大学生毕业实习期间人身损害赔偿问题研究2013首都“挑战杯”获奖论文.pdf

目录目录 摘要和关键词摘要和关键词 . . 1 1 一、问题的提出与研究思路 . 1 二、本文基本概念的界定 . 2 （一）毕业实习 . 2 （二）高校、实习生、实习单位 . 2 （三）人身损害赔偿 . 3 三、毕业实习关系主体的相互关系 . 3 （一）高校与实习生的关系 . 3 （二）高校与实习单位的关系 . 4 （三）实习生与实习单位的关系 . 5 四、各主体间责任的分担 . 6 五、实践中一般解决办法 . 7 六、完善毕业实习制度的建议 . 9 参考文献参考文献 1111 1 大学生毕业实习期间人身损害赔偿大学生毕业实习期间人身损害赔偿 问题研究问题研究 摘要：摘要：当前高校毕业实习中，实习生遭受人身伤害的事故频发。然而由于实习生身份的模糊、 相关立法的缺失和各责任主体的相互推诿，使得受害大学生维权之路困难重重。本文从毕业 实习关系出发，通过分析各主体相互的法律关系以确认各自责任，并结合目前学界和司法界 的观点提出建议。 关键词：关键词：毕业实习 人身损害赔偿 责任分担 一、问题的提出与研究思路一、问题的提出与研究思路 随着高等学校（以下简称高校）的扩招，每年的大学毕业生越来越多，就业形势也越来 越严峻。高校普遍把毕业前夕的毕业实习作为教学环节中的一门必修课，以此帮助学生积累 工作经验和加强实践能力，提前做好准备以应对激烈的就业竞争。 毕业实习越来越普遍，有关大学实习生（以下简称实习生）权益维护的各种问题也随之 而来，其中尤为突出是实习生的人身损害赔偿问题。本课题组对百余位参加过大学毕业实习 的大学生进行了一次问卷调查。 1具体情况参见图 1： 由上表可知，在高校毕业实习中，只有少数实习生参加了实习安全培训和购买人身保险。 仅有 35%的学生与实习单位签订了实习协议，其中又有近 30%的协议里没有关于安全保障方面 的规定。 有高达 58%的高校在毕业实习中未曾指定专门的实习指导教师对实习生进行监督指导。 虽然通过自己联系实习单位的实习生已经很多， 但其中 56%的实习生所在高校未曾就实习单位 的安全保障状况与单位进行联系。这说明：大学生毕业实习期间，高校和实习单位对实习生 的安全保障环节十分薄弱，相关预防和应对措施比较缺乏；实习生、高校和实习单位各方间 的权利义务关系模糊，对实习生人身伤害事故的责任分担不明确。 问题不局限于上述情况，在遭受人身伤害的实习生寻求法律保护时，往往在法律和现实面 前也陷入一种求偿难的境地。据对我国相关法律法规的查阅，实习生的权益保护问题仍处于 模糊状态。虽有广东、河南等少数几个省份出台了专门规范学生实习问题的规范 2，但这些条 例也只是对学生实习的一些原则性和政策性规定，在实习生人身伤害这方面并没有做详细的 图 1 高校毕业实习期间安全保障现状高校毕业实习期间安全保障现状 2 规定，尤其是在责任主体和赔偿责任分配上。在实习生遭受人身伤害后，劳动部门一般因为 无法律依据而拒绝为实习生做工伤鉴定，学校和实习单位在损害赔偿上也只会相互推诿责任。 大量判决表明，目前法院一般将大学实习生人身伤害事故归入侵权范围，依据我国民法通 则 侵权责任法 学生伤害事故处理办法等法律规范予以处理。但这种处理方式既要求 学生承担较大的举证责任，也很难全面维护大学实习生的权益。 那么，究竟该如何解决大学实习生毕业实习期间人身损害赔偿的归责问题呢？ 法律责任是由特定法律事实所引起的对损害予以补偿、 强制履行或接受惩罚的特殊义务， 亦 即由于违反第一性义务而引起的第二性义务。 3各法律关系主体的第一性义务取决于它们相互 间的法律关系。由此，要弄清归责问题就需要弄清前提性的法律关系。大学实习生毕业实习 期间的人身损害赔偿归责问题作为一个热点，近年来受到学者们的持续关注。本文的论述就 将从毕业实习关系出发，结合学者们的研究成果分析各主体间的相互关系，再就毕业实习流 程得出各主体对实习生人身损害赔偿的责任，最后对比司法实践中的一般做法提出我们对实 习生安全保障的建议。 二、二、本文本文基本概念基本概念的的界定界定 为明确本课题的研究范围，现将本文涉及的基本概念界定如下： （一）毕业实习（一）毕业实习 根据现代汉语词典的定义，实习是“把学到的理论知识，拿到实际工作中去运用和 检验，以锻炼工作能力。 ”由此可知，大学生实习是在实际工作者的指导下，参加一定的实际 工作，理论结合实践，锻炼工作能力，同时促进理论教学。 4 广义的大学生实习包括就业型实习、培训型实习以及勤工俭学型实习等多种形式，本课 题所研究的毕业实习，属于培训型实习，是高校教学实践体系的一部分。高校实践教学体系 一般分为实习教学、 实验教学和实训教学。 实习教学分为教学实习和毕业实习或者顶岗实习。 5 毕业实习是指：即将毕业的大学生按照高校的专业培养目标和教学计划，于最后一学年 内，在高校的组织下或者通过自己联系，到国家机关、企事业单位、社会团体及其他社会组 织进行与专业相关的实践教学活动。 毕业实习有两种基本形式：一种是集中实习，由高校联系实习单位，组织学生到实习单 位实习。这种情况下高校一般与实习单位建立了共建实习基地的合作关系。另一种是分散实 习，由学生自己通过社会中介或者社会人际关系联系实习单位进行实习。 与毕业实习相比，教学实习时间较短而且不面向即将毕业的大学生；顶岗实习打破了岗 位属于原工作人员的界限，更加大胆地启用了实习生，且实习生一般与单位签订了三方就业 协议， 6其根本目的是为了就业而非教学。 故教学实习和顶岗实习均不在本课题研究范围之内。 （二）高校、实习生、实习单位（二）高校、实习生、实习单位 中华人民共和国高等教育法 （以下简称高等教育法）第六十八条规定“本法所称高等 学校是指大学、独立设置的学院和高等专科学校，其中包括高等职业学校和成人高等学校” 。 因成人高校的招收对象为在职从业人员，其与所在职单位具有一定的劳动关系，且成人高校 一般不设置毕业实习环节，故本文将成人高校排除在研究范围之外。因此本文所称“高校” 仅限于高等教育法所规定的全日制大学、独立设置的学院、高等专科学校（包括高等职 业学校） 。 本文所称实习生，是指依据上述高校的实践教学计划到国家机关、企事业单位、社会团 3 体及其他社会组织参加毕业实习的全日制在校大学生，包括大专生、本科生和研究生。高校 里的在职研究生、博士生因其自身和用人单位建立了一定的劳动关系，高校一般也不安排他 们进行毕业实习，故不在本文研究范围之内。 本文所称实习单位，是指接收实习生到本单位参加工作实践，并对大学实习生进行管理 的国家机关、企事业单位、社会团体及其他社会组织。 （三）人（三）人身损害赔偿身损害赔偿 本文所研究的人身损害赔偿是指：实习生在实习单位实习工作期间，生命健康权受到不 法侵害，造成了伤、残、死亡及其他人身损害后果，对毕业实习关系中其他责任主体要求的 以财产赔偿等方法对其进行的救济和保护。 三三、毕业实习关系主体的、毕业实习关系主体的相互关系相互关系 探究大学生毕业实习期间人身损害赔偿归责问题，首先面对的是确定毕业实习关系主体 的问题。在这一问题上，绝大多数学者在展开论述时都将实习生、高校和实习单位作为毕业 实习关系中的研究对象。 7也有一些学者从不同的角度来看待这个问题，比如广州大学的黄芳 副教授在论述大学生的“实习权”时，就将政府和高校的实习指导教师列为潜在的侵犯实习 生权益的主体之一。 8 本文认为，政府在毕业实习期间主要的职责在于对高校的教学管理工作进行指导。实习 生因其学生身份主要受高校管理，在毕业实习的权益保护上很难与政府产生直接联系。而实 习指导教师作为高校的职员，其在实习期间对实习生的指导、监督行为属于职务行为，代表 所属高校，最终的法律后果应归结于所属高校。即使有少数实习指导教师在行使职权时超越 职权或者滥用职权，给实习生的人身权益造成了一定损害，也应先追究其所属高校的责任， 再由高校追偿。因为在毕业实习期间，实习生与实习指导教师没有直接的权利义务关系，所 以也难以将实习指导教师作为一个独立的责任主体。另一方面，毕业实习属于高校教学计划 的一部分，毕业实习行为由实习生做出，毕业实习行为发生在实习单位。由此，在毕业实习 关系中，实习生、实习单位和高校应作为主体来研究。 毕业实习作为高校教学计划的一部分，高校在实习的展开、实习任务的要求、实习单位 的选择等各方面有着决定性的影响。这种影响不仅体现在实习生与高校的关系方面，也体现 在高校和实习单位之间、实习生和实习单位之间的关系上。故本文在论述三者关系时，将从 高校这个连接点出发，先讨论高校和实习生之间的关系，再依次讨论高校和实习单位之间的 关系、实习生和实习单位之间的关系。 （一）高校（一）高校与与实习生的关系实习生的关系 对于高校与大学生的关系，我国高等教育法没有一个明确的定性，教育主管部门也 没有具体的操作规范予以说明。由此，学者对于两者之间的关系产生了不同的认识。主要的 观点有以下四种 9：1、民事合同关系。高校作为独立的享有办学自主权的事业型法人，与同 样享有独立主体地位的学生通过报考录取入学的形式，形成了一种特殊形式的教育消费民事 合同关系；2、行政法律关系。高校以自己的名义行使高等教育法及相关法律法规的直接 授权，并对外承担法律责任，是独立的行政主体，而学生处于高校行政管理关系中的行政相 对人地位；3、双重法律关系。高校一方面与学生存在一定的民事合同关系，另一方面基于法 律的授权而通过行使一定职权与学生发生行政法律关系；4、特别权力关系。高校作为履行特 定职能的公法主体，根据高等教育法及相关法规授予的特别权力，对内部事务实际上享 有“自由裁量权” ，而学生作为高校的内部人员，具有公法上从属性。 4 此外，还有学者提出学生和高校之间属于契约关系、教育法律关系、具有特别权力因素 的公法关系等观点。 10但深究下来，这些观点大都从上述四种观点做了一定延伸， 且由于杂 糅了过多其他学说，概念比较模糊，故在此不予一一引述。 从大学生的角度来说，学习的主要目的是获得一定的知识，取得相应的学位，这与高校 完成教育教学计划、促进科研发展的目标有所不同。近来频发的大学生起诉所属高校事件也 说明大学生的利益和高校的利益存在较大冲突。大学生和高校的目标及利益的不一致，使得 大学生不能简单地划入高校内部人员的范围。从保护大学生基本权利的角度出发，大学生与 高校的关系也不能作为一种特别权力关系。我国高等教育法第十一条规定高校“依法自 主办学、民主管理” 。第三十条第二款也确定了高校在民事活动中享有民事权利、承担民事责 任的地位。由此可见，高校可以作为独立的民事主体。另一方面，高等教育法律法规也授权 给高校对学生学籍管理、奖励与处分、毕业证颁发、学位授予等权力，这也说明了高校在一 些方面与学生处于不平等的地位。故此，高校与大学生的关系不能简单地归结为民事合同关 系或行政管理与被管理关系。 本文认为，高校与大学生之间的关系应是一种行政管理与被管理关系和民事法律关系并 存的双重关系。一方面，高校经教育法律法规授权在学生录取、学籍管理、成绩评定、毕业 证颁发、学位授予等方面有自由裁量的行政权限，当大学生在这些方面的权利受到侵害时可 以针对高校提起行政诉讼。另一方面，应该看到高校在行使前述法律授权之外，也对大学生 提供住宿、餐饮、教育环境、教育设施甚至课程设置等方面的服务。大学生在这些方面具有 选择权，并需要缴纳相应的费用。这些服务虽是在辅助学校教育教学工作的正常运行，却具 有明显的民事法律关系属性。高校的非盈利事业单位性质并不排斥其与大学生的民事权利义 务关系，正如福利机构在对受赠者进行捐助时与受赠者存在一定的民事权利义务关系一样。 具体到毕业实习关系中，高校在实习考核制度、实习计划的制定、实习任务的安排、成 绩考核等方面与实习生形成管理与被管理关系；而在实习设施和实习安全环境的提供方面与 实习生形成一种民事上的教育服务关系，高校有提供相应服务的义务，实习生享有一定的自 主选择权。 （二）高校（二）高校与与实习单位的关系实习单位的关系 针对高校与实习单位的关系，有学者在论述大学实习生人身意外伤害的责任认定与处理 时，较为准确地区分为集中实习和分散实习两种情况予以讨论。 11集中实习是高校组织学生 去实习单位实习，一般情况下高校会与用人单位会签订一定的实习协议（包括口头协议） ，建 立比较稳定的合作关系；而分散实习是由学生自己通过社会中介或者社会人际关系联系实习 单位，高校仅就实习单位的基本情况进行一定核实，与实习单位直接接触较少，一般情况下 不签订实习协议。 目前学者们对二者关系的论述大多放在前一种情况讨论，根据高校与实习单位之间的实 习协议内容来分析。虽然就实习协议签订的主体应当是高校、实习单位两方还是高校、实习 单位、学生三方的问题仍存在一定争议，但比较一致的观点是：实习协议建立在包括高校和 实习单位在内的各方真实意思表示的基础之上，是各方自愿、平等协商的结果。 12在确定民 事属性后，对实习协议所属类别又有一些分歧。一些学者认为实习合同或者实习协议是高校 因不具备软硬件条件，而与实习单位协议将实习场所转移到实习单位的合同，同时根据合同 中相关条款实习单位取得对学生一定的教育管理权限；另一些学者认为该合同其实是高校将 自身无法完成的教学任务委托给实习单位代为完成的委托合同，两者之间是委托人与受托人 之间的关系。 本文认为，在高校与实习单位签订实习协议（包括口头协议）的情况下，高校与实习单 位之间构成了一种民事上的委托合同关系。高校自身负有中华人民共和国教育法第二十 5 九条规定的“保证教育教学质量”的义务，但是客观环境所限无法凭自身能力为所有学生提 供合格的实习设施和实习环境。故高校以民事合同的形式委托实习单位代为提供相应的设施 和环境，向大学实习生提供毕业实习教育，以完成教育教学计划；而实习单位应按合同为大 学实习生提供合格的毕业实习条件。另据合同法的基本原理，该民事合同作为对缔结方之间 权利义务的规定，不能对合同缔结人以外的第三人（即实习生）设定义务，故实习单位无权 据此合同对实习生进行教育行政管理。 另一方面，在学生自己联系实习单位的情况下，高校与实习单位之间以学生为媒介建立 起一种相互的“知悉告知”关系，相互负有一定的告知义务、享有一定的知悉权利。高 校在学生自主寻找用人单位前需开具 “实习证明” 或 “推荐信” ， 向实习单位推荐学生去实习， 其实质是对大学生的身份和能力的一种证明，实习单位有权要求以“实习证明” “推荐信”等 形式从高校获得实习生的真实情况；而高校基于对学生的教育行政管理权，在实习单位接收 实习生后，有权从实习单位处了解具体的实习环境和实习情况。 （三）实习生与实习单位的关系（三）实习生与实习单位的关系 作为实习生、实习单位和高校三者之间相互关系中最为核心也是最为复杂的部分，学者 们对实习生与实习单位的关系提出了许多不同的观点。在确定二者关系时，最为核心的一个 问题便是实习生是否具有受劳动法保护的劳动者身份。根据对这一问题的认识，可以将各种 观点划分为认同型、否认型和折中型。 认同实习生具备劳动者身份的主要理由是：1、从劳动者的构成要素分析，劳动者主体资 格取决于一定的年龄、健康状况、智力水平和行为自由，满足这四个方面要求的实习生完全 可以构成劳动法意义上的劳动者；2、从法律依据分析，大学生实习“不视为”就业，只是表 明大学生的劳动不被当成“就业”看待，劳动法律并未明确排除已成为完全民事行为能力人 的大学实习生适用劳动法 13；3、从加强对实习生权益的保护的角度来看，实习生处于弱者地 位，而实践中采取的民事侵权关系不利于对其权益的保护，将实习生纳入劳动者范围可以使 实习单位和实习生之间的权益实现平衡。 14这其中主要观点是劳动合同关系说、劳务合同关 系说和事实劳动关系说。 否认实习生具备劳动者身份的主要理由是：1、从现行法律规范来看，大学生实习作为高 等教育的组成部分，不视为就业，未纳入劳动法的适用范围；2、从劳动法的保障措施来看， 劳动法包括了一系列未尽完善的庞杂的保障措施，将大学生作为劳动法意义上的劳动者势必 引发一系列问题，不合时宜；3、从实习的界定来看，实习是高校计划下的有组织管理下的教 学实践活动，实习生的档案关系仍在高校，实习本身目的在于接触社会，实习生无法构成劳 动法意义上的劳动者；4、从劳动者的概念上看，劳动法意义的劳动者是一个狭义的概念，将 主业是学习的实习生纳入劳动者范围，导致劳动法的调整对象无限扩大。 15这其中比较有代 表性的观点是教育管理关系说。 16 折中型观点认为，实习生一方面具有学生身份，一方面具有一定的劳动者属性。理由在 于：实习生在实习期间未改变其学生的身份，但与此同时，其向实习单位通过提供劳动来获 得实际经验和实际技能，又具有一定的劳动关系。持此种观点的人认为大学实习生和实习单 位之间存在着一种双重关系，即以教育管理与被管理关系为基础，附带一定的劳动关系。 17 本文认为，实习生不具备劳动法意义上的劳动者身份。劳动者作为劳动关系的一方，以 相对于用人单位的“从属性”作为主要的界定标准，这种“从属性”包括“人格从属性”和 “经济从属性” 。 18在经济从属性上，劳动者以获取工资为目的向用人单位提供劳动，用人单 位按照劳动法律法规给付工资和其他福利。而实习生参加毕业实习的主要目的是接触社会， 积累工作经验，实习单位也未给付对应实习生劳动价值的工资。就人格从属性而言，劳动者 受用人单位雇佣，需要服从用人单位的管理。而大学实习生的个人档案仍受学校管理，未接 6 受实习单位的雇佣。 另一方面，高校作为毕业实习关系中的拥有行政管理权限的一方，并没有也无权通过协 议的形式将教育管理权限委托给实习单位，故实习单位与大学实习生的关系也不能归结为教 育管理与被管理关系。 本文认为，实习生与实习单位构成平等民事主体之间的交换关系。劳动法律法规虽未将 大学生纳入“劳动者”范围，却并未排除其作为年满 16 周岁的自然人提供劳动的合法资格。 实习生作为具有一定文化素质和技能的独立民事主体，其劳动的价值属性也应受到认同。实 习单位提供的实习机会和实习环境，耗费了实习单位一定的物质和人力资源，也具有价值属 性。实习生和实习单位这两个民事主体之间，通过平等自愿地协商，达成交换的合意，形成 了一种互利互惠、同时履行的交换关系。在这种交换关系中，实习生有获得实习机会和安全 合格的实习环境的权利，有提供合格的劳动，接受实习单位在工作上的管理，遵守实习单位 的劳动安全规章制度的义务；而实习单位在享有接受实习生劳动的权利的同时，有为实习生 提供实习的条件，保障实习环境安全的义务。 四四、各主体间责任的分担各主体间责任的分担 本课题在研究过程中收集了四所高校（包括本科、专科及高职）的毕业指导手册及 其他相关规定，对毕业实习过程进行分析。毕业实习全过程如图 2 所示： 根据上图，再结合前述毕业实习关系主体的相互关系可知，实习生在毕业实习期间应负 以下义务：按高校的实习计划参加实习、参加高校或实习单位组织的安全培训、遵守实习指 高校根据法律法规和教育主管部门的规章制定、修改毕业实习考核制度和实习计划 高校与实习单位共建实习基地、指定实习指导教师、对即将参加毕业实习的学生进行 培训 高校开给学生实习介绍信，委托实习单位对学生进行实习指导 学生到用人单位实习（其中部分签订了实习协议）、实习指导教师对实习过程进行监 督指导、用人单位对实习过程进行管理 用人单位在实习结束时开给学生实习鉴定（实习证明） 学生向高校提交实习报告和实习证明 高校根据学生在实习期间的表现和实习报告、实习鉴定评定学生的毕业实习成绩 图 2 高校高校毕业实习全过程毕业实习全过程分析分析 7 导老师和用人单位的指导、遵守实习单位的劳动安全管理制度等。实习生如违背上述义务并 造成了自身的人身伤害，则具有一定的过错，应自行承担一定的责任。 高校在毕业实习中的安全保障义务分两种情况：在分散实习中，应在实习前对实习生进 行安全培训、 对实习单位基本情况进行核实、 指派实习指导教师对实习过程进行跟踪指导等； 在集中实习中，应谨慎选择实习单位、在实习前对实习生进行安全培训、指派实习指导教师 对实习过程进行监督指导、做好同实习单位的协调工作等。相应地，在不同实习中对高校义 务履行程度的要求也有所不同。由于实习生在分散实习中行使了实习环境选择权，自主选择 实习单位，所以对高校的义务履行要求程度相对较轻，高校仅在违背其义务的前提下承担补 充责任。而在集中实习中，高校与实习单位构成民事委托关系，高校安排学生到实习单位， 所以对高校义务履行要求的程度相对较高。在实习单位和实习生没有过错或过错较轻的情况 下，高校因违背自身义务应承担主要的侵权责任；在学生存在重大过错而单位无过错的情况 下，高校因违背自身义务应承担部分责任；在实习单位有重大过错的情况下，高校应承担连 带责任，高校承担连带责任超过自己过错部分的，可以向实习单位追偿。 对于实习单位而言，其主要的安全保障义务为：就实习工作中的重要安全知识对实习生 进行教育、按照劳动法律法规和安全生产制度安排实习生进行工作、做好与高校的协调工作 等。实习单位在违背上述义务的情况下造成实习生人身伤害事故，具有一定的过错，同时构 成了违约之债和侵权之债，被侵害的实习生可以在这两种不同的诉由中行使选择权。在分散 实习中，实习单位应按照自己的过错程度独立承担赔偿责任；在集中实习中，实习单位因与 高校的委托合同关系而实现风险转移，仅在自身具有重大过错的情况下和高校一起承担连带 赔偿责任，实习单位承担连带责任超过自己过错部分的，可以向高校追偿。 五五、实践中一般解决办法实践中一般解决办法 本课题从媒体对实习生人身伤害事故的众多案例报道中遴选了十个较为典型的以进行分 析，具体情况如图 3、图 4 所示： 图 3实习生人身伤害事故解决途径实习生人身伤害事故解决途径 0 1 2 3 4 5 6 调解民事判决劳动仲裁 实习实习生人身伤害事故解决途径生人身伤害事故解决途径 案件数量(件) 8 从本课题遴选的案例来看，大部分受害实习生希望通过工伤鉴定获得工伤待遇。但这些 案例的最终解决主要还是通过调解和判决两种途径，其中调解占据了一半，仲裁仅有一个。 短期来看，调解确实在一定程度上有利于维护实习单位、高校、实习生之间的合作关系，对 受害学生进行救济，及时地解决纠纷。但从长远来看，这样的解决途径也会产生许多不利影 响：第一，部分学生为了争取最大赔偿，不接受实习单位和学校的主动和解，把相对简单的 案件复杂化、扩大化，更有甚者，在劳动仲裁给予其适当赔偿后再使用诉讼途径，再次启动 调解、判决等多重程序，导致司法资源浪费；第二、目前的调解有维稳机制的干预，政策性 太强，对各方责任的分担具有随意性，加大了各方利益冲突，不利于高校实习制度的长远发 展；第三，在法律没有明确规定下，大部分案件对实习生与实习单位的关系定性不一、处理 依据不一致，判决赔偿的结果差异较大，危害法律的确定性和判决的权威性。 从各主体责任分担现状来看，目前在实习生人身伤害事故的解决过程中，无论是分散实 习还是集中实习， 实习单位往往承担了绝大部分的责任。 虽然实习单位确实存在一定的过错， 但这样的责任分担未能体现高校、实习单位和实习生的平等地位，未能在具有一定委托关系 的实习单位和高校之间找到一个平衡。这一方面是法院迫于学生伤害事故的社会压力较大而 图 4 各主体的各主体的责任责任分分担状况担状况 图 4 各主体的责任分担状况 9 对实习单位施加了一定的影响，另一方面也是由于实习单位在发生这种事故后的息事宁人的 心理。实习单位作为实习关系中的一个平等主体，在接受实习生劳动的同时也付出了一定的 人力、物力资源。倘若在实习生人身伤害事故中一味强调实习单位的管理责任而忽视高校的 监管责任，只会使实习单位基于理性经济人的考量而拒绝接受实习生，这将对高校与实习单 位的长远合作、实习制度的建设、大学生就业等问题产生严重的不利影响。 六六、完善完善毕业毕业实习制度实习制度的建议的建议 目前司法实践中对实习生人身伤害事故的解决存在着许多弊端，立法的缺失、制度的不 完善等都是其产生的原因。为了明确实习关系主体间的权利义务关系，使受害实习生得到及 时有效救济，同时减少高校和实习单位的后顾之忧，促进实习制度的不断完善，结合各方专 家的观点，本文提出以下建议： 第一，出台专项单行性法规实习条例 。由于目前我国在立法方面对实习生权益的 保障存在很大的缺失，因此完善立法是保护实习生合法权益的首要前提。国务院应加快立法 的进度，出台专项的全国性单行法规为大学实习生合法权益的保障提供法律基础。学者尹晓 敏也提出“国务院应根据教育法 劳动法 职业教育法和有关法规，出台学生实习 条例 ，通过专项单行性法规来保障大学生实习工作的有效开展。 ” 19虽然目前许多学者认为 应将实习生纳入劳动法和劳动合同法的保护范围，将其视为特殊劳动者，赋予其与 用人单位签订劳动合同的权利，或者是直接修改工伤保险条例,把实习生纳入工伤保险的 范围。 20但根据本文对实习生与实习单位的关系研究，实习生不属于劳动者的范畴，不应适 用劳动法 劳动合同法和工伤保险条例 。并且由于实习具有短暂性、非专职性等特 性，若将实习生纳入劳动者的范畴，在一定程度上不但加大了实习单位的责任，还会造成现 行法律规定的混乱。 第二，将签订实习协议作为一项强制性规定纳入相关的法律法规，并由教育行政部门制 定统一的实习协议范本。万玉凤在实习期间的权益如何保障中也提出“政府应该加大监 管力度，必要时把签订实习保障协议纳入实习生进入市场实习的规则之中” 。 21本文认为实习 协议应当对大学生实习期间实习单位和校方的管理职责、工作岗位 、工作条件、劳动保护、 教育培训 、实习期限 、实习津贴 、事故责任 、投保事项等作出约定，以便在实习事故中 明确各方应承担的责任，更有效地保护实习生的合法权益，合理分散风险。 第三，设立针对实习生人身损害事故的强制性实习保险。通过设立实习保险可以有效分散 实习单位和高校的风险，同时也使受害实习生得到及时救济。目前，有学者提出应建立针对 大学生实习的强制性社会保险,保险费由高校、实习单位和大学生共同缴纳，在发生法定保险 事故的情况下对实习生予以赔付。 22也有学者提出教育行政部门、高校可与保险公司协商设 立专门针对实习生的人身伤害保险项目，投保人可以是高校,也可以是实习单位，还可以由高 校与实习单位共同作为投保人。 23本文认为高校和实习生应作为投保人，因为高校对实施教 学计划承担着相应的责任，而实习生是此类实习保险的最大受益者。实习单位已经为实习生 提供了相应的实习设施、实习环境等必要条件，不应再被强加过多的义务，故不把实习单位 列为投保人。在构建强制实习保险制度时,可以借鉴机动车交通事故责任强制保险的立法经验, 将高校和大学实习生的责任纳入国家强制保险的体系,凡组织毕业实习的高校均应投保实习 责任险。 第四，加大实习基地的建设。毕业实习是高校教育的进一步延伸，是实践教育的重要部 分，但由于高校的教育教学职能和经费的有限性，不能将毕业实习完全视为高校的责任。在 实习基地的建设中，政府应加大对实习基地建设的支持力度，鼓励高校与符合条件的实习单 位建立长期的实习合作关系，对于参与实习基地建设的单位，给予一定的优惠政策，比如给 10 与税收上的优惠政策和财政上的支持与鼓励；实习单位应积极配合政府和高校的实习基地建 设，承担一定的社会责任，实现自身的社会价值，拓宽企业人才储备；同时高校必须科学、 合理地选择实习单位,与实习单位、学生在培养人才上达成共识，不断完善实习指导教师监督 指导制度。无论是集中实习还是分散实习，学校都应该尽可能加强对实习过程的监督指导。 第五，由政府相关部门和学校共同建立实习生权益维护机制。为实习生提供相应的法律 咨询和法律援助，定期对实习生进行维权宣传，使广大实习生学会使用法律武器来维护自身 的合法权益。有学者提出应在人力资源和社会保障主管部门内设立实习监管部门，通过立法 赋予其权限,由其负责执行与实习相关的法律法规,对实习过程进行日常的监督管理，纠正实 习中的违法行为, 受理实习中的申诉和纠纷等。 24 以上从制定实习条例、规范实习协议、设立强制性实习保险、加大实习基地建设和建立 权益维护机制五方面给出了相应的建议。大学生毕业实习是增强学生工作能力、促进高等教 育制度的完善和培养素质全面的高水平人才的重要环节，政府、高校、实习单位都应该充分 发挥自身优势，为实习生提供更全面的保护，共同促进我国毕业实习制度的不断完善。 1“大学生毕业实习期间人身损害赔偿归责问题”课题组.大学生毕业实习期间安全保障现状调 查.2011 年 9 月 14 日./FormViewResult.aspx?Type=1河南省 工商保险条例第 46 条. 3张文显主编