国际商法第二章.ppt

第二章 合同法,第一节 合同法概述 第二节 合同的成立 第三节 合同的履行 第四节 合同的消灭,第一节 合同法概述,一、合同的概念 按照我国民法通则第85条的规定，“合同是两个或两个以上的当事人，以发生、变更或者消灭民事法律关系为目的所达成的协议。依法成立的合同，受法律保护。”但各国对合同所下的定义不尽相同，大陆法强调“合意”，英美法则认为是“允诺”。,国家名称,主要内容,使用“合意”，把合同作为一种合意 合同是一人或数人对另一人或数人承担给付某物，作或不作某事的义务的一种合意。 合意是指当事人之间的意思表示一致，只有一致合同才能成立。,法国,国家名称 德国,主要内容 德国民法典运用法律行为这个抽象的概念把合同纳入法律行为的范畴内，作为法律行为的一种。 依法律行为设定债务关系或变更法律关系内容者，除法律另有规定外，应属当事人之间的合同。 法律的行为是指当事人间为了发生私法上的效果而进行的一种合法行为。 一是当事人内在的意思 意思表示 法律行为 另一个是表示这种意思的行动 其它合法行为,二者缺 一不可,英美法,强调合同的实质当事人所作出的许诺，而不仅是达成协议的事实。,国家名称,主要内容,美国 英国,合同法阐述定义：合同是一个许诺或一系列的许诺，对于违反这种许诺，法律合同给予救济，或者法律以某种方式承认履行这种许诺乃是一项义务。 合同的基本要素是当事人的许诺，但并不是一切许诺都可以成为合同，而是只有法律上认为有约束力，在法律上能够强制执行的许诺，才能成为合同。 法律上强制执行的是当事人的作出的许诺。,合同是当事人之间设立，变更,终止民事法律关系的协议。依法成立的合同，受法律保护 三个特佂： 1.合同是双方的民事法律为而且双方当事人的意思表示必须一致合同才能成立。 2.订立合同的目地是为了产生某种民事法律上的效果。包括设立，变更或者终止当事人之间的民事法律关系。 3.合同是合法的行为，不是违法行为。依法订立的合同受法律保护。,我国的民法通则,小结 尽管各国对合同的概念存在分歧，但实际上无论是英美法国家还是大陆法国家都把双方当事人的意思表示一致作为合同成立的要素。 综合资本主义各国对合同有效成立的要求主要有以下几项： 1.当事人之间必须达成协议，这种协议是通过要约（Offer）与承诺(Acceptance)而达成的； 2.当事人必须具有订立合同的能力 3.合同必须有对价(Consideration)或合同的约因(Cause) 4.合同的标的和内容必须合法 5.合同必须符合法律规定的形式要求 6.当事人的意思表示必须真实,二、我国的合同法制度,经济合同法,涉外经济合同法,民法通则,规定了合同法的一般原则，主要包括民事权利能力与民事行为能力、民事法律行为和代理、债权、民事责任等内容。 主要包括经济合同的订立和履行、经济合同纠纷的调解和仲裁以及合同的管理等内容。还对购销。建筑工程承包、加工承揽、货物运输、供用电等十种经济合同作了具体的规定。 主要包括涉外经济合同的订立、合同的履行和违反合同的责任、合同的转让、合同的变更、解除和终止、争议的解决等内容。,基本原则,适用范围,它所规定的各项原则，基本上适用于一切合同。 该法的适用范围很广，除上面列举的十种经济合同外，还适用于其它各种国内经济合同，但不适用于涉外经济合同。 该法适用于中国企业或者其他经济组织同外国的企业和其它经济组织或个人之间订立的涉外经济合同，但国际运输合同除外。,三、西方主要资本主义国家合同法制度,法系,合同法的形式、编制体例、某些具体的法律原则,合同法是以成文法的形式出现的，如法国、联邦德国、意大利、瑞士和日本等国，合同法都包含在民法典或债务法典中。大陆法国家的民法理论把合同作为产生“债”的关系的其它原因，如侵权行为、不当得利及无因管理等法律规范并列在一起，作为民法的一编，称为债务关系法或债编。 关于合同的法律原则主要包含在法院以判例法形式发展起来的判例法。在英美法系各国除印度外，都没有一套系统的、成文的合同法。英美法系的合同法主要是判例法、不成文法而不是成文法。英美等国制订了一些有关某种具体合同的成文法，但只是对货物买卖合同及其他一些有关的商事交易合同做了具体规定，至于合同法的许多基本原则，仍须按照判例法所确定的规则来处理。,大陆法 英美法,第二节 合同的成立,一、要约与承诺 二、对价与约因 三、当事人订立合同的能力 四、合同成立的形式 五、合同必须合法 六、合意必须真实 七、合同的解释,要约 （offer） （一）要约的定义 要约是一方向另一方提出的愿意按一定的条件向对方订立合同并含有一旦要约被对方承诺时，即对提出要约的一方产生约束力的一种意思表示。,要约人,受要约人,要约：可以书面 承诺 可以口头,（二） 有效要约必须符合的条件 （1）要约必须表明要约人愿意按照要约中所提出的条件同对方订立合同的意旨。 要约的目的在于订立合同，否则不称为要约 要约特点一经受要约人的承诺，合同即告成立， 毋须再征求要约人的同意或经其确认。 否则称要约引诱也称要约邀请， 其目的虽然也是为了订立合同， 但它本身并不是一项要约，而 是为了邀请对方向自己发生要 约。,例如“商业活动中 公司对方 承诺 送报价单 价格表,（2）要约的内容必须明确肯定 即应该包括将签订的合同的主要条件，一旦受要约人表示承诺，就足以成立一项对双方当事人均有约束力的合同 商品名称 交货时间 价格 付款条件 时间 数量 大陆法和英美法基本一致,但美国统一商法典更开放，当事人只要有订立合同的意思，并有合理的确定的依据给予相应的补救 ，则合同自然可以成立 例如：只有数量，价格 交货，付款时间均按合理标准确定 由法院根据案情和周围的情况作以解释。,（3）要约必须向特定人发出 要约是否必须向特定人发出商业广告 悬赏广告是 普通广告一般认为是要约引诱（原则） （4）要约必须传达到受要约人才能生效 适当的要约 双方同时,某公司在一份报纸上刊登了一则广告，意思是如果有人能够解决该公司的一个技术问题，将提供10万美元奖金。该公司的这则广告是否构成要约？ 答：是的。因为只要有人能够解决该公司在广告中列出的技术问题即构成承诺，这样双方的合同关系即宣告成立，这时该公司就必须支付10万美元。世界各国的法律均承认，悬赏广告可以构成要约。 悬赏广告构成要约,甲公司向乙公司发出了一份报价单。报价单上载明了价格、数量和规格等。乙公司随即向甲公司寄回了订单。这时，甲公司与乙公司达成了合同关系了吗？ 答：还没有。因为甲公司向乙公司发出报价单的行为，不是要约而是要约邀请，即邀请乙公司向自己发出要约；而乙公司寄回订单的行为则构成要约而不是承诺。只有当甲公司接受了乙公司的订单后，双方的合同关系才能成立。 报价单不是要约而是要约邀请,（三）要约的约束力 对受要约人 一般无约束力 德国、日本认为有必要通知要约人 对要约人,要约,受要约人,到达之前，无约束力 到达之后：更改 复杂 撤销,（1）英美普通法认为原则上对要约人无约束力 理由，一个人所作出的允诺，其所以具有法律上的约束力，是由于取得对方某种“对价”或者是由于允诺人在作出允诺行为时，采取了法律所要求的某种特殊的形式。如在允诺的书面文件上，签字腊封。如果缺乏条件中的任一项，该允诺对允诺人就不具有约束力。 对价：金钱；其它有价值的东西,对受要约人缺乏应有的保障不适应贸易发展 美国已改变为 要约不得撤销的条件： 1.要约人必须是商人 2.要约已规定期限 3.要约须以书面作成，并由要约人签字,（2）德国 要约原则上对要约人具有拘束力, 除非要约人在要约中注明有不受约束的词句 要约引诱 （3） 法国 原则上认为要约人在其要约的被受要约人承诺之前，可以撤销要约，但须承担损害赔偿的责任。,甲公司于1999年9月9日以平信向乙公司发出要约，于9月15日抵达乙公司。其间，由于商务情况的变化，甲公司于9月12日以加急电报撤销该要约，电报于9月13日抵达乙公司。这时，甲公司的要约撤销有效吗？ 答：有效。因为根据各国法律的规定，要约必须在到达受要约人时才能发生效力，在要约人发出要约至到达受要约人之前这段时间内，由于要约还没有发生效力，要约人当然有权加以撤销。在本案例中，要约生效时间应当在9月15日，而甲公司在9月13日就撤销了要约。这显然是有效的。,（四）要约的消灭 （1）要约期限已过而失效 在合理的期间作出承诺,否则即告失 效；规定的期间 （2）要约因被要约人撤回或撤销而失效 （3）要约因受要约人的拒绝而失效 对要约作了扩张，限制或变更，也视同 对要约的拒绝。,二、承诺,1承诺定义 是指受要约人按照要约所指定的方式， 对要约的内容表示同意的一种意思表示，要 约一经承诺，合同即告成立。 （1）承诺必须由受要约人作出 （2）承诺必须在要约的有效期间内进行 （3）承诺必须与要约中的内容一致 （4）承诺的传递方式必须符合要约所提 出的要求,2承诺生效的时间 承诺一旦生效，合同即告成立，双方当事人就承受了由合同所产生的权利和义务 英美法:投邮主义 大陆法:到达主义,（1）英美法认为： 一经投邮，对受要约人不利： 要约到达主义 承诺投邮主义 （2）大陆法 ：都属意思表示之列 德国采用到达主义：丢失不生效，但到达收信人的支配范围生效。 大陆法原则上采用“了解主义”即不仅收到了对方的意思表示，而其要求真正了解其内容，该意思表示才能生效。,A 向B 发盘，发盘中说：“供应50台拖拉机，100匹马力，每台CIF 香港3500美元，订立合同后两个月装船，不可撤销即期信用证付款，请电复”B 收到发盘后，立即电复说：“我接受你的发盘，在订立合同后立即装船。”但A未作任何答复。 问：双方的合同是否成立? 为什么？,加拿大某公司与英国某公司洽谈出售某初级产品2000公吨。加方公司发出电报称：“确认售与你方200公吨，请汇5000英镑。”英方公司复电：“确认你方电报的规定已汇交你方银行5000英镑，该款在交货前由银行代你方保管请确认在本电日期30天内交货。”加方未回电，以高价将该产品售与第三方。问：加方公司是否违约？为什么？ 加方公司与英方公司的合同关系不成立。因为英方的承诺提出了两个条件，即付款方式和交货时间。这两项是对加方要约的实质性变更。英方的承诺事实上构成了反要约。,我某进出口公司向西欧一厂商发价，出售麻制品一批，发价限对方接受于5月底前复到有效，5月10日我公司接该商电传称“你5月8日电悉，报价太高无法接受，请考虑降低价格，再行商议”半月后麻制品的市价明显趋涨。5月26日，该商再次发来电传：“你5月8日电接受，请速寄销售确认书，以便会签后开证。”此时，我公司也已获悉麻制品行市看好，以高价卖给他人。 问：我公司是否违约？为什么？合同不成立。因为第一，西欧厂商5月10日电传是对我方5月8日电传的拒绝，故5月8日我方发价因被拒绝而失效。第二，5月26日该厂商的电传构成新发价，对此，我方公司为予以承诺，故合同不成立。,B诉 T案：当事人之间来往通信如下：10月1日：居住在Cardiff的T邮寄一项要约给居住在纽约的B。10月8日：T邮寄一份撤销要约的通知。10月11日：B发出一份电报对10月1日的要约承诺。10月15日：B邮寄一封确认承诺的信。10月13 日：B收到T于10月8日寄来的撤销通知。T的撤销是否有效？ 答：T的撤销是无效的，直至B承诺以后，B才收到撤销通知。,（3）承诺必须在要约的有效期间内做出,逾期的承诺 逾期承诺又称迟延的承诺，是指承诺通知到达要约人的时间已超过了要约规定的有效期或在要约未规定有效期的情况下而超过合理期时间。 关于逾期承诺的效力，公约第21条并没有一概地否定，而是分两种情况，做了灵活的处理。 （1）因受要约人自己的迟延而造成的逾期承诺。该逾期承诺原则上无效，但如果要约人毫不迟延地用口头或书面通知受要约人其接受该项承诺，则该逾期的承诺仍为有效的承诺。合同成立。 （2）因为传递中的延误而使一项承诺逾期。该项逾期承诺产生法律上的效力，是一项有效的承诺，除非要约人毫不迟延地用口头或书面通知受要约人，他认为其要约已经失效。,5月1日，乙收到甲邮寄的一份要约；5月2日，乙邮寄一封拒絕要约的信件；5月3日，乙改变主意，在上午10点打电话给甲，表示承诺该要约，并告诉甲不要考虑那封拒绝要约的信件；5月4日，甲收到那封拒绝要约的信件。合同是否成立？如合同成立，于何时成立？ 答：合同于5月3日上午10点成立，即在乙实际通知甲承诺该要约时，而拒绝要约的信件要收到时才生效，即在5月4日，此前合同已经成立。,三对价与约因,有效合同两因素：意思表示一致 要素：美国法称之为 对价 法国法称之为 约因 （一）英美法的对价 英美法将合同分为两类： 签字腊封：有效性完全是由它所采用的形式 简式合同：口头合同和非签字腊封 近年来，英美法：我给你是为了你给我 “相互给付” 买方 卖方 （钱，商品） （商品，钱）,有效对价必须具备 1必须合法 2对价必须是待履行的对价或者是已履行的对价 过去的对价不是对价英美法的原则 过去的对价：是指一方在对方作出允诺之前已 全部履行完毕的对价 允诺之前过去的对价 允诺之后已履行对价 3.对价必须具有某种价值，但不要求充足 4.已经存在的义务或法律上的义务不能作为对价 5.对价必须来自受允诺人,（二）法国法中的约因,是指行为当事人产生该项债务所追求的最接近和直接的目的。 强调：约因与当事人的动机区别开来 购买汽车：动机复杂：自用 出租 目的只有一个：为了取得汽车这个标的物 买卖合同 商品换取金钱 雇用合同 金钱换劳务 凡属无约因的债、基于错误的约因或不法约因的债，都不发生任何效力。,三、当事人订立合同的能力,当事人订立合同的能力,自然人订立合同的能力 法人的行为能力,各国法律 中国法 民法通则 德国法 法国法 英美法,分类 （1）有完全民事行为能力的人 （2）限制民事行为能力的人 （3）无民事行为能力的人 无行为能力： 限制行为能力: 无订约能力的人： 未成年人、精神病者 酗酒者都缺乏订约能力,细则 10周岁以上未成年人 不能完全辨认自己行为的精神病人 10周岁以下 不能辨认自己行为的精神病人 （1）未满七岁 （2）处于精神错乱 （3）因患精神病被宣告为禁治产者 七周岁以上的未成年人 未成年人 受法律保护的成年人,18周岁以上的公民，以自己劳动收入为生活来源的16周岁以上不满18周岁的公民,（二）法人的行为能力 法人是指拥有独立的财产，能够以自己的名义享受民事权利和承担民事义务， 并且依照法定程序成立的法律实体。 法人是由自然人组织起来。在资本主义国家，最常见的法人是公司。 各国公司法规定，公司必须通过它授权的代理人才能订立合同，而且其活动范围不得超出公司章程的规定。,四、合同的形式 要式合同按照法定的形式和手续订立的合同，来源于罗马法，在古罗马时代“合同与天秤”：要讲一定的套语，并配合完 成一定的动作。 不要式合同不要求按特定形式订立合同 发端于：合意合同，仅双方当事人意思表示一致即可发生法律效力的合同 一般都采取“不要式原则” ，只是对某些按法定形式 目的和作用：合同生效的要件 合同存在的依据 （一）大陆法 （二）英美法 1.繁式合同 2.简式合同（1）要式 合同 a.形式要件 b.书面证据 （2）不要式合同 （三）中国法,不依法定形式订立，就不能发生法律效力，合同无效,并非无效，不能强制执行，发生诉讼，必须以法律规定的形式作为合同存在及内容的证据,各国法律,对不同类型合同的要求,法国法 德国法 英美法 中国法律 联合国国际货物买卖合同公约,要式合同分为：以法定形式作为合同有效的要件、作为证据要求。第一种情况，法院有权不依当事人的申请，而依其职权宣告不按法定形式订立的合同无效。第二种情况，除了法律 规定的形式外，法院不接受其它形式的证据。商事合同是不要式，可以用口头方式、书面形式，任何证据方式都可以使用。 总则中规定，不依法律规定方式的法律行为无效。强调当事人的意思表示必须严肃认真，以是否遵守法定形式作为意思表示是否严肃认真的标志。与法国法不同，不问当事人能否提出证据证明合同的存在。合同形式上，以不要式合同为原则，要式合同仅属例外。 合同分为签字蜡封合同和简式合同。签字蜡封合同是要式合同，毋须对价，但必须以特定的形式订立。简式合同不等同于不要式合同，一般是不要式的，可以口头或书面订立，但部分简式合同依法必须以书面形式订立，其作用有的是作为合同有效成立的条件，有的作为证据上的要求，视合同的性质而定。 除了经济合同法、涉外经济合同法对合同所采取的形式有特殊要求，原则上没有规定特殊的要求。 对于国际货物买卖合同的形式原则上不加以限制，无论当事人采用口头方式还是书面方式，都不影响合同的有效性，也不影响证据力。,“契约自由”和“意思主义”是合同法的基本原则。但合同内容必须合法，凡是违反法律，违反善良风格与公共秩序的合同一律无效。,五、合同必须合法,内容 违反中国法律，损害我国社会公共利益 违法、违反公共秩序和善良风俗。法国法中构成合同非法有：一、交易的标的物是法律不允许进行交易的物品二、合同的约因不合法。德国法不具体规定合同的标的是否违法还是合同的约因违法，着重于法律行为和整个合同是否有违法的情事。善良风俗和公共秩序是属于道德伦理和政治的范畴，要由法院根据具体情况作出决定。 必须具有合法的目标或目的 （1）违反公共政策：损订害公众利益，违背某些成文法所 规定的政策或目标，或旨在妨碍公众健康、安全、道德以及一般福利的合同 （2）不道德的合同：违反社会公认的道德标准，如法院予以承认将会引起正常人愤慨的合同 （3）违法的合同：违法合同包括的范围很广 （4）合同违法的后果：既不产生权利，也不产生义务。当事人不能要求履行合同，也不能要求赔偿损失。,各国法律 中国法 德国法和法 国法 英美法,六、合意必须真实,合同是双方当事人意思表示一致的结果，如果当事人意思表示内容有错误或意思表示不一致，或是在受诈欺或胁迫的情况下订立了合同，这时，双方当事人虽然达成了协议，但这种合意是不真实的。 主张该合同无效，或要求撤销。 （一）错误 各国认为不是任何意思表示的错误都足以使表意人主张合同无效或撤销合同。什么情况下有错误的一方可以要求撤销或主张合同无效，什么情况下不可以，各国法律有不同的规定和要求。,国家法律 中国法,内容 行为人对行为内容有重大误解的是指行为人因对行为的性质，对方当事人，标的物的品种，质量规格和数量的认识，使行为的后果与自己的真实意思相悖，并造成较大损失，有关当事人可以要求变更撤销。,法国法,错误只有在涉及合同标的物的本质时，才构成无效的原因。 （1）关于标的物品性质方面的错误 性质“基本品质”、“决定性的考虑”买方非此不买的品质，对“基本品质”的判断标准有两个： 客观标准不考虑当事人的主观意思来确定，而是由法院根据合同的具体情况来确定，那就是客观标准 主观标准考虑出售或购买某个标的物的时候，把“决定性的考虑”停在标的物的某一品质上来确定。 法国法院采用主观标准,国家法律,内容,法国法,（2）关于涉及与其订立合同的双方当事人所产生的错误。 一般认定谁是订立合同的对象上产生错误，是不能够成合同无效的原因的。 但如果对订约对象的意思是订立该合同的主要原因而在订约时错认了订约对象，可以作为合同无效的原因。 如：承包合同 雇佣合同 借贷合同 动机上的错误原则上不能构成合同无效的原因 。,意思表示的内容有错误或表意人根本无此意思表示撤销。 强调意思表示“内容”的错误，而不管该内容是涉及合同的标的物的本质、合同的对方当事人还是意思表示的动机。 （1）关于意思表示内容的错误是否得到了他真正想得到的，表意人在订约时是在错误的影响下作出意思表示的。 （2）关于意思表示形式上的错误表意人究竟想得到什么 例：美元误写成英磅 采取客观标准，即以该项性质的错误在交易上是否重要为条件,德国法,国家法律,内容,订约当事人一方的错误，原则上不能影响合同的有效性，只有当该项错误导致当事人间根本没有达成真正的协议，或者虽已达成协议，但双方当事人就合同的某些重大问题上都存在着同样错误时，才能使合同无效。 按照英国的判例，下列错误都不能使合同无效。 （1）一方当事人意思表示的错误 一方当事人计算价格的错误 （2）一方在判断上发生差错 （3）一方当事人对自身的履约能力估计错误 （4）在凭说明的买卖中，对说明的含义的理解发生错误 但如果某项错致使双方当事人间根本没有造成真正的协议，则可以使合同无效 。,英国法,国家法律,内容,单方面的错误，原则上不能要求撤销合同。 双方都有错误，错误涉及合同重要条款、认定合同当事人或合同标的物的存在、性质、数量或有关交易的其它重大事项，才可以主张合同无效或撤销合同。 态度：宁愿让有错误的一方蒙受自身错误所造成的后果，而不能将损失转稼给对方。,美国法,（二）诈欺 是指以使他人发生错误为目的故意行为。 各国法律都认为：蒙受欺骗的一方可以撤销合同或主张合同无效。,（三）胁迫,是指以使人发生恐怖为目的的一种故意行为。各国法律都一致认为：凡是在胁迫之下订立的合同，受胁迫的一方可以主张合同无效或撤销合同。 以上所介绍的要约与承诺、对价与约因、当事人须有订约能力、合同的形式、合同必须合法以及意思表示必须真实等，都是合同有效成立的必备条件。,六、合同的解释 当事人在订立合同时所使用的语言和文字不能充分表示所要表达的意思，或者有些事项在订约时没有考虑周到，如果双方当事人发生争执就要由法院对合同进行解释。 （一）解释合同的方法和原则 1.“意思说”：强调探求表意人的真实的意思，而不拘泥于文字。 2.“表示说”：强调外部现象，以当事人表示出来的意思为依据。当事人的内心意思非他人所得而知，只有表示出来的意思才能作为解释合同的依据。,国家法律,内容,法国法 德国法 英美法,法国法采取意思说，但例外情况下也受表示说的影响，如当意思与表示不一致时，对方因信赖表意人的意思表示而蒙受损失，表意人应负损害赔偿的责任。 德国民法典反映了意思说和表示说的矛盾，有时强调意思说，有时强调表示说。同法国法一样，如果相对人因信赖表意人的意思表示，采取了行动，应受到法律上的保护。 采取表示说，解释合同时强调合同的文词，而不探求当事人的主观意思。,对解释合同问题进行延伸. 在合同成立前和合同成立时的口头协议，能否改变书面合同的内容？ 英美法院原则上不允许以口头协议改变书面合同内容，但也有一些例外情况。 法国法院接受听取证言，如一方受骗订立书面合同，可用证言作为证据；当合同条款晦涩或含糊不清时，也可以用证言证明。 在德国法中，书面合同的证据力更弱，当事人可以采用其它证据证明除书面合同之外还有与此并存的协议，从而可以改变书面合同文件的内容。,(二)共同条件的解释（标准合同/条款） 格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款 （1）格式条款的无效 免除对人身伤害的责任的格式条款无效；免除对故意或重大过失所致的财产损失的责任的格式条款无效；免除格式条款的提供者的责任、加重对方责任、排除对方主要权利的格式条款无效 （2）对格式条款的理解发生争议的，应当按通常理解予以解释，对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款 （3）合理的提醒义务,第三节 合同的履行,定义,分类,内容,是指合同当事人实现合同内容的行为 卖方按合同规定的时间，地点和质量交货,中国法,合同依法成立，即具有法律约束力，当事人应当履行合同约定的义务，任何一方不得擅自变更或者解除合同。 重合同，守信用,一、合同的履行,定义,分类,内容,买方按合同规定的时间、方式支付货款和受领货物等等都是属于，履行合同的行为。 如果违反应履行的合同义务，就要根据不同情况承担相应的法律责任。,依法成立的合同，在订立合同的当事人间具有相当于法律的效力。债权人根据债务关系，有向债务人请求给付的权利。给付是指履行合同的内容 诚实信用原则 当事人在订立合同之后，必须严格按照合同的条款，履行合同，按合同履约。,大陆法,英美法,二、违约,违约是指合同双方当事人，由于某种原因，完全没有履行其合同义务或没有全部履行其合同义务的行为。 货物丢失，无法交货 货物价格上涨 卖方拒绝交货,完全不履行,不完全履行,违约,违约责任,1. 关于过失责任的原则,分类 大陆法 英美法 罗马法,内容 以过失责任作为民事责任的一项基本原则，只有当存在着可以归责于他的过失时，才承担违约的责任。 德国法区分：重大过失 轻微过失 个别情况下，即使债务人没有过失，也应负责。 只有允诺人没有履行其合同义务，纵使他没有任何过失也构成违法。 还认为：一切合同都是“担保”，只要债务人不能达到担保的结果，就构成违约。 过失 故意 是一种恶意的行为，要比过失更为严重。,如何构成违约，英美法与大陆法存在重大差异，表现在以下两方面,2 关于催告,催告是债权人向债务人请求履行合同的一种通知，是 大陆法上的一种制度。 作用： （1）自催告生效之日起，不履行的风险，由违约方承担。 （2）债权人有权就不履行合同请求法律上的救济。 （3）从催告之日起开始计算损害赔偿及其利息。 英美法认为如果合同规定有履行期限，债务人必须按合同规定的期限履行合同，如果没有规定，则应于合理的期间内履行合同，否则即构成违约，债权人毋须催告即可请求债务人赔偿由于延迟履约所造成的损失。,三、违约的形式,分类 1.大陆法,内容 自始不能:合同成立时即不可能履行，合同在法律上无效，但如果一方当事人在订约时已经知道合同是不可履行的，对于信任合同有效而蒙受损害的对方当事人应负赔偿责任。 嗣后不能：合同成立后出现了阻碍合同履行的情况，按是否有可归责于债务人的事由，分为： （1）非债务人的过失所引起的给付不能。债务人不承担不履行合同的责任。如 ：不可抗力 （2）由债务人的过失所引起的给付不能，债务人应当承担损害赔偿责任。 （3）不可归责于任何一方而引起的 。双方均可免除其义务。 债务已届履行期，而且是可能履行的，但债务人没有按期履行其合同义务。 （1）债务人没有过失的履行延迟 （2）债务人有过失的履行延迟,事项 给付不能 给付延迟,分类 2.英国法,事项 违反条件 违反担保 违反中间性 的条款,内容,凡属合同中的重要条款称为“条件”，另外一重意思：指以某种不确定的事情的发生与否来决定其是否生效的合同规定，分为三类 对流条件同时履行各自的义务 先决条件以一方首先履行某种行为，或以某种事件的发生，或以经过一定的时间，为对方履行义务的前提条件。 后决条件如发生某种事件，履行合同的义务即告消灭。 明示担保合同中说明 默示担保包含在合同中 如果合同中的某些条款即使遭到违反，仅是轻微的，只要采用损害赔偿的办法即可得到弥补，称为是中间性条款。当一方违反这类条款，对方能否解除合同，视此种违约的性质及其后果严重与否而定。,违反担保是指违反合同的次要条款或随附条款。蒙受损害的一方不能解除合同，只能向违约的一方请求损害赔偿。同条件一样有明示和默示之分。在英国法中，一方当事人违反条件时，受损害的一方可以把违反条件作为违反担保看待。,分类 3.美国法,事项 重大违约 轻微违约,内容,致使债权人不能得到该项交易的主要利益，受损害的一方可以要求解除合同，同时要求赔偿全部损失。 债权人已得到该项交易的主要利益。受损害的一方可以要求赔偿损失，但不能拒绝履行合同规定的义务。,事项,内容,分类,英美法共同,预期违约 履行不可能,指一方当事人在合同规定的履行期到来之前，即明确表示届时将不履行合同。当一方当事人违约时，对方可以解除自己的合同义务，立即要求给予损害赔偿，也可等到履行期限届满，再采取法律上的救济办法，但必须承担风险。如果在履行期届满之前，出现了意外事故 使合同宣告解除，提前违约的一方就可以不承担任何责任。 订约时合同即不可能，合同无效 发生在合同成立之后 ，即使不是由允诺人的过失所造成的，原则上仍须负损害赔偿的责任。这项原则过于严厉，随后英国判例形成了默示条款原则，认为某些情况下履约义务不是绝对的，而是有条件的，当模式条件成立时，当事人即可免除履行义务。,分类,事项,内容,联合国国际货物买卖合同公约,根本违反合同 非根本违反合同 预期违约,一方当事人违反合同，如使另一方当事人蒙受损害，以致于剥夺了根据合同有权期待得到的东西，即视为根本违反合同，除非违反合同的一方并不预知。 根本违反合同的救济办法：以买卖为例，买方可以要求卖方交付替代的货物、或撤销合同，并请求赔偿损失。 不论违约行为是否构成根本违反合同，受损害一方都有权要求损害赔偿。 两种情况：一、当事人一方看出对方显然将不履行其大部分义务，当事人一方可以中止履行其义务。 二、在履行合同日期之前，明显看出一方当事人将根本违反合同，另一方当事人可以撤销合同。,四、违约的救济方法,救济方法是指一个人的合法权利被他人侵害时，法律 上给予受（损）害一方的补偿方法。 各国有关违约的救济办法: （一）实际履行 两层意思：一是债权人要求债务人按合同的规定履行合同 二是指债权人向法院提起实际履行之诉。由执行机关运用国家的强制力，使债务人按照合同的规定履行合同。,内容,分类,1.中国法 2.德国法,当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的，另一方有权要求赔偿损失或者采取其它合理的补救措施。 实际履行是对不履行合同的一种主要的救济方法 如属履行不可能的情况：就不能做出实际履行的判决，在房地产买卖中，房屋因为发生火灾被烧毁，或者在订立租船合同后，船只被政府征用等。 可替代 不可替代,内容,分类,3.法国法 4. 英美法,请求实际履行或请求解除合同并要求损害赔偿，二者之中任择其一。 一方违约，另一方唯一的权利是提起违约之诉，因此普通法是没有实际履行。 在英美衡平法中，实际履行也只是作为一种例外的救济方法，在下例情况下，法院将不予以作出实际履行的判决。,（二） 损害赔偿,1. 损害赔偿责任的成立 （1）大陆法 I.必须要有损害的事实 II.须有归责于债务人的原因 但在某些情况下，即使债务人没有过失，也应负责,旅店的主 人对旅客所携带的物品安全。 （2）英美法 只要一方当事人违反合同，对方就可以提起损害赔偿之 诉，而不以违约一方有无过失为条件：也不以是否发生实际 损失为前提。,2. 损害的赔偿的方法,方法: 恢复原状 金钱赔偿 （1）德国法 损害赔偿是以恢复原状为原则，而以金钱赔偿为例外，债权人在下列情况下，才可以要求金钱赔偿。 I 人身伤害或损害物件 II. 债权人对债务人规定一个相当的时间 III.如受损害人不恢复原状 IV债务人须付出过高的费用，才能恢复原状时 （2）法国法 以金钱赔偿为原则 （3）英美法 采取金钱赔偿的方法,3.损害赔偿的范围,发生违约情况以后，在请求损害赔偿时，应如何确定损害的范围，应根据什么原则来确定损害赔偿的金额。 约定的损害赔偿按双方当事人约定 法定的损害赔偿双方当事人没有约定,（1）德国法 （2）法国法 （3）英国法,应包括违约所造成的实际损失和所失利益 实际损失交货而未交货 所失利益本应得到的利益，但因债务人违约而丧失了的利益 （实际测度难度大：工厂未开工、出租固定资产租金） 同德国法 在经济上能处于该合同得到履行时同等的地位 I这种违约损失必须是自然发生的 II当事人在订立合同时，作为违约可能产生后果所合理地预见到的,内容,分类,内容,分类,（4）英国法 （5）中国法,当一方违约时，受损害一方有义务采取一切合理的措施以减轻由于违约所造成的损失。 I违反合同一方的赔偿责任，应当相当于另一方因其违约所受到的损失。 II赔偿的责任不得超过违约一方在订立合同时应当预见的因违反合同可能造成的损失预见损失,（三）解除合同,1解除权的发生 当一方不履行合同时，对方有权要求解除合同 （1）德国、法国 （2）英美法 只有在违反条件或重大违约时，才发生解除合同的问题。 一般是请求赔偿 （3）中国 在下述情况下，可以解除合同 I 一方违反合同，严重影响了经济利益 II在合同规定的期限内没有履行合同，而且在被允许推迟 履行的合理期限内仍未履行 III发生不可抗力 IV合同约定的解除合同的条件已经出现,2解除权的行使 两种 向法院起诉由法院作出 不经法院只须向对方表示解除 3解除合同时，能否同时请求损害赔偿 英美法，法国法可以 德国法任选其一 4解除合同的后果 是指消灭合同的效力对过去，不是将来 法国法恢复到从前（产生返回），美国法相似 英国法指将来（不产生返回）,（四）禁令 是一种特殊的救济方法 （五）违约金 以保证合同履行为目的，由双方当事人事先约定，当债务人违反合同时，应向债权人支付的金钱。 1大陆法上不同性质的违约金 （1）具有惩罚性质的违约金,对债务人不履行合同的一种制裁 （2）作为预定损害赔偿总额的违约金 2违约金的增加或减少 德国法认为：可以. 法国法原则认为：不可以 3英美法对违约金的态度 对违约只能要求赔偿，而不能予以惩罚 区别：罚金预先约定的损害赔偿金额 罚金不能全得 损害赔偿金可以全得,五情势变迁、合同落空、不可抗力,它是签定合同以后发生的 指这样一些意外事故 它不是由于任何一方当事人的过失 它是双方当事人所不能控制的,（一）情势变迁原则大陆法 是指法律关系成立之后，作为该项法律关系的基础的情事，由于不可归责于当事人的原因，发生了非当初所能预料得到的变化。 依据合同基础论.认为合同有效性应以合同成立时所处的环境继续存在为条件。 如果合同成立之后，订约时所依据的环境条件已发生重大变化或已不复存在，则合同的效力应随之变更，不能按原来的合同规定去履行。,德国法经济上不可能履行 法国法院对以情事变迁为理由要求免除履行