商法教学课件(商法总论一、二、三章).ppt

商法学,主讲:刘运根商法学体系结构,商事主体法：公司法； 企业法（个人独资企业法；合伙企业法；外商投资企业法） 商事行为法：票据法；保险法；证券法；海商法 商事救济法：企业破产法,推荐阅读书目: 1、高在敏，王延川，程淑娟编著：商法，法律出版社2006年版。 2、赵旭东：商法学教程，中国政法大学出版社2004年版。 3、张民安，龚赛红：商法总则，中山大学出版社2004年版。 4、孙新强：美国统一商法典及其正式评述，中国人民大学出版社2004年版。 5、德罗伯特霍恩等著：德国民商法导论，中国大百科全书出版社1996年版。 6、许崇苗、李利：中国保险法原理与实用，法律出版社2006年版。 7、王小能编著：中国票据法律制度研究，北京大学出版社2001年版。 8、梁宇贤：票据法新论，中国人民大学出版社2004年版。 9、王欣新：破产法专题研究,法律出版社2002年版。 10、邹海林：破产程序和破产实体制度比较研究，法律出版社1995年版。 11、日石川明：日本破产法，中国法制出版社2000年版。 12、人大复印资料：民商法学,第一编 商法总论 内容： 第一章 商法概述 第二章 商事法律关系 第三章 有关商事主体的若干主要商事制度,第一章 商法概述,第一节 商法的概念与特征 一、商法的概念 （一）商的含义 泛指一切以营利为目的的经营活动的总称。其范围可以作以下四类划分： 第一，“固有商”，学说中又称为“第一种商”，即直接媒介财物交易的商事活动。 第二，“辅助商”，学说中又称为“第二种商”，指间接媒介货物交易的商事活动。 第三，“第三种商”，指虽不具有直接或者间接媒介货物交易活动的目的，但其行为性质与固有商和辅助商有密切联系或者为其提供商业条件的营业活动。 第四，“第四种商”，指仅与辅助商或者第三种商有牵连关系的营业。,（二）商法的概念 商法即商事法，是指调整市场经济关系中商人及商事活动的法律规范的总称。 二、商法的性质 1、商法是私法 2、商法是权利法 三、商法的特征 1、商法具有复合性能私法与公法规范的融合 2、商法规范的具有较强的操作性和技术性 3、商法具有明显的营利性 4、商法具有显著的国际性,第二节 商法的基本原则 一、促进交易简便快捷原则 1、短期时效主义 2、交易规则的定型化 3、权利的证券化 4、行为的要式性 二、强化商事组织原则 1、商事主体法定原则（商事主体类型法定；商事主体内容法定；商事主体程序法定） 2、商事主体财产维护规则 3、企业破产、解散的风险回避规则 4、有限责任原则 5、风险分担规则,三、维护交易安全原则 1、公示主义 2、强制主义 3、外观主义 4、严格责任主义 四、维护交易公平原则 1、平等交易原则 2、诚实信用原则,第三节 商法的地位,一、商法与民法 （一）民商立法体例 （二）商法与民法的关系： 商法作为民法的特别法，自然就有特别之处，这也就是商法与民法的区别，主要有以下几个方面： 第一、立法价值取向不同，民法最基本的价值取向是公平，奉行公平至上，。商法的价值取向是效益，奉行效益至上，第二、两者产生的经济基础不同，民法产生的经济基础是商品经济，商法产生的基础是市场经济。 第三、适用主体不同 第四、法律规范的表现形式不同，民法多为伦理性规范，商法多为技术性规范。,二、商法与经济法 第一，调整对象不同 第二，法律规范的属性的不同 第三，调整方法不同 第四，规范内容不同 三、商法与行政法 一是调整对象及其性质不同 二是主体不同 三是保护的利益不同 四是规范的属性和调整方法不同,第二章 商事法律关系,第一节 商事法律关系概述 一、商事法律关系的概念和特征 1、基本主体是商人。 2、客体是具有营利性和连续性的商行为 3、内容是经营性商事权利和经营性商事义务 二、确定商事法律关系的标准 1、客观标准，即以商行为为基本标准，凡是以商行为产生的关系就是商事法律关系，不问主体是否是商人，其法律关系主要规定商行为的条件和范围。 2、主观标准，即在商事立法中将商人确定为判断商事法律关系的基本标准，凡是商人作为营业活动所从事的行为而产生的法律关系都确定为商事法律关系。 3、折衷标准，即在立法中将客观主观两个标准确定为判断商事法律关系的标准。,第二节 商事主体 一、商事主体的概念和特征 二、商事主体的种类 （一）商个人、商法人和商合伙 1、商个人：是指依法定程序取得商事主体资格的自然人或公民。 2、商法人：指按照法定要件和程序设立的，具有法人资格，能够独立进行商事经营活动，并享有商事权利和承担商事义务的各种商事企业。 3、商合伙：是指两个或两个以上的合伙人按照法律和合伙协议的规定共同出资、共同经营、共享收益、共担风险，合伙人对合伙经营所产生的债务承担无限连带责任的商事组织。,（二）法定商人、注册商人和任意商人 （三）大商人和小商人,三、商事能力 （一）商事能力的概念（与民事能力的差异） 1、商事能力是权利能力与行为能力的统一。 2、商事能力的内容具有差异性。 3、商事能力以商业登记而确定。 （二）关于商事能力的特别限制 1、未成年人商事能力的限制 2、对于公务人员商事能力的限制 3、外国人商事能力的限制,第三节 商事行为,一、商行为的概念与特征 商事行为是商主体以营利性为目的，旨在设立、变更或消灭商事法律关系的经营性行为。 特征：商事行为是以营利为目的的行为；商事行为是经营性行为；商事行为是商主体所为的行为。 二、商事行为分类：（一）单方商行为与双方商行为（二）基本商行为与附属商行为（三）绝对商行为与相对商行为（四）固有商行为与准商行为 三、商事代理行为 与民法上的代理行为相比，具有独自的特点： 第一，非显名主义 第二，本人的死亡不影响代理权的存续 第三，代理人的权限范围较广,第三章 有关商事主体的若干主要商事制度,第一节 商事登记 一、商事登记的概念和特征 （一）商事登记的概念：是指商事主体或商事主体的筹办人，为了设立、变更或终止商事主体资格，依照法律法规的规定，将登记事项向登记机关提出，并经登记机关核准登记的法律行为。 （二）商事登记的特征：创设性；要式性；公法性。 二、商事登记的作用和意义 （一）确认商事主体的商事活动资格，保护商事主体的合法营业活动 （二）公示 （三）有利于国家的监督管理，维护良好的社会经济秩序,三、商事登记的范围、管理机关、种类和程序 （一）商事登记范围 （二）商事登记管理机关 （三）商事登记的种类和程序 1、设立登记（名称预先核准登记 ；申请与受理 ；审查；核准发照；公告 ）2、变更登记；3、注销登记 四、商事登记的效力 （一）对商事主体的效力 （二）对第三人的效力 1、必须登记的事项在未履行登记或已履行登记但尚未公告的情况下，对第三人的效力。 2、应登记事项在得到正确登记和公告之后对行为人和第三人的效力 3、已登记事项在公告发生差错的情况下对第三人的效力。,第二节 商业名称（商号） 一、商业名称的概念与特征 商业名称又称商号，是商事主体在从事商事行为时为表明不同于他人特征而使用的名称。 第一，商业名称的使用者是商事主体 第二，商业名称是商事主体在营业活动中使用的名称 第三，商业名称具有主体间的区别功能。 注意与商标的区别：第一，商业名称用于区分不同的商事主体，而商标则用来区分不同的商品；第二，一个商事主体只能有一个商业名称，但可以有多个商标第三，商业名称只能以文字形态存在，而商标可以文字、图形、数字、字母、颜色及其组合的形态来表示；第四，一个商事主体可以没有商标，但是必须具备商业名称；第五，商业名称的空间效力范围以被核准机关辖区为限，而商标的专用权在全国范围内有效。,二、商业名称的选定、构成和取得 （一）商业名称的选定 关于商业名称的选定，目前各国法律中主要存在两种立法主义，即商业名称选定的严格主义和自由主义。 （二）商业名称的构成 商业名称的构成是指商业名称应当由哪些要素组成。根据企业名称登记管理规定第7条的规定，在我国，商业名称必须具备下列几个要素： 地名；字号；行业或经营特点；组织形式。 （三）商业名称的取得 我国企业名称登记管理规定第3条规定：“企业名称在企业申请登记时，由企业名称的登记主管机关核定。企业名称经核准登记注册后方可使用，在规定的范围内享有专用权。”,三、商业名称登记的效力（排他效力；救济效力） 四、商业名称权及其保护 （一）商业名称权的概念和特征 商业名称权，即商业名称专用权，是指商业名称经登记，商事主体即取得该商业名称的专有使用的权利。商业名称权有以下特征： 地域性；公开性；可转让性；时间上的无限性。 （二）商业名称权的权能（专有使用权；许可使用权；商业名称变更权；商业名称转让权） （二）商业名称权的保护 保护商业名称权的立法模式在各国并不统一。目前我国可以适用的法律主要包括民法通则、公司法、企业法人登记管理条例及企业名称登记管理规定。,第三