国际汽车贸易检验、检疫、索赔、仲裁与不可抗力.ppt

第九章 国际汽车贸易检验、检疫、索赔、仲裁与不可抗力,第一节 国际汽车贸易检验与检疫,一、商品检验与检疫的含义与作用 （一）商品检验与检疫的含义 所谓进出口商品检验与检疫（Inspection of the Goods），简称商品检验或商检（Commodity Inspection），是指商品检验、检疫机构对成交商品的品质、数量、重量、包装、卫生、安全、装运条件以及对涉及人员和动植物的传染病、病虫害、疫情等项目进行检验、检疫和监督管理的工作。,（二）进出口商品检验与检疫的作用 货物检验与检疫的作用具体有以下几方面： 作为报关验放的有效证件。 买卖双方结算货款的依据检验。 计算运输、仓储等费用的依据。 办理索赔的依据。 计算关税的依据。 作为证明情况、明确责任的证件。 作为仲裁、诉讼举证的有效文件。,二、检验检疫机构 在国际货物贸易中，买卖双方除自行对货物进行必要的检验外，通常还要委托独立于买卖双方之外的第三方对货物进行检验。有时，虽然买卖双方未要求对所交易的商品进行检验，但根据有关法律或法规的规定，必须由某机构进行检验，经检验合格后方可出境或人境，这也就是是所谓的法定检验。这种根据客户的委托或有关法律、法规的规定对进出境商品进行检验、鉴定和管理的机构，就是商品检验机构，简称检验机构或商检机构。 （一）国际上的商品检验机构 1官方检验机构 2民间检验机构 （二）我国的商品检验检疫机构,三、检验时间与地点 在国际货物买卖合同中，根据国际贸易习惯做法和我国的业务实践，有关检验时间与地点的规定办法，可主要归纳为以下几种： （一）在出口国检验 1产地（工厂）检验 2装运港（地）检验,（二）在进口国检验 在进口国检验是指在进口国目的港，将货物运至买方营业处或最终用户所在地进行检验。此种方法又分为目的港（地）检验和买方营业处所（最终用户所在地）检验。 1在目的港（地）检验。 2买方营业处所（最终用户所在地）检验。 3出口国检验、进口国复验 4装运港（地）检验重量、目的港（地）检验品质,四、检验证书及标准 （一）检验证书的含义及分类 1检验证书的含义 所谓检验证书（Inspection Certificate），是指商检机构在按照合同、信用证、申请人或国际条约的要求以及国家法律的规定对进出口商品进行检验、鉴定后出具的证明文件。检验证书是国际货物买卖中的重要单据之一。 2检验证书的种类 在实际业务中，常见的检验证书主要有以下几种： （1）品质检验证书（2）数量检验证书（3）重量检验证书 （4）价值检验证书（5）产地检验证书 （6）卫生检验证书（7）兽医检验证书 （8）消毒检验证书（9）验残检验证书（10）熏蒸证书（11）其他检验证书,（二）检验标准 1检验标准的含义 所谓检验标准，是指对进出口商品品质、规格、包装等项目实施检验的具体规定和要求，以及抽样、制样或检验方法及对检验仪器的具体规定和要求等。 2国际上对检验标准的分类 在国际货物贸易中，关于商品的检验标准，归纳起来，可分为下列几类： （1）买卖双方约定的标准 （2）与贸易有关国家所制定的强制执行的法规标准 （3）国际权威性标准 （4）某国权威性标准,3我国对商品标准的分类 根据中华人民共和国标准化法的规定，在我国，检验商品的标准分为四种，即国家标准、行业标准、地方标准和企业标准。国家标准由国务院标准化行政主管部门制定。对没有国家标准但需要在国家某行业范围内统一技术要求的，可以制定行业标准。没有国家标准和行业标准的，可以制定地方标准或企业标准。,五、进出口商品检验工作的程序 （一）申请报验 在进出口贸易中，有关当事人要求对成交商品进行检验先要向商检机构提出申请。申请的手续分成以下三种： 1出口检验申请： 2进口检验申请： 3委托检验申请： （二）抽样 抽样是检验的基础，除委托检验外，一般不得由报验人送样。必须由商检部门自行抽样，并由抽样员当场发给“抽样收据”。 （三）检验 检验是商检机构的中心工作，如检验不认真就会影响检验结果的准确性。 （四）签发证书,第二节 索赔,一、索赔概述 1违约与索赔 国际货物买卖合同对合同双方当事人具有法律约束力，任何一方当事人都必须按照合同规定严格履行其合同义务，否则即构成违约。违约一方面会引起买卖双方之间的争议；另一方面也会给对方造成经济损失。对此，违约的一方当事人应承担相应的违约责任。 所谓索赔Claim，是指受损害一方要求违约一方以适当的方式赔偿已方损失的行为。所谓理赔（Claim Settlement），违约的一方受理受到损失的一方所提出的索赔要求的行为。它们是一个问题的两方面。,2对违约后果的法律规定 依据各国的法律规定，对违约进行损害赔偿的目的是补偿，即赔偿受害人因对方违约所遭受的损失。损害赔偿以受害人受到的损失为基础，而不是以违约人从违约行为中的获利为基础。 索赔是处理违约的一种最常用的补救措施。此外，还可以根据违约程度，采取其他补救措施，一般包括延迟履行、替代履行、减价、修理、换货、退货，甚至解除合同等。,三、索赔的基本条件 1索赔依据，索赔依据包括索赔的法律依据和事实依据。索赔的法律依据是合同和合同所适用的法律惯例。索赔的事实依据是违约事实的书面文件，指有资格的机构出具的书面证明，当事人的陈述和其他旁证。 2索赔期限， 索赔一定要在合同约定或法律规定的有效期限内提出，逾期受损害方将丧失索赔的权利。一般应在合同中明确索赔期限，索赔期限长短视具体情况而定，鲜活类商品及时令性较强的商品索赔期限较短，大型机械设备等交货期较长的，索赔期较长。 如合同中未提出明确索赔期限，则应在法定期限内提出索赔。联合国国际货物销售合同公约规定索赔期为自买方实际收到货物之日起两年内。,四、合同中订立索赔条款的两种常见方法： 1异议和索赔条款，它主要针对卖方交货品质、数量或包装不符合合同规定而订立。主要内容包括索赔期限和依据及索赔方法。其中索赔期限规定时间长短之外还需规定起算方法，如下文： （1）货到目的港后XX天起算； （2）货到目的港卸离海轮后XX天起算； （3）货到买方营业处所/用户所在地后XX天起算； （4）货物检验后XX天起算； 2罚金条款，它主要针对合同当事人不按期履约而订立。,第三节 仲裁,一、仲裁与诉讼 所谓仲裁（Arbitration），是指买卖双方达成协议，自愿将有关争议交给双方同意的仲裁机构进行裁决的方式。 仲裁与诉讼都是解决国际贸易争议的手段，但相对于诉讼而言，仲裁在跨国交易的纷争处理中更具优势，这是因为： 采用仲裁方式解决争端，是在双方自愿的基础上进行的，不容易伤和气，对双方未来合作影响较小； 仲裁程序简便，处理争议耗时短，费用开支较少，较之诉讼有更大的灵活性； 仲裁一般以不公开的方式进行，这样有利于保守当事人的商业秘密，也有利于维护当事人的商业信誉。,二、 仲裁协议 1仲裁协议含义及形式 仲裁协议是双方自愿以仲裁方式解决争议的意思的充分表示，是仲裁庭接受该案件的前提条件，亦是排除法院对相关案件管辖权的凭证。 常见的仲裁协议有两种形式：一是在争议发生之前订立的，通常作为合同中的一项仲裁条款出现；另一种是在争议发生之后订立的，把已经发生的争议提交仲裁的协议。 2仲裁协议的作用 多数国家的法律，仲裁协议具有约束当事人以仲裁方式解决争议、排除法院对争议案件的司法管辖权、使仲裁机构获得对争议案件的管辖权的作用。双方当事人均受仲裁协议的约束，不得向法院起诉。因此，从另一个角度可以说，仲裁协议是仲裁机构受理争议案件的法律依据。,三、仲裁条款 仲裁条款内容繁简不一，一般都包括以下几个方面： 1.仲裁地点 选择不同的仲裁地点，会致使仲裁所依据的法律不同。不同的法律，对交易双方的权利、义务的解释就会有差别，其结果也会不同。因此，交易双方对于仲裁地点的确定都十分重视，往往力争在本国仲裁。 2.仲裁机构 仲裁机构分为常设仲裁机构和临时性仲裁机构。世界上许多国家有常设的对外贸易仲裁机构，我国也不例外，我国多数贸易争端通过中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁，该机构总部设在北京，在深圳、上海设有分会。,3.仲裁程序 仲裁程序主要是规定仲裁的手续和方法，一般的仲裁机构均有相应的仲裁程序。凡当事人同意将其争议提交中国国际贸易仲裁委员会仲裁的，均视为同意按中国国际贸易仲裁委员会仲裁规则仲裁。 4.仲裁效力及裁决的跨境执行问题 世界各国的仲裁裁决往往是终局的，对双方当事人均有约束力，一般不允许当事人对仲裁裁决不服而向法院提出上诉，但如败诉方不执行裁决、胜诉方有权向法院起诉，请求法院强制执行。我国也不例外，凡由中国国际经济贸易仲裁委员会做出的裁决一般也是终局性的。为使执行裁决更为顺利，建议在订立仲裁条款时，规定仲裁效力。,第四节 不可抗力,一、不可抗力的含义 1不可抗力的含义 所谓不可抗力（Force Majeure），即人力不可抗拒，它是指在货物买卖合同签订之后，不是由于合同任何一方当事人的过失或疏忽，而是由于发生了当事人既不能预见和预防，又无法避免和克服的事件，以致不能履行或不能如期履行合同，遭受意外事件的一方可以免除履行合同的责任或延期履行合同。 2对不可抗力的理解 （1）该事件发生在合同订立之后，对当事人而言，即该事件的发生具有偶然性，在签订合同的时候无法预见； （2）该事件是由客观原因造成的，并非当事人主观上存在过失； （3）该事件为当事人所不能控制的，即从客观因素看，该事件又存在客观必然性。,二、 合同中的不可抗力条款 由于国际上对不可抗力事件及其引起的法律后果解释不一，为避免不必要的纠纷，防止合同相对方以不可抗力为由不合理的不履行合同，我们通常在合同中签订不可抗力条款。 常见的不可抗力条款有三种表述方法： （1）列举法 （2）概括叙述法 （3）综合规定法,三、 不可抗力事件的免责范围 当合同认可的不可抗力事件发生后，发生事件的当事人到底会在多大程度上被免去责任，取决于不可抗力事件的大小及其持续时间，也就是说取决于该事件本身对合同履行的影响程度。 （1）如果不可抗力事件使合同履行成为不可能，则可以解除合同，免除当事人的责任； （2）如果不可抗力事件对合同履行的影响只是暂时性的，则只能延期履行合同。,四、 当事人在不可抗力事件发生后的义务 1.发生不可抗力事件的当事人，应以诚实、善意的态度去努力克服不可抗力的障碍，并且及时与相对方沟通，说明不可抗力事件的发生，同时采取各种手段来尽量减少损失； 2.应按照法律规定的程序，在合理的时间内向相对方提供国家规定的有关主管部门出具的或由公证机关公证的不可抗力证明。在我国，一般由中国国际经济贸易促进委员会（中国国际商会）出具。,五、 援引不可抗力条款时应注意的问题 当发生不可抗力后，合同当事人在援引不可抗力条款和处理不可抗力时