘故。同样的动机,在一定情况下导致的行为可以是好的,在另外的情况下则可能是坏的。每一种动机都可以导致最值得称道的或者最应当受到谴责的行为。,他把动机分为四种:1、纯社会动机善行；2、半社会动机对名誉的酷爱,友谊的愿望,宗教信仰；3、反社会动机与社会格格不入；4、个人动机感官享受,权力欲望,金钱嗜好,自我保护愿望。尽管上述动机都不存在一般意义上的好或坏,但它们的区别可以提高或降低行为的道德质量。纯社会动机和半社会动机可称为保护动机,它们本身谈不上是否正当,但可以成为减轻罪过、减少刑罚必要性的理由。反社会动机和个人动机可称为诱惑动机,它们本身并没有罪过,但它可能成为加重罪过的手段。,（四)预防犯罪的难易程度。 一种犯罪愈容易预防,它引起的惊恐就愈少。受害人不同意就无法进行的犯罪不会引起很大的惊恐,如诱奸、诈骗、决斗都属于这种情况。反之,预防难度愈大的犯罪,引起的惊恐愈强烈。如抢劫比盗窃产生更大的罪恶,夜间抢劫比白昼抢劫更令人恐怖。 (五)犯罪的秘密程度。 犯罪的性质和情节导致很难发现犯罪、抓获罪犯时,惊恐程度就增大。如果罪犯处于隐蔽状态,他的成功的希望对他自己和其他罪犯都是一种鼓励。”,(六)罪犯的性格。 “有两点理由可以说明性格对刑种和刑度的影响。首先,性格能使惊恐增加或者减少；其次,它可以提供主观方面的情况。毋须对懦弱但在本质上是善良的性格采取强有力的措施来控制,但对相反的性格来说却是必要的。”边沁认为,下列特征说明罪犯的危险性格,属于加重节: 1、欺压弱者；2、加剧痛苦；3、蔑上；4、无缘由的残酷；5、预谋；6、共谋；还有谎言与对信任的损害。,Arkey Works,三、关于刑罚的理论 基于功利主义的指导思想,边沁并不将刑罚作为遏制犯罪的最主要措施。他在用大量的篇幅论述了“对犯罪之恶的政治补救”之后,才论及如何有效地适用刑罚。我们这里先介绍他的刑罚理论,只是遵从传统刑法理论的习惯。,(一)不应适用之刑 边沁首先归纳了四种情况,称之为不应适用刑罚的案件: 1、滥用之刑。 当不存在现实之罪,不具有第一层次或第二层次之恶,或者恶性刚刚超过由附随善性所产生的可补偿性时,不应适用刑罚,否则就是滥用之刑。虚假之罪如异端、巫术即属于这类犯罪。对于无辜的亲友家人适用的刑罚也是滥用之刑。没收、血统玷污、对法人的处罚、使罪犯的亲属蒙受耻辱等,都是刑罚的滥用。刑罚应该直接适用于能对其发生作用之人。,2、无效之刑。 那些对意志毫无效用,因而无法预防相似行为的刑罚,就是无效之刑。对不知法者、非故意行为者、因错误判断或不可抗力而干坏事者所适用之刑,都是无效的。在儿童、弱智者、白痴等人的案件中,刑罚也是无效的,因为他们虽然在一定程度上能被奖赏或威胁影响,但他们缺乏足够的受刑罚禁止的未来意识。禁止决斗、反对宗教信仰的法律一般也是无效的,因为体面的绅士更在乎自己的荣辱而不是刑罚,信教者追求永恒胜利的奖赏远远超过对死亡的恐惧。,3、过份之刑。 当通过更温和的手段指导、示范、请求、缓期、褒奖可以获得同样效果时,适用刑罚就是过份。 4、昂贵之刑。 如果刑罚之恶超过罪行之恶,立法者就是制造更大的痛苦而不是防止痛苦,是以较大之恶的代价来消除较小之恶。每种刑罚都具有五种恶的性质：强制；刑罚的执行造成的痛苦；使违法者遭受的恐惧之苦；错误控告之恶；衍生之恶,刑罚的恶果多少会发生在受制裁者的父母或亲友身上。这些是立法者在规定刑罚时应该时刻注意的恶的代价。,(二)罪刑相称 孟德斯鸠意识到了罪刑相称的必要性,贝卡利亚强调了它的重要性,但他们并没有说明什么是相称性。边沁进而提出了计算这个相称性的主要规则。 1、刑罚之苦必须超过犯罪之利。 为预防一个犯罪,抑制动机的力量必须超过诱惑动机的力量。作为一个恐惧物的刑罚必须超过作为诱惑物的罪行。一个不足的刑罚比严厉的刑罚更坏。因为一个不足的刑罚是一个应被彻底抛弃的恶,从中不能得到任何好结果。对公众如此,因为这样的刑罚似乎意味着他们喜欢罪行；对罪犯如此,因为刑罚未使其变得更好。”,2、刑罚的确定性越小,其严厉性就应该越大。 如果刑罚恰好由罪行之获利而产生,且又是不可避免的,就不会有人犯罪。因此,刑罚越确定,所需严厉性越小；而对逃避刑罚的机会较多的犯罪,则必须增大刑罚的重量以平衡受惩罚的机会。基于同样的理由,刑罚需要及时性,因为间隔会通过提供逃脱机会而增加刑罚的不确定性。,3、当两个罪行相联系时,严重之罪应适用严厉之刑,从而使罪犯有可能在较轻阶段就停止犯罪。如果一个人有能力和愿望犯两个罪行,这两个罪行就是相联系的。杀人抢劫的刑罚就必须重于普通的抢劫,这样才会使犯罪人仅选择抢劫罪,而不是孤注一掷地犯杀人抢劫罪。“对不同之罪的相同之刑经常促使人犯重罪。” 4、罪行越重,就越有充足理由对其适用严厉之刑。,5、不同之人犯相同之罪,不应适用相同之刑,而应考虑各个犯罪中可能影响感情的某些情节,调整各自的刑罚。因为,同样的刑罚加之于不同的犯罪人,其感受和效果是不同的。同样的财产刑对富人无足轻重,对穷人则沉重不堪，同样的监禁对一个商人来说可能是毁灭性打击,对一个体弱多病的老人来说无异于死刑,对一个妇女可能意味着终身耻辱,而对其他状况的人也许无关紧要。而要使刑罚本身能够适合上面所述的比例相称规则,它就必须具备如下的特征:,第一,可分割性,或者说具有量的可变性。有期 徒刑和财产刑符合这一要求。 第二,本质上而非形式上的平等性。即一种刑罚应该在某种程度上对所有犯同样之罪的人产生同样的痛苦效应才是合理的。同样的名誉刑可能对一些人太严厉,而对另一些人太温和；固定的罚金刑对不同命运的人也绝不是平等的刑罚；放逐刑也是如此。因此,刑罚在适用时必须考虑年龄、性别、条件、命运、个人习惯及其他情节。,第三,可比较的轻重比例。对于具有加重情节的同种犯罪,可以通过增加同质刑罚的量,如增加有期徒刑刑期；或增加一个不同类的刑罚,如有期徒刑之外再附加公开训诫等,来促使犯罪人在相联系之罪中不犯更严重的罪行。 第四,与罪行的相似性。边沁认为应当从古代的“以眼还眼,以牙还牙”的格言中有所借鉴,因为与罪行相类似的刑罚可以加深记忆,给人留下强烈印象。这种相似性应与犯罪的动机相联系。例如,贪利犯罪最好用罚金处罚,侮辱类犯罪最好用羞辱刑处罚,游手好闲的犯罪通过强制劳动或强迫安宁来处罚。,第五,示范性。使刑罚有效的关键不在于实际施行于犯罪人的刑罚,而在于通过选择刑罚本身、或者通过庄重的执行方式而使公众注意到刑罚。 第六,经济性。即刑罚的严厉程度应该只是为实现其目标而绝对必需。“所有超过于此的刑罚不仅是过份的恶,而且会制造大量阻碍公正目标实现的坎坷”。边沁认为,财产刑具有极高的经济性,因为所有由支付金钱者感受到的恶都转化成了对接受者的善。 第七,刑罚可以减轻或免除。因为存在证据不完善、人们缺乏辩别真伪的某些标准等实际情况,所适用的刑罚必须留有可以变更的余地。认为刑罚一旦适用就绝对不可更改的认识是反科学的。,(三)刑罚的多样化及其选择适用 “灾难不同,援助也应不同；成千上万种疾病,成千上万个药方！”由于任何一种刑罚都不能独自具备我们所希望它具备的所有必要属性,为实现刑罚目的,必须有不同的刑罚方法可供选择,并使其存在差异,其中几个可以适用于相同之罪。边沁认为,有必要探求各种不同的刑罚,使之适合于各种犯罪,并发明一些新的带有示范性和表征性的刑罚方法。边沁把所有刑罚分为下面11类:,1、死刑。 2、痛苦刑。例如鞭打、强制斋戒等使罪犯肉体产生痛苦的刑罚。 3、常痕刑。例如烙印和断肢,给罪犯的身体上留下难以消除的痕迹。 4、耻辱刑。如令罪犯在受害人面前当众下跪。目的是使罪犯受到大众的鄙视,使其在朋友眼中丧失价值。 5、赎罪刑。出于唤醒耻辱感的目的而对罪犯施加某种程度的责难。与耻辱刑的区别在于它并不是用足够严厉或公开的方式使罪犯丧失名誉。例如向受害人赔礼道歉。,6、期限刑。例如放逐和监禁。它们可以是终身的或有期限的 7、简单限制刑,即禁止或限制罪犯做他喜欢做的事情。例如禁止从事某些职业、禁止光顾某些场所等。 8、简单强制刑。即强制某人做一些他希望避免之事。例如强制在某些时间会见治安官,这种刑罚的痛苦不是由活动本身,而是由这种强制所造成的不方便构成的。 9、财产刑。即剥夺罪犯一定数量的金钱或财产。,10、准财产刑。即剥夺罪犯的某些财产性利益。 11、表征刑。此类刑罚通过与罪行的某些相似性,制造关于罪行的活生生的形象。这类刑罚本身不完全是单独的一类,而是与耻辱刑、赎罪刑、痛苦刑等结合在一起的。边沁举例说,如果在伪造犯的前额上烙上“伪造”二字,并在其双颊各印上一枚货币图案,这就是表征刑,但它同时是常痕刑和耻辱刑。,边沁特别强调刑罚多样化的意义,认为刑罚的多样与差异证明了立法者的勤勉与审慎,而且是刑罚典完善的标志之一。不过,边沁并不一律地赞赏上述的所有刑罚方法。对其中的某些刑罚他备加推崇,而对另一些认为需要慎重适用,还有一些则认为应予废止。他认为,痛苦刑可以适用于所有犯罪。但痛苦的程度无法由立法者或法官确定,而是由行刑者如执行鞭打者所掌握,因而这一刑罚本身不够平等,且易成为行刑者徇私舞弊的手段。故他对痛苦刑持审慎态度。,常痕刑只有对危险犯才是有用的刑罚,而且其中的断肢,由于具有难以纠正、难以与自然事故区别,以及代价太昂贵等等缺陷,应当完全禁止。烙印也不能轻易适用于偶然犯罪的人,因为它斩断了罪犯重新做人,改正错误的希望。耻辱刑可以运用于各