卫生行政处罚.ppt

1,卫生部全国医疗服务标准委员会 委员 四川省卫生厅卫生决策咨询委员会 委员 四川省卫生行政执法法律咨询委员会 委员 四川省律师协会医事法学专委会 委员 四川省卫生法治研究中心 研究员 攀枝花市卫生监督局 副主任医师,石滨,卫 生 行 政 处罚 理论与务实,2,行政处罚概念,是指行政主体为达到对违法者予以惩戒，促使其以后不再犯，有效实施行政管理，维护公共利益和社会秩序，保护公民、法人或其他组织的合法权益的目的，依法对行政相对人违反行政法律规范的行为，给予人身的、财产的、名誉的及其他形式的法律制裁的行政行为。,3,行政处罚特征,（1）主体是行政主体，实施行政处罚必须依据法定权限。 （2）是针对有违反行政法律规范行为的行政相对人的制裁。 （3）目的既是为了有效实施行政管理，维护公共利益和社会秩序，保护公民、法人或其他组织的合法权益，同时也是对违法者予以惩戒和教育，使其以后不再犯。 （4）是对违反行政法律规范的行政相对人的制裁。,4,行政主体资格的取得,职权行政主体资格的取得： （1）依法成立； （2）拥有法定职权； （3）具有法定的机构编制和人员编制； （4）拥有独立的行政经费； （5）拥有必要的办公条件； （6）经过必要的公告程序。,5,卫生行政执法主体职能,6,行政处罚与行政处分的区别,7,行政处罚与行政处分的区别,8,行政处罚与民 事 处 罚的区别,9,行政处罚只能由 违反行政法上的义务人承担！,切切注意： 1.不能替代 2.不能转继 3.不能承担连带责任,10,行政处罚原则,（1）法定； （2）公正、公开； （3）处罚与教育相结合； （4）保障相对人权利； （5）职能分离； （6）一事不再罚。,11,司法程序优先原则,违法行为构成犯罪的，行政机关必须将案件移送司法机关，依法追究刑事责任。,12,行政处罚法第七条,公民、法人或者其他组织因违法受到行政处罚，其违法行为对他人造成 损害的，应当依法承担民事责任。 违法行为构成犯罪，应当依法追究刑事责任，不得以行政处罚代替刑事处罚。,三种法律责任可以同时并存,13,卫生行政处罚程序 第二十五条第一款第五项,（五）违法行为构成犯罪需要追究刑事责任的，应当移送司法机关。同时应当予以行政处罚的，还应当依法提出卫生行政处罚的意见。,14,行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定 中华人民共和国国务院令 （第310号）二OO一年七月九日,第十条行政执法机关对公安机关决定不予立案的案件，应当依法作出处理；其中，依照有关法律、法规或者规章的规定应当给予行政处罚的，应当依法实施行政处罚。 第十一条行政执法机关对应当向公安机关移送的涉嫌犯罪案件，不得以行政处罚代替移送。 行政执法机关向公安机关移送涉嫌犯罪案件前已经作出的警告，责令停产停业，暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照的行政处罚决定，不停止执行。 依照行政处罚法的规定，行政执法机关向公安机关移送涉嫌犯罪案件前，已经依法给予当事人罚款的，人民法院判处罚金时，依法折抵相应罚金。,刑事处罚不排斥行政处罚,15,关于在行政执法中及时移送涉嫌犯罪案件的意见 （高检会20062号）,一、行政执法机关在查办案件过程中，对符合刑事追诉标准、涉嫌犯罪的案件，应当制作涉嫌犯罪案件移送书，及时将案件向同级公安机关移送，并抄送同级人民检察院。 对未能及时移送并已作出行政处罚的涉嫌犯罪案件，行政执法机关应当于作出行政处罚十日以内向同级公安机关、人民检察院抄送行政处罚决定书副本，并书面告知相关权利人。 现场查获的涉案货值或者案件其他情节明显达到刑事追诉标准、涉嫌犯罪的，应当立即移送公安机关查处。,16,关于在行政执法中及时移送涉嫌犯罪案件的意见 （高检会20062号）,三、人民检察院接到控告、举报或者发现行政执法机关不移送涉嫌犯罪案件，经审查或者调查后认为情况基本属实的，可以向行政执法机关查询案件情况、要求行政执法机关提供有关案件材料或者派员查阅案卷材料，行政执法机关应当配合。确属应当移送公安机关而不移送的，人民检察院应当向行政执法机关提出移送的书面意见，行政执法机关应当移送。,17,关于在行政执法中及时移送涉嫌犯罪案件的意见 （高检会20062号）,四、行政执法机关在查办案件过程中，应当妥善保存案件的相关证据。对易腐烂、变质、灭失等不宜或者不易保管的涉案物品，应当采取必要措施固定证据；对需要进行检验、鉴定的涉案物品，应当由有关部门或者机构依法检验、鉴定，并出具检验报告或者鉴定结论。 行政执法机关向公安机关移送涉嫌犯罪的案件，应当附涉嫌犯罪案件的调查报告、涉案物品清单、有关检验报告或者鉴定结论及其他有关涉嫌犯罪的材料。,18,行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定 中华人民共和国国务院令 （第310号）二OO一年七月九日,第六条行政执法机关向公安机关移送涉嫌犯罪案件，应当附有下列材料： （一）涉嫌犯罪案件移送书； （二）涉嫌犯罪案件情况的调查报告； （三）涉案物品清单； （四）有关检验报告或者鉴定结论； （五）其他有关涉嫌犯罪的材料。,19,关于在行政执法中及时移送涉嫌犯罪案件的意见 （高检会20062号）,六、行政执法机关对公安机关决定立案的案件，应当自接到立案通知书之日起三日以内将涉案物品以及与案件有关的其他材料移送公安机关，并办理交接手续；法律、行政法规另有规定的，依照其规定办理。,20,行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定 中华人民共和国国务院令 （第310号）二OO一年七月九日,第五条行政执法机关对应当向公安机关移送的涉嫌犯罪案件，应当立即指定2名或者2名以上行政执法人员组成专案组专门负责，核实情况后提出移送涉嫌犯罪案件的书面报告，报经本机关正职负责人或者主持工作的负责人审批。 行政执法机关正职负责人或者主持工作的负责人应当自接到报告之日起3日内作出批准移送或者不批准移送的决定。决定批准的，应当在24小时内向同级公安机关移送；决定不批准的，应当将不予批准的理由记录在案。,21,行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定 中华人民共和国国务院令 （第310号）二OO一年七月九日,第九条行政执法机关接到公安机关不予立案的通知书后，认为依法应当由公安机关决定立案的，可以自接到不予立案通知书之日起3日内，提请作出不予立案决定的公安机关复议，也可以建议人民检察院依法进行立案监督。 作出不予立案决定的公安机关应当自收到行政执法机关提请复议的文件之日起3日内作出立案或者不予立案的决定，并书面通知移送案件的行政执法机关。移送案件的行政执法机关对公安机关不予立案的复议决定仍有异议的，应当自收到复议决定通知书之日起3日内建议人民检察院依法进行立案监督。 公安机关应当接受人民检察院依法进行的立案监督。,22,关于在行政执法中及时移送涉嫌犯罪案件的意见 （高检会20062号）,七、行政执法机关对公安机关不立案决定有异议的，在接到不立案通知书后的三日以内，可以向作出不立案决定的公安机关提请复议，也可以建议人民检察院依法进行立案监督。 公安机关接到行政执法机关提请复议书后，应当在三日以内作出复议决定，并书面告知提请复议的行政执法机关。行政执法机关对公安机关不立案的复议决定仍有异议的，可以在接到复议决定书后的三日以内，建议人民检察院依法进行立案监督。,不 立 案（三日以内）,复 议,立案监督,23,卫生行政执法文书,行政复议申请书 （ ）卫复申字 号 申请人： 被申请人： 行政复议请求： 我局因不服被申请人（单位） 于 年 月 日作出不予立案通知书（编号： ）的具体行政行为，根据行政机关移送涉嫌犯罪案件的规定（年月日国务院令第号）第九条第一款的规定，特向贵单位提出复议申请。要求予以立案。 事实及理由： 此致 公安局（分局） 申请人（签章） 年 月 日 附：1.申请书副本 份； 2.证据 份,24,卫生行政执法文书,立案监督建议书 （ ）卫监建字 号 我局 年 月 日向 公安局（分局）（派出所）移送关于 一案，于 年 月 日收到 公安局（分局）（派出所）下达的不予立案通知书（编号 ），我局对此通知书存在异议，根据行政机关移送涉嫌犯罪案件的规定（年月日国务院令第号）第九条第一款的规定，特建议 检察院进行立案监督。 事实及理由： 此致 检察院 卫生局（签章） 年 月 日 附：1.建议书副本 份； 2.证据 份,25,卫生行政执法文书,立案监督建议书 （ ）卫监建字 号 我局 年 月 日向 公安局（分局）（派出所）移送关于 一案，于 年 月 日收到 公安局（分局）（派出所）下达的不予立案通知书（编号 ），我局不服该项具体行政行为，于 年 月 日向 公安局（分局）提出行政复议申请， 公安局（分局） 年 月 日作出 的复议决定（编号 ），我局对此复议决定存在异议，根据行政机关移送涉嫌犯罪案件的规定（年月日国务院令第号）第九条第二款的规定，特建议 检察院进行立案监督。 事实及理由： 此致 检察院 卫生局（签章） 年 月 日 附：1.建议书副本 份； 2.证据 份,26,行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定 中华人民共和国国务院令 （第310号）二OO一年七月九日,第十六条行政执法机关违反本规定，逾期不将案件移送公安机关的，由本级或者上级人民政府，或者实行垂直管理的上级行政执法机关，责令限期移送，并对其正职负责人或者主持工作的负责人根据情节轻重，给予记过以上的行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 行政执法机关违反本规定，对应当向公安机关移送的案件不移送，或者以行政处罚代替移送的，由本级或者上级人民政府，或者实行垂直管理的上级行政执法机关，责令改正，给予通报；拒不改正的，对其正职负责人或者主持工作的负责人给予记过以上的行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 对本条第一款、第二款所列行为直接负责的主管人员和其他直接责任人员，分别比照前两款的规定给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。,27,关于在行政执法中及时移送涉嫌犯罪案件的意见 （高检会20062号）,十、行政执法机关对案情复杂、疑难，性质难以认定的案件，可以向公安机关、人民检察院咨询，公安机关、人民检察院应当认真研究，在七日以内回复意见。对有证据表明可能涉嫌犯罪的行为人可能逃匿或者销毁证据，需要公安机关参与、配合的，行政执法机关可以商请公安机关提前介入，公安机关可以派员介入。对涉嫌犯罪的，公安机关应当及时依法立案侦查。,28,关于在行政执法中及时移送涉嫌犯罪案件的意见 （高检会20062号）,十二、行政执法机关在依法查处违法行为过程中，发现国家工作人员贪污贿赂或者国家机关工作人员渎职等违纪、犯罪线索的，应当根据案件的性质，及时向监察机关或者人民检察院移送。监察机关、人民检察院应当认真审查，依纪、依法处理，并将处理结果书面告知移送案件线索的行政执法机关。,29,关于在行政执法中及时移送涉嫌犯罪案件的意见 （高检会20062号）,十四、人民检察院依法对行政执法机关移送涉嫌犯罪案件情况实施监督，发现行政执法人员徇私舞弊，对依法应当移送的涉嫌犯罪案件不移送，情节严重，构成犯罪的，应当依照刑法有关的规定追究其刑事责任。,30,卫生行政执法文书规范,第二十四条 案件移送书，是将不属于自己管辖的案件，移送有关单位或部门处理的文书。 移送书应写明移送案件的受理时间、案由、移送原因、移送的法律依据。 移送卫生行政机关应当将案件材料一并移送。,31,卫生行政处罚程序,第十四条 卫生行政机关对下列案件应当及时受理并做好记录： （一）在卫生监督管理中发现的； （二）卫生机构监测报告的； （三）社会举报的； （四）上级卫生行政机关交办、下级卫生行政机关报请的或者有关部门移送的。,案件来源,32,其它部门移送案件证据转换,注意: 其它部门调查证据不能直接使用,必须进行证据转换 方式: 询问笔录 当事人确认移送来 的案件证据真实!,33,行政处罚设定,法律：可以设定各种行政处罚(限制人身自由只能由法律设定) 行政法规：可以设定除限制性人身自由以外的行政处罚 地方性法规：可以设定除限制人身自由,吊销企业营业执照以外的行政处罚 规章：可以在法律行政法规规定的给予行政处罚的行为、种类、幅度的范围内作出具体规定,34,行政处罚种类,（一）警告； （二）罚款； （三）没收违法所得、没收非法财产； （四）责令停产停业； （五）暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊 销执照； （六）行政拘留； （七）法律行政法规规定的其它行政处罚,35,行政处罚种类,人身罚行政拘留；劳动教养；驱逐出 境、禁止进出境、限期出境。 财产罚罚款；没收。 行为罚责令停产停业；暂扣或者吊销 许可证、执照。 申诫罚警告；通报批评。,36,法 律,行政法规,地方性法规,规 章,拘留,吊销企业营业执照,吊销许可证,责令停产停业,没收违法所得.非法财物,罚款,警告,自由罚,行为罚,财产罚,声誉罚,37,“吊销”卫生行政许可,“吊销”卫生行政许可是指卫生行政部门对违法行为人从事某种活动的权利或享有某种资格的取消，也是对相对人特定行为的法律资格的剥夺 “吊销”效力不溯及以往，卫生行政许可被“吊销”之日失去效力 许可活动过程中存在违法情形 吊销,38,吊销与暂扣区别,吊销许可证和执照是对违法行为人从事某种活动的权利或享有的某种资格的永久取消； 而暂扣许可证和执照则是中止违法行为人从事某种活动的资格，待违法行为人改正以后或者经过一定期限后，再发还许可证、有关证书或者执照。暂扣对行政管理相对人权利的剥夺是有期限的，实际上是限制相对人在此期限内拥有与行使权利，因为证照是权利的凭证，暂扣的目的还是要让被处罚人暂时丧失权利，或者是限制其权利,39,撤销、注销、吊销的使用,40,(一)“撤销”卫生行政许可,41,“撤销”卫生行政许可是指卫生行政机关对已设立且有效的行政许可效力以成立时存在的瑕疵为由而在事后予以消灭。此种瑕疵的违法情形是由于卫生行政机关或行政相对人在卫生行政许可过程中存在不正当或违法行为，从而导致卫生行政机关作出的卫生行政许可存在瑕疵或者违法情形。因此，卫生行政予以“撤销”，在本质上是卫生行政机关自我纠错的措施，自我纠正的手段，是落实卫生行政责任制的一种方式，而不属于行政处罚。,1.概念与性质,撤 销,成立时存在瑕疵,42,2.撤销依据,行政许可法第六十九条 有下列情形之一的，作出行政许可决定的行政机关或者其上级行政机关，根据利害关系人的请求或者依据职权，可以撤销行政许可： （一）行政机关工作人员滥用职权、玩忽职守作出准予行政许可决定的； （二）超越法定职权作出准予行政许可决定的； （三）违反法定程序作出准予行政许可决定的； （四）对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人准予行政许可的； （五）依法可以撤销行政许可的其他情形。,行政机关或工作人员过错 可以撤销,43,被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的，应当予以撤销。 依照前两款的规定撤销行政许可，可能对公共利益造成重大损害的，不予撤销。 依照本条第一款的规定撤销行政许可，被许可人的合法权益受到损害的，行政机关应当依法给予赔偿。依照本条第二款的规定撤销行政许可的，被许可人基于行政许可取得的利益不受保护。,行政相对人过错 应当撤销,44,卫生行政许可管理办法第五十七条“有下列情况之一的，作出卫生行政许可决定的卫生行政部门或者上级卫生行政部门，可以撤销卫生行政许可： （一）卫生行政部门工作人员滥用职权，玩忽职守，对不符合法定条件的申请人作出准予卫生行政许可决定的； （二）超越法定职权作出准予卫生行政许可决定的； （三）违反法定程序作出准予卫生行政许可决定的； （四）对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人准予卫生行政许可的； （五）依法可以撤销卫生行政许可决定的其他情形。,45,被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得卫生行政许可的，应当予以撤销。 撤销卫生行政许可，可能对公共利益造成重大损失的，不予撤销。依照本条第一款的规定撤销卫生行政许可，被许可人的合法权益受到损害的，卫生行政部门应当依法予以赔偿。”,行政部门过错,应当赔偿,慎用 ！,46,（三）操作,1.撤销程序的提起：经办人员填写卫生行政许可撤销审批表，写明拟撤销的卫生行政许可的内容和原因，报卫生行政机关负责人审批。 2.调查与合议：卫生行政机关负责人组织工作人员进行详细调查并会同相关行政执法人员合议审查。 3.决定与送达：合议决定撤销撤销卫生行政许可的。必须经卫生行政机关负责人审批，并制作行政许可证件撤销决定书，注明被撤销卫生行政许可的事实、理由和依据，并依法送达相对人。 4.收缴与公告：收缴卫生行政许可的决定不许予以公告，同时需要收缴已发放的行政许可，也可根据情况予以公告作废。,47,5.行政救济保障：撤销卫生行政许可不是行政处罚，不适用行政处罚程序，但必须注意： 一是撤销卫生行政许可的原由不管是因行政机关还是相对人所致，毕竟可能对相对人权益产生影响，根据行政复议法第六条、行政诉讼法第十一条规定，相对人有权提出复议和诉讼，行政机关作出撤销卫生行政许可决定时，应明确告知相对人享有的救济权利（即，提起复议、诉讼的方式、途径和期限）。,48,二是虽然撤销卫生行政许可是行政机关内部的一种自我纠错的行为，不适用行政处罚程序。从法律法规规定上讲，可以不经过听证程序，但亦可能影响被行政许可人及相对利益关系人的权益。为确保被行政许可人及相关利益关系人的合法权益和防止违法撤销卫生行政许可行为，建议行政机关给予相对人听证权。在行政执法过程中，行政部门扩大了行政听证的适用范围，有利于保护相对人的权利，一般不会认定为行政执法过程中的程序错误。但是，一旦缩小了听证的适用范围，就侵害了相对人的权利，程序就不合法了。,49,行政许可证件撤销决定书 卫 字 第 号 ： 由于 于 1.行政机关工作人员滥用职权、玩忽职守作出准予行政许可决定 2.行政机关超越法定职权作出准予行政许可决定 3.行政机关违法法定程序作出准予行政许可决定 4.行政机关对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人准予行政许可决定 5.你（单位）以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可 6.其它原因（注明）： ： 根据中华人民共和国行政许可法第六十九条的规定，现对 许可证件、证号予以撤销。 如不服本决定的，可自收到本决定书之日起60日内申请行政复议，或在三个月内向人民法院提起行政诉讼。 卫生行政机关（盖章） 年 月 日,50,(二)“注销”卫生行政许可,51,“注销”卫生行政许可是指基于特定事实（卫生行政机关许可在事实上已经不存在或者卫生行政许可在法律上已被禁止）的出现，由卫生行政机关依据法定程序收回卫生行政许可证件或者公告行政许可失去效力。,1.概念与性质,事实上不存在,法律上被禁止,注销,52,当出现特定事实(事实上已经不存在或者卫生行政许可在法律上已被禁止)而使卫生行政许可失去效力的时候，卫生行政机关应当办理有关手续，注销卫生行政许可，向社会公布行政许可失去效力的事实。 因此，卫生行政注销是属于行政许可废止的一种情况，是卫生行政许可管理的一项内容，是卫生行政机关与相对人解除卫生行政许可法律关系的行为，不属行政处罚。,53,2.注销依据,行政许可法第七十条 有下列情形之一的，行政机关应当依法办理有关行政许可的注销手续： （一）行政许可有效期届满未延续的； （二）赋予公民特定资格的行政许可，该公民死亡或者丧失行为能力的； （三）法人或者其他组织依法终止的； （四）行政许可依法被撤销、撤回，或者行政许可证件依法被吊销的； （五）因不可抗力导致行政许可事项无法实施的； （六）法律、法规规定的应当注销行政许可的其他情形。,54,卫生行政许可管理办法第五十八条“有下列情形之一的，卫生行政部门应当依法办理有关卫生行政许可的注销手续： （一）卫生行政许可复验期届满或者有效期届满未延续的； （二）赋予公民特定资格的卫生行政许可，该公民死亡或者丧失行为能力的； （三）法人或其他组织依法终止的； （四）卫生行政许可被依法撤销、撤回、或者卫生行政许可证件被依法吊销的； （五）因不可抗力导致卫生行政许可事项无法实施的； （六）法律、法规规定的应当注销卫生行政许可的其他情形。,55,（三）操 作,注销本身是卫生行政许可程序里的一个环节，相对于卫生行政许可申请而言，分别是卫生行政许可的一首一尾，其程序基本与“撤销”一致，但应该注意三点： 一是在卫生行政许可管理办法制定的9种卫生许可文书之中，没有行政许可证件注销决定书，建议按行政许可证件撤销决定书样式制定行政许可证件注销决定书。,56,行政许可证件注销决定书 卫 字 第 号 ： 由于 于 1。行政许可有效期届满未延续的；2。赋予公民特定资格的行政许可，该公民死亡或者丧失行为能力的 3。法人或者其他组织依法终止的；4。行政许可依法被撤销、撤回，或者行政许可证件依法被吊销的； 5。因不可抗力导致行政许可事项无法实施的； 6.其它原因（注明）： ： 根据中华人民共和国行政许可法第六十九条的规定，现对 许可证件、证号予以注销。 如不服本决定的，可自收到本决定书之日起60日内申请行政复议，或在三个月内向人民法院提起行政诉讼。 卫生行政机关（盖章） 年 月 日,57,二是依据卫生行政许可管理办法第五十八条规定第（二）项“赋予公民特征资格的卫生行政许可，公民死亡或者丧失行为能力的”、第（三）项“法人或其他组织依法终止的”应当注销行政许可的规定，由于卫生行政许可不能继承、转让，因此，注销更多的属于程序行为，是卫生行政单方的行政许可管理行为，不必启动听证程序。其行政许可证件注销决定书送达相应利益关系人即可。重点注意的是，卫生行政许可证件的收缴或公告作废。,58,三是依据卫生行政许可管理办法第五十八条第一款第（四）项规定“行政许可依法被撤销，撤回，或者行政许可证件被依法吊销的”应当注销卫生行政许可的规定，由于该“注销”的前提条件是卫生许可证件已失去效力，在被剥夺效力时，相对人已依法享有听证、复议、诉讼等行政救济权利。此时“注销”只是向社会公开失效卫生行政许可信息，维护社会公共利益，消除无效行政许可对社会公众的不利影响。因此，此时“注销”行为也不必启动听证。,59,但其依据其它几项法定情形“注销”卫生行政许可，仍应注意依法将行政许可证件注销决定书送达相对人，注明注销的事实、理由和依据，并告知相对人享有的行政救济权利，同时最好给于相对人听证权。 卫生行政许可复验期届满或者有效期届满未延续的 因不可抗力导致卫生行政许可事项无法实施的； 法律、法规规定的应当注销卫生行政许可的其他形。 扩大听证 不会认定为程序错误 缩小听证 侵害了相对人的权利 程序不合法,60,(三)“吊销”卫生行政许可,61,“吊销”卫生行政许可是指卫生行政部门对违法行为人从事某种活动的权利或享有某种资格的取消，就是对相对人特定行为的法律资格的剥夺，是一种较为严厉的行政处罚行为。,62,1.概念与性质,“吊销”卫生行政许可是指卫生行政部门对违法行为人从事某种活动的权利或享有某种资格的取消，也是对相对人特定行为的法律资格的剥夺 “吊销”效力不溯及以往，卫生行政许可被“吊销”之日失去效力 许可活动过程中存在违法情形 吊销,63,“吊销”卫生行政许可的依据和操作程序在行政处罚法、卫生行政处罚程序个各项卫生法律、法规与规章均有详细规定，在此不再阐述，但必须注意的是， “吊销”卫生行政许可属于较为严厉的行政处罚，在实际”吊销“卫生行政许可时，应当启动听证，这是法规明确规定的，不能疏忽。,64,许可活动成立时存在的瑕疵,许可活动法律上被禁止,许可活动事实上不存在,许可活动过程中存在违法,吊销,注销,撤销,自始无效,自吊销之日无效,视前题情况定,65,责令停产停业,责令停产停业是行政机关对从事生产经营活动的公民、法人或其它组织的违法行为而给予的一种行政处罚。 这种处罚形式直接剥夺了生产经营者进行生产经营活动的权利，是制止正在发生的违反行政管理秩序、妨害社会经济生活、危害人民生命健康的行政违法行为的非常有效的行政处罚措施，也是一种带有紧急强制措施性质的处罚手段。,66,停产停业特点：,1、停产停业是一种行为资格的处罚； 2、停产停业对被处罚人行使权力利的剥夺 暂时的； 3、停产停业目的是为了改进工作，纠正错误： 不作为义务:不得再从事被停止的生产 经营活动； 作为义务:停产业期间进行整顿纠正违法 改进工作,有 证,无 证,停产停业,取 缔,67,取 缔,取缔是指行政主体在实施行政管理过程中，为制止违法行为或在紧急危险情况(非法生产经营)下、根据法律、法规规定，对行政相对人的人身或者财产实施暂时性控制的措施。,68,没收违法所得,没收违法所得、没收非法财物是对从事生产、保管、加工、运输、销售违禁物品或者进行其它营利性违法行为的人所实施的一种经济上的处罚。对违法所得、非法财物的没收，本质上是一种追缴。,69,没收处罚的特征主要有：,1.没收处罚是剥夺被没收人的违法财产所有权，使被没收人丧失对违法财物的所有权或使用、占有权益。 2.没收处罚使被没收人丧失对违法财产所有权，其结果是收归国有，即所有权转变为国家所有权。对违法所得、非法财物的没收，本质上是一种追缴。 3.没收处罚作为一种较为严厉的行政处罚，其实施的对象是财物，主要有违法所得、违法物品、违法工具或其他违法财物等。,70,没收违法所得,“没收违法所得、没收非法财物”是法律法规规定的法定罚种，卫生行政部门必须依法进行，不得自由裁量，属羁束性具体行政行为。 我们必须注意，在行政执法过程中，作为行政权利享有者行政主体来说，依法实施行政处罚，即是权利，也是义务，必须依法行政，不得随意放弃或自由处罚，否则，将承担相应法律责任。,71,中华人民共和国行政处罚法,第五十五条 行政机关实施行政处罚，有下列情形之一的，由上级行政机关或者 有关部门责令改正，可以对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处 分： （一）没有法定的行政处罚依据的； （二）擅自改变行政处罚种类、幅度的； （三）违反法定的行政处罚程序的； （四）违反本法第十八条关于委托处罚的规定的。,72,违反行政事业收费和罚没收入收支两条线管理规定行政处分暂行规定（国务院281号令）,第六条：“违反规定，擅自改变罚没范围.标准，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予记大过处分；情节严重的，给予降级或者撤职处分”。 第十二条： “不履行罚没职责，应收不收，应罚不罚的，经批评教育不改正的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告处分。” 第二十二条： “违反本规定，构成犯罪的，依法追究刑事责任”,罚没款是国家资产，卫生行政部门不得随意处置,73,违法所得计算,第七条：本办法所称违法所得，系违反食品卫生法，从事食品生产经营活动所取得的全部营业收入（包括成本和利润）。 对造成食品中毒事故或者其它食源性疾患的，认定违法所得时，应当包括造成食物中毒或者其它食源性疾患的该批食品的营业收入。对于餐饮业，其违法所得以造成食品中毒或者其它食源性疾患的该餐饮的总营业收入计。 不提供或者不如实提供证明材料证明其违法所得的，按照没有违法所得查处。 食品卫生行政处罚办法,74,卫生部关于化妆品卫生监督条例实施中有关问题的批复 1998年11月17日 卫法监发【1998】第13号,四川省卫生厅： 你厅10月23日，以川卫监便（98）字第063号函转来成都市卫生局成卫防（1998）45号文件收悉。现批复如下： 对化妆品卫生监督条例实施中违法所得的计算方法，可参照食品卫生行政处罚办法第七条和以往我部对此问题所作的行政解释执行。,75,卫生部关于宾馆、旅馆使用化妆品 有关问题的批复 （1998年10月21日 卫法监发【1998】第9号）,河南省卫生厅： 你厅关于执行中有关问题的请示（豫卫监【1998】46号）收悉，现批复如下： 宾馆、旅店中使用的化妆品应认定为经营行为，此类化妆品的违法所得应根据其购进价及同类化妆品市场销售价认定。 此复。,76,卫生部法监司关于如何计算化妆品生产经营行为的违法所得请示的复函 （2000年2月23日） 卫法监食发【2000】第16号,上海市卫生局： 你局沪卫卫监（2000）3号“关于如何计算化妆品生产经营行为的违法所得的请示”文件收悉。经研究，答复如下： 化妆品卫生监督条例所称的违法所得，是指违反化妆品卫生监督条例，从事化妆品生产经营活动所取得的全部经营收入（包括成本和利润）。 此复。,77,违法所得计算,（一）对可以认定的违法所得，在处以违法所得最高倍数的罚款数额仍低于对没有违 法所得罚款幅度的下限时，按照对“没有违法所得”处罚的罚款下限执行； （二）对难以或无法认定的违法所得，按没有违法所得处理，在法定罚款幅度内，根 据情节确定具体的罚款金额。 关于在行政处罚决定中罚款金额计算问题的批复 （卫监发（1996）第48号 1996年9月20日颁布实施）,78,卫生部关于对如何认定食品生产经营违法所得的批复 （卫监督发2004370号）,浙江省卫生厅： 你省桐庐县卫兰局关于如何认定食品生产经营违法所得的紧急请示（桐卫200411号）收悉。经研究，答复如下： 根据食品卫生法及食品卫生行政处罚办法有关规定，食品生产经营违法所得一般包括成本和利润两部分。如食品售出后尚未收到货款，此款仍计入违法所得。 特此批复。 中华人民共和国卫生部 二00四年十一月八日,79,违法所得计算,广西壮族自治区卫生厅： 你厅“关于请求对医疗机构管理条例中所指“没收违法所得”得具体应用问题作出解释的函”（桂卫政20002号）收悉。经研究，答复如下： 医疗机构管理条例第四十四条中“非法所得”指未取得医疗机构执业许可证擅自执业的人员或机构在违法活动中获取的包括成本在内的全部收入。 卫生部法监司关于对医疗机构管理条例中“非法所得”含义解释的答复（卫法监法发2000第45号，2000年4月13日）,80,罚 款,罚款：是对违反法律法规的规定、不履行法定义务的行政管理相对人所施加的一种经济上的处罚。,81,卫生部关于对数种违法行为实施行政处罚问题的批复 （卫法监发1998第12号）,根据食品卫生行政处罚办法第五条“在同一违反食品卫生法的案件中，有两种以上应当给予行政处罚的违法行为时，卫生行政部门应当分别裁量，合并处罚”的规定，在对数种违法行为分别采取罚款的行政处罚时，其罚款金额应在各单项罚款额中最高单项罚款额以上、各单项罚款额之和以下（以上、以下含本数）的幅度内确定。,82,罚款金额计算,分别裁量 合并处罚： 罚款金额总和以下，数个违法行为中最高罚款金额以上，酌情决定执行的罚款金额。 （决定罚款金额总和以下，单项最高以上）,83,警 告,警告是行政机关对违反法律法规、不履行法定义务的当事人的谴责和警戒，是一种既有教育性质、又有处罚性质的较轻的处罚形式。,84,警告的特征：,1.它是以损害被处罚人信誉、名誉或商誉为内容的处罚形式，并不涉及被处罚人的其它权益，如财产权益与行为资格等。 2.警告具有对被处罚人警戒和告诫的双重作用。 3.警告是一种最轻的行政处罚。 4.警告作为一种行政处罚，应当以书面形式作出而不能适用所谓的口头形式的警告处罚。 5.警告作为一种独立的行政处罚形式，应以行政处罚决定书的形式作出，而不能使用监督意见书的形式作出。,85,行政处罚管辖,行政处罚由违法行为发生地的县级以上地方人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖。法律、行政法规另有规定的除外。,86,行政处罚的管辖,1.违法行为地难以查明：先查处原则。 2.卫生处罚程序：上级卫生行政机关解决管辖争议或者报请移送管辖的请示后，应当在10内作出具体管辖决定。 3. 食品卫生监督程序： （1）需要上级卫生行政部门管辖的上级卫生行政部门应在接到请示之日起7日内作出决定 （2）因管辖权发生争议的，报请共同的上级卫生行政部门指定，上级卫生行政部门应当在接到请示后15日内作出指定管辖的决定。,87,中华人民共和国行政许可法,第六十四条 被许可人在作出行政许可决定的行政机关管辖区域外违法从事行政许可事项活动的，违法行为发生地的行政机关应当依法将被许可人的违法事实、处理结果抄告作出行政许可决定的行政机关。,重点是:违法行为发生地,88,行政违法行为认定,（一）行为人必须具有相应的行为能力 （二）行为人必须有实施违法行为的主 观上的故意或过失 （三）行为人必须已经实施了违法行为 （四）违法行为必须违反行政法律规范,89,一、行为人必须 具有相应的行为能力,90,行政处罚责任主体(行政处罚适用对象),1. 行政处罚责任主体是行政违法者； 2 .行政处罚责任主体是实施了违反行政法律规范的行为，并且具有一定行政责任能力的公民、法人或者其它组织。 行政责任能力：是指公民、法人或者其它组织对自己实施的违法行为有独立地承担法律后果的能力。 行政处罚责任主体（受罚主体）违法主体,91,行政处罚责任只能由违反行政法的义务人承担 明确责任主体是实施行政处罚的前题与基础,适用法律规范,法律关系主体,法律后果,违法行为模式,92,行政相对人,1.公民 2.法人 3.其它组织,企业法人 机关法人 事业单位法人 社团法人,93,公 民,公民：是指具有一个国家的国籍、根据该国的法律享有权利和承担义务的自然人。 所谓自然人，则是指一切具有自然生命形式的人。 民法通则将“公民”与“自然人”并用，该法第8条第2款明确规定：“本法关于公民的规定，适用于在中华人民共和国领域内的外国人、无国籍人，法律另有规定的除外。”,94,权利能力和行为能力定义,1.权利能力：又称权利义务能力，是指能够参与一定的法律关系，依法享有一定权利和承担一定义务的法律资格。 2.行为能力：是指法律关系主体能够通过自己的行为实际取得权利和履行义务的能力。,95,民事权利能力,始于出生，终到死亡。 出生的时间以户籍证明为准，没有户籍证明的，以医院出具的证明为准，没有医院证明的，参照有关证明。,96,民事行为能力,完全民事行为能力,18周岁以上 精神状况正常,16周岁以上 自食其力,限制民事行为能力,10周岁以上未成年,不能完全辩认自己行为的精神病人,无民事行为能力,不满10周岁,不能辩认自己行为的精神病人,97,行政责任能力,第二十五条 不满十四周岁的人有违法行为的，不予行政处罚，责令监护人加以管教；已满十四周岁不满十八周岁的人有违法行为的，从轻或者减轻行政处罚。 第二十六条 精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为时有违法行为的，不予行政处罚，但应当责令其监护人严加看管和治疗。间歇性精神病人在精神正常时有违法行为的，应当给予行政处罚。,不满十四周岁 不予行政处罚,已满十四周岁不满十八周岁 从轻或者减轻行政处罚,十八周岁以上 依法予以行政处罚,不能辨认或者不能控制自己行为时精神病人不予行政处罚,98,法 人,我国民法通则第36条规定：“法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。” 企业法人 机关法人 事业单位法人 社团法人,法人,99,当事人主体资格认定,其它组织： 民事诉讼法第四十九条规定的其它组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织。 “最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法若干问题的意见”第四十条,100,其它组织,其它组织： （1）依法登记领取营业执照的私营独资企业、合伙组织； （2）依法登记领取营业执照的合伙型联营企业； （3）依法登记领取我国营业执照的中外合作经营企业、外资企业； （4）经民政部核准登记领取社会团体登记证的社会团体；,101,其它组织,（5）法人依法设立并领取营业执照的分支机构； （6）中国人民银行、各专业银行在各地的分支机构； （7）中国人民保险公司设在各地的分支机构； （8）经核准登记领取营业执照的乡镇、街道、村办企业； （9）符合本条规定条件的其他组织。,102,当事人主体资格认定,法人非依法设立的分支机构，或者虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构，以设立该分支机构的法人为当事人。,103,当事人主体资格认定,个体工商户以营业执照上登记的业主为当事人。有字号的，应当在法律文书中注明登记的字号。,104,无证经营责任主体认定,法人或者其它组织应登记而未登记即以法人或者其它组织名义进行民事活动，或者他人冒用法人、其它组织名义进行民事活动，或者法人或者其它组织依法终止后仍以其名义进行民事活动的以直接责任人为当事人。 最高人民法院关于适用若干问题的意见第49条,无证经营 设置 者 直接责任人,105,切切注意：,无论无证生产经营者以任何名义（店招）对外开展非法生产经营活动，均不得将其对外开展非法生产经营活动的名义（店招）作为责任主体认定，只能以设置者（单位或个人）为责任主体。,106,承包(租赁)经营主体认定,承包经营和租赁经营是指机构在保持其所有制性质基础上，按照所有权与经营权分离的原则，由承包（承租）方自主经营。但因为承包经营和租赁经营只是合同当事人各方内部民事权利义务的约定，该合同约定不产生行政法律责任的转移。所以承包（承租）方仍以发包（出租）方名义对外进行经济和社会活动，所为行为之后果，当然仍由发包（出租）方承担法律责任。任何机构的内部承包或租赁不影响其对外承担法律责任。,以发包（出租）方名义经营,发包（出租）方为责任主体,承包（承租）方名义对外经营,无证经营,设置者为责任主体,107,单位内部食堂主体认定,单位内部食堂（如学校食堂、医院食堂）为非经营性机构，不需办理工商营业执照，应以（千万不能把该内部食堂作为责任主体认定）;但如果该食堂单独办理了工商营业执照，则可视为该食堂为巳取得相应法律资格的经营性食品生产经营单位，可以该食堂工商营业执照上登记的名称作为责任主体予以认定。,没有办理工商营业执照,单独办理了工商营业执照,所属单位为责任主体,该食堂为责任主体,108,当事人主体资格认定,“企业法人设立的不能独立承担民事责任的机构，可以作为行政处罚案件的当事人”。 国家工商管理局（1990）174号文件，关于企业法人的非独立核算分支机构能否作为行政案件当事人的请示答复,慎用！,109,实施行政处罚时个体户如何认定?,民法通则第26条规定：“公民在法律允许的范围内，依法经核准登记，从事工商业经营的，为个体工商户。” 实践中，个体工商户是按公民还是按其他组织对待，对这个问题应该分不同的情况区别对待：,110,一是按照城乡个体工商户管理暂行条例第四条的有关规定“个体工商户可以根据经营情况请1帮手；有技术的个体工商户可以带3 5个学徒。”这样的个体工商户应予公民对待。,个体工商户雇工,7人,111,二是按照私营企业暂行条例第二条规定，“私营企业是指企业资产属于私人所有、雇工8人以上的营利性的经济组织。”可见经营规模较大，个体工商户以上的个体工商户按照国家有关规定为私营经济组织，就可视为“其他组织”。,私营经济组织雇工,8人,112,实施行政处罚时个体户如何认定?,一是个体户自己经营，规模不大又没有雇工，这样的个体户应当按公民对待； 二是如果经营规模较大，雇工8人以上的按国家有关规定就成为个体经济组织，应当按私营企业法人或者其他组织对待。 个体工商户业主须亲自经营。他们虽然可以请35个帮手，或者带12名学徒，但并不雇工。这一特点，使个体工商户与私营企业区别开来，后者可以雇工8人以上。 建议：注意与当地法制办和法院沟通界定,113,医疗机构 主体认定特殊性？,114,医疗机构执业，必须进行登记，领取医疗机构执业许可证。 医疗机构管理条例第十五条 任何单位或者个人，未取得医疗机构执业许可证，不得开展诊疗活动。 医疗机构管理条例第二十四条,115,个体诊所个体工商户,116,最高人民法院行政审判庭对吉林省高院“关于个体诊所是否应向工商行政部门办理营业执照的请示”的答复 （1999年1月19日 1996法行字第14号）,吉林省高级人民人民法院： 你院吉高法199659号请示收悉，经研究，答复如下：关于个体诊所是否应向工商行政部门办理营业执照问题，法律、行政法规未作明确规定。人民法院在审理这类案件时，如地方性法规有明确规定，可参照地方性法规的具体规定办理。,117,卫生部关于川卫医法(1995)第008号文的批复 (1995年3月30日),四川省卫生厅： 川卫医发（1995）第008号“关于个体医疗机构是否进行工商登记的请示”收悉。医疗机构包括个体医疗机构是否进行工商业登记，早在五十年代初就已经明确。1951年2月15日政务院财经委（51）财政私字第20号文规定，医院诊所“一律不进行工商业登记”。1951年2月23日中央人民政府卫生部（51）卫医字第27号公布关于公私立医院诊所一律不进行工商业登记的通知。1955年12月21日财政部、卫生部、中央工商行政管理局“关于贯彻医疗机构免征工商业税的联合通知”中再次重申，“凡属医疗机构一律不进行工商业登记”。,118,卫生部关于川卫医法(1995)第008号文的批复 (1995年3月30日),1987年国务院城乡个体工商户管理暂行条例第二条规定：“有经营能力的城镇待业人员、农村村民以及国家政策允许的其他人员，可以申请从事个体工商业经营，依法经核准登记后为个体工商户。”个体医疗机构从事的是医疗服务，既不属于工业，也不属于商业，而且根据1994年国务院医疗机构管理条例规定，医疗机构的登记是由卫生行政部门负责。所以，个体医疗机构不符合城乡个体工商户管理暂行条例规定的“个体工商户”的条件，不属于该条例调整范围。因此，要求个体医疗机构进行工商登记，违反了现行的城乡个体工商户管理暂行条例和医疗机构管理条例。但现阶段确实存在某些盈利的医疗机构。这类机构主要是合资、私人开办的医疗机构，它们是否进行工商登记照章纳税应进一步研究后再定。特此批复。,119,卫生部法监司关于职工医院、个体诊所不用办理工商营业执照的答复 （1999年10月15日）,江西省卫生厅： 你省瑞昌市卫生局关于职工医院、个体诊所是否应该申请办理工商营业执照的请示收悉。经研究，答复如下： 根据国务院（1994）第149号令医疗机构管理条例的有关规定，医疗机构执业必须进行登记，取得医疗机构执业许可证后即可开展相应诊疗活动。在国家出台新的法规和政策之前，有关医疗机构登记注册管理，仍按照医疗机构管理条例执行。,120,关于城镇医疗机构分类管理的实施意见（卫