法学作为一门科学.ppt

第二讲 法学作为一门科学,一、法学的概念 （一）不同时代不同学者对法学的定义 1、“法学是关于神和人的事物的知识，是关于正义和非正义的科学”罗马法学家 2、“刑名之学”中国古代法学家 3、“研究法律和法律现象的一门科学”当代中国法学教科书 4、“按照特定的方法对实在法进行思想的诠释和领悟，即所谓的法律教义学包括比较法、法学方法论、法的一般理论能够为现实的法律生活，为法官、 公务员和立法者的活动做些什么，以及法学不能做什么。”拉伦兹,（二）法学定义的多维性 1、从价值的层面来讲，法学是一种实现正义的知识（jurisprudentia） 2、从理论认识的层面来讲，法学又是一套认识、理解法律和法律现象的科学（science） 3、从实践的角度看，法学又是一种如何实现法律的技艺（art）。 因此，法学有三个层次：正义之学、思辨之学、技艺之学。,二、法学的特征 （一）法学是关于正义与非正义的学问 正义是法学的价值目标，它是法学的最高层次，是评价法学发展的尺度。,正义女神和正义徽章,（二）法学是一门具有独立性、自治性和保守性、实用性的技艺之学/实践之学。 、法学的独特语言。 、法学的独特思维方式 第一，运用法律的语言进行观察、思考和判断。 第二，通过程序进行思考，遵循向过去看的习惯。 第三，注重缜密的逻辑，谨慎的对待情感因素。 3、法学独特的职业技能体现为三段论的演绎推理。,4、 法学作为一门实践的科学，具有保守性、实用性和世俗性 。 保守性 法学从来就不是以其新颖、玄妙、想象力而获得人们的青睐，而是以他的熟悉、便利和重复性与人们相伴随。 “法律实际上是死者对生者的统治”霍姆斯 实用性、世俗性。 法律是非常实用的，功利性很强的。这意味着法学必须有着关注社会的维度，它必须关注现实，回答现实生活中普通人关心的问题。,（三）法学还是一套系统的知识体系。 作为科学,法学自身构成了一整套知识理论体系。 首先，法学有自己的范畴与概念体系,。 其次,法学有自己的理论体系, 最后,法学有自己的方法论体系和思维模式,三、法学的历史 “法学和民族志，一如航行术、园艺、政治和诗歌，都是具有地方性意义的技艺”,不同的民族有其不同的法学传统. （一）西方法学的历史 1、古罗马的法律科学 (1)罗马法律科学概况 法律科学诞生于罗马共和国. 东罗马帝国之后法律科学继续发展,的编纂标志着罗马法学发展到顶峰。 （2）罗马法律科学的贡献 法律科学是罗马人对西方文明的最重要贡献。 法律科学为后世创设了保护个人自由的私法体系。 法律科学中公法与私法的划分成为大陆法系法律的基本分类。 2、中世纪法学,3、近代西方法学 （1）近代西方法学传统的渊源。 凯利的观点：近代西方法学诞生于12世纪的文艺复兴之中。 教会法学；罗马法的残存体；罗马教育（修辞学）的延续 伯尔曼的观点（参见伯尔曼：法律与革命，第二章，第三章） 罗马法的发现；大学；经院主义 马克思主义的观点：近代西方法学诞生于17世纪资本主义经济发展的进程中。（参见泰格、利维：法律与资本主义的兴起）,（2）罗马法复兴的两个阶段：前注释法学和后注释法学 前注释法学：侧重于对罗马法文献的文字、语言、逻辑的解释，以澄清罗马法的精确意思。 后注释法学：致力于以罗马法为蓝本来整合和加工当时欧洲的城市法、封建法、习惯法、教会法，为社会实际生活服务。 （3）自然法学：近代西方法学的意识形态 罗马法复兴既是主权国家对抗基督教的重要武器，也是构建现代国家的重要工具。在这一过程中，罗马法借助16、17世纪的自然科学，逐步发展出了自然法理论，普适的、充满革命精神的自然法理论是欧洲法律统一以及法典编纂运动的重要理论资源。可以说，自然法是近代西方法学主流意识形态。,4、现代西方法学法律实证主义的兴起（参见强世功：法律的现代性剧场，二、法律家阶层与法律实证主义） （1）背景：以国家法为核心的近代理性化法律体系的形成。经过十八世纪大规模的法典化运动，西方民族国家形成了一套完整的现代法律系统 （2）法律实证主义的兴起 随着近代民族国家的建立和法律体系的形成，国家主权取代了曾经的教会权威，实在法取代了自然法的地位。从此，启蒙时代的那种为万世开太平的立法者不见了，代之以讲授实在法的法学教授、执行法律的法官、律师、监狱官、公务员等等；作为普遍道德之体现的自然法也不见了，代之以主权者颁布的以国家强制力为后盾的国家法,从此，法学不再是象自然法理论那样体现在柏拉图、黑格尔、亚里士多德的哲学或者政治学中，而是体现在概念法学、利益法学、法律形式主义和分析法学中，这些形形色色的称呼都汇集在一个新的旗帜之下，即法律实证主义。从此，法学的研究对象就是实在法，即在单纯和严格的意义上的所谓法律，或者是由政治上的上级对政治的下级所设定的法律。 可见，法律实证主义的兴起是服务于探寻、发现既有法律含义这一实践目标的。因此，这种法学主要不是一个学科的研究方法，也不是充满革命浪漫主义气息的激进学说，而是一种如何运用法律的方法。大陆法系的法学方法论和美国的案例教学法都是法律实证主义的范例。,（二）中国法学的历史 1、中国古代律学简史 2、中国古代律学特征 (1)律学完全是致用之学。 (2)律学并没有参与法律创制，而是紧紧围绕法律条文展开活动。 3、律学的这种特征使得在中国古代律学家不可能成为一个独立的法律人群体，更不可能成为塑造法律的力量。,四、法学于法律实践的作用法学作为一种职业。 （一）理论建构 通过对社会中现有的规范性因素进行收集、概括和总结，创造出一套抽象的法律概念和法律原则，从而为法律实践活动或法律职业活动提供一套共享的符号体系。 仅仅提供一套概念体系上不足以维持法律职业共同体的同一性（identity），因为一套统一的语词并不会必然导致一种共享的“意义”（meaning），法学还通过解释来为法律职业共同体的成员创造共享的意义。,（二）“传道、授业、解惑” 除了进行理论建构工作外，法学还负责传授法律知识、法律技术和职业性的道德自律。 （三）法律解释、法律发展和法律统一 （四）为立法作准备,五、 如何学习法学 （一）从微观的层面看，我们要精通法律条文以及熟练运用法律条文，要关注现实，在现实与理论之间保持适度