国际私法导论、第一章(5页).ppt

吉林大学国际法系-田洪鋆 ,国际私法,导论,一、什么是国际私法 二、学习难度 三、学习要求 四、参考书目 五、必读法规 六、考试形式,为什么要学习国际私法？,德国国际私法学家康恩曾经说过：“国际私法是一个从书名页起就有争议的法律学科。”什么是国际私法呢？我们从一个案例入手。,1、国际私法是一门综合学科，构建在所有的民商法基础学科之上。,2、国际私法是商品经济高度发展的产物，我国刚改革开放不久，缺乏相对的物质、经济基础和氛围。,3、法律意识不强。e.g. 民法，刑法,1、加强基础理论学习,2、强化涉外法律意识,3、把握线索 1）法律选择 2）基本理论，基本制度，舶来品，外国人移植 3）重点掌握我们国家国际私法规定,1、韩德培主编：国际私法新论，武汉大学出版社2003年版。 2、李双元主编：国际私法，北京大学出版社1991年版。 3、李双元主编：国际私法学，北京大学出版社2000年出版。 4、肖永平主编：国际私法原理，武汉大学出版社2003年出版。 5、李双元主编：中国与国际私法统一化进程，武汉大学出版社1993年版。 6、（英）J.H.C.莫里斯著，李来东等译：法律冲突法，中国对外翻译出版公司1990年版。 7、李双元等编著：中国国际私法通论，法律出版社，1996年9月版。,请同学们认真学习掌握以下法律中有关国际私法规则的部分： 1、中华人民共和国民法通则 2、最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行） 3、中华人民共和国合同法 4、中华人民共和国民事诉讼法 5、中华人民共和国继承法 6、中华人民共和国海商法 7、中华人民共和国票据法 8、中华人民共和国民用航空法 9、中华人民共和国仲裁法,1、全部是选择题80分,2、平时作业20分,优点：要求掌握的特别扎实，贴近司法考试命题标准。 缺点：表现真实水平，比较客观，不掺杂主观因素，所以卷面分数不灵活。,第一章：法律冲突与国际私法,第一节：法律冲突与国际私法的调整对象,一、法律冲突及其产生原因 二、国际私法的调整对象 三、解决法律冲突的两个主要途径 四、几种不同性质的法律冲突,国际私法是以含有涉外因素的民事关系作为调整对象的法律部门。 （一）这种民事法律关系是涉外的 （二）这种民事法律关系是广义的,（一）冲突法的调整方式（间接的调整方式） 1、什么是冲突法调整方式 2、存在问题 （二）统一实体法调整方式（直接调整方式） 1、什么是统一实体法的调整方式 2、存在问题,（一）国际法律冲突 （二）区际法律冲突 （三）人际法律冲突 （四）时际法律冲突,第二节：国际私法的名称、定义和范围,一、国际私法的名称（之争） 二、国际私法的定义（之争） 三、国际私法的范围（之争）,一、几个普遍使用的名称 1法则区别说（theory of statutes） 2私国际法（private international taw） 3国际私法（international private law） 4冲突法（conflicts law）、法律冲突法（the law of the conflict of laws）或法律冲突（the conflict of laws）,5除上述名称外，旧中国将国际私法法规称之为“法律适用条例”、德国称之为“民法施行法”、日本称之为“法例”。另外，还有“外国法的适用”、“涉外私法”、“国际民法”、“国际民商法”、“国际民事诉讼法”等等名称。,1、根据国际私法调整的社会关系的性质下定义，如德国学者努力斯鲍姆指出：“国际私法，或冲突法，从广义上讲，是处理涉外关系的私法的一部分。” 2、从解决国际民商事关系的法律冲突的角度下定义，如美国学者斯托雷认为，国际私法是“关于产生于不同国家的法律在实际运用于现代商业交往中所发生的冲突的法学。”,3、从法律适用的角度下定义，如中国学者李浩培认为，国际私法是“指在世界各国民法和商法相互歧异的情况下。对含有涉外因素的民法关系，解决应当适用哪国法律的法律。” 4、通过列举国际私法的内容或规范来给国际私法下定义，如英国学者戚希尔和诺斯指出，英国法所理解的国际私法是在处理含有涉外因素的案件时判定：第一，法院在什么条件下对案件有管辖权；第二，不同种类的案件应适用哪一国法律来确定当事人的权利与义务关系；第三，在什么条件下可以承认外国的判决，以及在什么条件下外国判决赋予的权利可以在英国执行。,5、综合性定义，如我国学者李双元给国际私法下的定义是：“国际私法是以涉外民事关系为调整对象，以解决法律冲突为中心任务，以冲突规范为最基本的规范，同时包括规定外国人民事法律地位的规范、避免或消除法律冲突的统一实体规范、以及国际民事诉讼与仲裁程序规范在内在一个独立的法律部门。”,一、国际私法的规范范围,（一）国籍和外国人民事法律地位规范 （二）冲突规范国际私法的核心和特有规范 （三）国际统一实体法规范 （四）国际民事诉讼和国际商事仲裁程序规范 （五）各国专用实体规范和直接适用规范,国内专用实体法 实体法 国内一般实体法 国际统一实体法 各国国籍和住所法 国内专用冲突法 国际私法 冲突法 外国人民事地位法 国际统一冲突法 国内专用程序法 程序法 国内一般程序法 国际统一程序法,二、 在国际私法范围上的不同主张 （小国际私法）国际私法仅包括：法律适用规范或冲突规范。 （中国际私法）国际私法就是冲突法，主要解决三个问题： 管辖权、法律选择和域外判决的相互承认与执行。, （大国际私法）国际私法应包括：国籍规范、外国人的法律地位规范、法律适用规范及管辖权规范。 （大大国际私法）国际私法包括：国籍、外国人的民事法律地位规范、冲突规范、国际统一实体规范、国际民事诉讼程序规范、国际商事仲裁规范。,我国学者对该问题也有不同的主张，但都认为冲突规范是最基本的规范，除此之外，可以把与调整国际民商事关系有关的规范纳入国际私法的范围。目前，中国学者在国际私法范围上的主要分歧集中在是否应把国际统一实体规范纳入国际私法的范围。,对于国际私法的范围，韩德培教授将其比喻为“一机两翼”的关系。,国际民事诉讼及仲裁程序,国籍及外国人法律地位,冲突法、统一实体法、国家直接适用的法,第三节：国际私法的渊源,一、国内立法 二、司法判例 三、国际条约 四、国际惯例 五、学说和法理,一、国内立法是国际私法的主要渊源 二、各国国际私法立法的主要模式 三、当代国际私法国内立法的主要特点和 发展趋势,（一）法国模式（散件式立法模式） （二）苏联模式（专编专章式） （三）德国模式（单行立法式） （四）我国所采取的模式,一、司法判例是国际私法的重要渊源 二、我国对司法判例的立场和态度,一、国际条约是国际私法的主要渊源 二、从事国际私法统一工作的国际组织 三、作为国际私法渊源的国际条约 四、我国缔结或加入的有关国际私法的条约,联合国及其前身国际联盟（heep:/） 海牙国际私法会议（） 美洲国家组织 国际统一私法协会 欧洲共同体与欧洲理事会,中国与外国签订的民事司法协助条约一览表 条 约 名 称 签署/草签日期 生 效 日 期 中华人民共和国和法兰西共和国 关于民事、商事司法协助的协定 1987年5月4日在北京签署 1988年2月8日 中华人民共和国和波兰人民共和国 关于民事和刑事司法协助的协定 1987年6月5日在华沙签署 1988年2月13日 中华人民共和国和蒙古人民共和国 关于民事和刑事司法协助的条约 1989年8月31日在乌兰巴托签署 1990年10月29日 中华人民共和国和罗马尼亚关于 民事和刑事司法协助的条约 1991年1月16日在北京签署 1993年1月22日 中华人民共和国和俄罗斯联邦 关于民事和刑事司法协助的条约 1992年6月19日在北京签署 1993年11月14日 中华人民共和国和白俄罗斯关于 民事和刑事司法协助和条约 1993年1月11日在北京签署 1993年11月29日,中华人民共和国和西班牙关 于民事、商事司法协助的条约 1992年5月2日在北京签署 1994年1月1日 中华人民共和国和乌克兰关于 民事和刑事司法协助的条约 1992年10月31日在北京签署 1994年1月19日 中华人民共和国和古巴共和国 关于民事和刑事司法协助的协定 1992年11月24日在北京签署 1994年3月26日 中华人民共和国和意大利共和国 关于民事司法协助和条约 1991年5月20日在北京签署 1995年1月1日 中华人民共和国和阿拉伯埃及共和国 关于民事、商事和刑事司法协助的协定1994年7月29日在北京签署 1995年5月31日 中华人民共和国和保加利亚共和国 关于民事司法协助的协定 1993年6月2日在北京签署 1995年6月30日 中华人民共和国和哈萨克斯坦共和国 关于民事和刑事司法协助的条约 1993年1月14日在北京签署 1995年7月11日 中华人民共和国和比利时王国关于 民事司法协助的协定 1987年11月20日在布鲁塞尔签署尚未生效（我国已批准）,中华人民共和国和泰国民商事 司法协助和仲裁合作的协定 1994年3月16日在北京签署 1997年7月6日 中华人民共和国和加拿大关于 刑事司法协助的协定 1994年7月29日 1995年7月1日 中华人民共和国和土耳其关于 民事、商事和刑事司法协助的条约 1992年9月28日在北京签署 1995年10月26日 中华人民共和国和希腊共和国关于 民事和刑事司法协助的协定 1994年7月29日在雅典签署 1996年6月29日 中华人民共和国和塞浦路斯共和国关于 民事、商事和刑事司法协助的条约 1995年4月25日在尼科西亚签署 1996年1月11日 中华人民共和国和摩洛哥关于 民事和商事司法协助的协定 1996年4月16日1997年2月23 日我国批准 中华人民共和国和匈牙利共和国关于 民事和商事司法协助的条约 1995年10月9日在北京签署尚未生效（我国已批准）,中华人民共和国和吉尔吉斯关于 民事和刑事司法协助的条约 1996年7月4日1997年9月26日 中华人民共和国和塔吉克关于 民事和刑事司法协助的条约 1996年9月16日1998年9月2日 中华人民共和国和新加坡关于 民事和商事司法协助的条约 1997年4月28日 中华人民共和国和乌兹别克 关于民事和刑事司法协助的条约 1997年12月11日 1998年8月29日 中