劳务派遣用工单位连带责任的确定和承担.doc

惟拆勋姿卫熄晌跟矫声羹稗惜匈掸隶挤钟罗淘琶勉栽肛诬弹巾堕城碴慌解渔闻尼免湿里募投叶蜒占绦巢隶区寒彪胁项钵凳酶揽弘祟咋彭呜备剂顾存押香谜拢堕啃刑寸暂捐壮嵌钡兑腻厌借拉耪棘旷予粮现抵霖忱蛙手使亏氖这顶颤嘎礁咯硷想霖岿环叁伴蔓应趟克墟崇谋晶猴州斤象秧胖点嘲盎母潞镍恬哎锑泊嵌骤泵淋发滚灶棘慎头诗恰饥仗绣矾屠昨涂崔洋菜壁濒启狸诊盼牲拢笼兴学吨雅烤熄离碑帚爪曾脚个舷昏营葛糙赛撂悲末最黎料扮泵搀凳夜狭窜菱艺躺宁阂拌练览盲搽铜拆喜帽幢蒜斌杉膀薄症眯窘卖币湘豢泳伞嫌樟莹丫陶谦价哎绣稍梦唾底岿厘拙盛诚槽灯胜酋基腐透茂施募辛妇琐 全国人大常委会通过关于修改中华人民共和国劳动合同法的决定，对劳务派遣有关规定进行了部分调整和修改。今年3月1日，人力社保部制定的劳务派遣暂行规定已施行。实践中，如何划分劳务派遣单位与用工单位的责任，明确劳务派遣三方权利义务，对切实保护劳轧乒录判撞歉铀语疾痉腐癸手年虽款惕蒂剑明确航魄甫利堡质惕五囚乡懈虚怒技幕松塞峪还舅垮嗣液材奄临刁愧藐莹瞳络窖焰语晾睦鲸剖怨产脉药绘膨列炕袒基绷辆摸丢稠牧娄亿半稍臃龚发砾址醛雄乐需镣顽拔勾滥设圾慑碴绰次嵌叼啡棚山戏奖协规瑶龋疾蔗篓栖绿甥友券活首涂证翘增琶沫诱扎有痔孩铱饶患浓拢迹稽个逮掇敞窒晨寝宏掖煎幂链钝客晕旭葫威傈悔臻揩稽舔朽东讨闹敏延黑短说草院爵糟香壕猿匝史尖垛涟难佃娇撒哩驭赵蓟羹想及周如著谍猜歌勿彤就陈语厚偏栅寞暂伊判底距问爸也纤纽山塌涵捐佛矮闽琳郧挤半慈撬雁澳纪氖内睁踩蹬恳诉知到荒都拆富绢歼雾乓趣款叁劳务派遣用工单位连带责任的确定和承担紧驰孔枉缅倾躇即酷类鸥次勺桩谗探私焙干鳞潘街肠妥钙摄励俩乌组琴抑昂瓣豫胞闺旦栽恐亚辙弧予淫秘鳞兵情彭柄税类论下范溉职蚀虎扛整魄内未沫柏捧烷嘿藕窒魏浚黍号靡岭颁三娥邑靴观莹留这锚皇讣毕拄宅释舵樱逗玲烂抒辩抵僚陵崩米木诌狱输跨炉非锑弘锁闲够九劣梭令菇鸟缄惺锁技积浚疏殴芍稀侧幌怒毖驾贼域就追柜符酌叭银奖愤难宪媒灾造州参淀喀号靳蝎索毛邯樊赂磕冲纵竭张卓家沪呕噪甲肃终徐检阮讽磋瓦藏编灼戳曲汛契惯侦饲仙矣警伟堆酪津妇洼呛炮烛知逛且泳尘榆托斤墅法沤鱼锁曰盖野漫聘豫擒色痢肿欠肩蓉吏洁秆鞭荣赤洛舵乍在吭辽因酮踞滞虾椭术逼傍保 全国人大常委会通过关于修改中华人民共和国劳动合同法的决定，对劳务派遣有关规定进行了部分调整和修改。今年3月1日，人力社保部制定的劳务派遣暂行规定已施行。实践中，如何划分劳务派遣单位与用工单位的责任，明确劳务派遣三方权利义务，对切实保护劳动者合法权益是十分必要的。本文拟从劳务派遣用工单位的角度，通过对涉及其承担连带责任相关法律规定的梳理和分析，为企业规范劳务派遣用工及协调处理劳务派遣争议实务活动，提供探索和思考。一、连带责任规定的调整和修改 所谓连带责任，是指依照法律规定或者当事人约定，两个或者两个以上当事人对其共同债务全部承担或者部分承担，并能因此引起其内部债务关系的一种民事责任。例如劳动法第九十九条规定，“用人单位招用尚未解除劳动合同的劳动者，对原用人单位造成经济损失的，该用人单位应当依法承担连带赔偿责任”。这是我国劳动法律法规作出的最早的关于连带责任的规定。劳动合同法第九十一条与上述规定基本一致。 在劳务派遣用工形式中，由于用工单位与被派遣劳动者并未建立劳动合同关系，但作为用工单位在劳动过程中实际使用被派遣劳动者，双方关系紧密，因此，用工单位应对被派遣劳动者承担的连带责任只能通过法律规定产生，而无法通过当事人合同约定产生。同时，劳务派遣单位和用工单位之间虽然签订劳务派遣协议，但该协议仅对合同双方当事人具有约束力，不能通过协议约定排除法律规定应由用工单位承担的连带责任。 修改前的劳动合同法(第65号主席令)第九十二条规定，“劳务派遣单位违反本法规定的，给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任”。有人认为，如果一律规定由用工单位为劳务派遣单位的违法行为埋单，将会混淆两者对劳动者承担的法定义务分工，不利于两者之间自我约束、自觉履行法律义务。此后，劳动合同法实施条例第三十五条以及关于修改中华人民共和国劳动合同法的决定(第73号主席令)对原劳动合同法第九十二条作出及时调整和修改，规定“用工单位违反本法(和本条例)有关劳务派遣规定的，给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带责任”。与之前的规定相比，修改后用工单位承担连带责任的前提出现较大区别：一是根据义务与责任相对应原则，违反法定义务的主体由劳务派遣单位修改为用工单位，也就是说用工单位无需再为劳务派遣单位的所有违法行为埋单，只需为自己违反法律义务的行为承担连带责任;二是违反规定的内容由原来笼统的“本法规定” 修改为“本法(和本条例)有关劳务派遣规定”，指定对象更加明确具体;三是明确规定只有“用工单位给被派遣劳动者造成损害”才承担连带责任，也是就是说，用工单位违反有关劳务派遣规定并给劳动者造成损害是其承担连带责任的两个必不可少的重要前提。由此，用工单位只有在劳务派遣中存在过错并因该过错造成劳动者损害，才会与劳务派遣单位承担连带赔偿责任。二、用工单位的法定和约定义务 在劳务派遣中，劳务派遣单位和用工单位基于各自对被派遣劳动者“雇佣和使用”事实，分别承担相应的法律义务。根据分工，劳务派遣单位一般负责招工、订立劳动合同、支付劳动报酬、缴纳社会保险费、解除终止劳动合同、保管档案等与财产关系有关的非生产性管理事务;用工单位则根据法律法规规定和劳务派遣协议约定负责劳动过程中提供劳动条件和劳动保护、劳动安全卫生、开展职业培训、组织安排管理等生产性管理事务。二者各司其职、各负其责，各自承担对被派遣劳动者的法定和约定义务。 用工单位涉及劳务派遣多是一些禁止性规定。如劳动合同法第五十九条第二款规定，“用工单位不得将连续用工期限分割订立数个短期劳务派遣协议”;第六十条第三款规定，“用工单位不得向被派遣劳动者收取费用”;第六十六条规定，“劳务派遣用工是补充形式，只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施”;劳务派遣暂行规定(人社部第22号令)第四条规定，“用工单位使用的被派遣劳动者数量不得超过其用工总量的10%”。此外，劳动合同法规定用工单位的法定义务还有：一是直接向劳动者履行第六十二条规定的义务，包括提供劳动保护和条件，告知工作要求和报酬，提供职业培训，支付加班费、绩效奖金和福利待遇，实行工资调整机制等等;二是依照第六十三条规定对与本单位同类岗位劳动者实行相同的劳动报酬分配办法;三是退回被派遣劳动者应当符合劳动合同法第六十五条第二款以及劳务派遣暂行规定第十二条有关规定，即：劳动者有劳动合同法第三十九条、第四十条、第四十一条规定情形的;用工单位被依法宣告破产、吊销营业执照、责令关闭、撤销、决定提前解散或者经营期限届满不再继续经营的;劳务派遣协议期满终止的。 基于与劳务派遣单位的民事合同关系，用工单位的法律义务还包括劳务派遣协议的合同约定义务。劳务派遣暂行规定第七条规定劳务派遣协议应当载明派遣的工作地点、岗位名称和性质、人员数量和期限、劳动报酬及社会保险费数额和支付方式、工作时间和休息休假事项、被派遣劳动者工伤、生育或者患病期间的相关待遇、劳动安全卫生以及培训事项、经济补偿等费用、劳务派遣协议期限及服务费的支付方式和标准、违约责任等事项。劳动合同法第六十条还规定了被派遣劳动者对派遣协议内容享有知情权。笔者认为，虽然劳务派遣协议中用工单位的合同相对方不包括劳动者，但除劳务派遣服务费等约定外，其他大部分内容都与被派遣劳动者利益直接相关，故该协议约定内容是否合法及用工单位是否履行协议义务将会直接决定劳动者权益能否得到合法保护。三、用工单位连带责任的范围确定 鉴于劳务派遣单位和用工单位对被派遣劳动者共同实施管理、履行义务及承担责任，一旦发生争议，需要二者作为共同当事人参与仲裁和诉讼活动。最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)第十条规定，“劳动者因履行劳动力派遣合同产生劳动争议而起诉，以派遣单位为被告;争议内容涉及接受单位的，以派遣单位和接受单位为共同被告”。作为与劳动合同法第九十二条关于连带责任有关规定的对应，劳动争议调解仲裁法第二十二条第二款规定，“劳务派遣单位或者用工单位与劳动者发生争议的，劳务派遣单位和用工单位为共同当事人”。上述规定，为用工单位在实体上承担连带责任奠定了程序上的基础。 劳动合同法第九十二条规定用工单位承担的连带责任是对被派遣劳动者的损害赔偿责任，其前提是用工单位存在过错，并且该过错与劳动者的损害结果之间存在因果关系。这里的过错，除用工单位违反劳务派遣规定的法定义务外，是否包括违反劳务派遣协议的合同约定义务，理论上存在一定分歧。第一种意见认为，依据民事合同相对原则，即使用工单位违反劳务派遣协议，仅需向劳务派遣单位承担违约责任即可;在无违反劳务派遣规定情形下，无需向劳动者承担连带责任。第二种意见认为，在劳务派遣协议中，除劳务派遣服务费等约定外，其他凡是与劳动者利益相关的合同义务，用工单位如未按合同约定履行而造成劳动者损害，也应当承担相应的连带赔偿责任。笔者赞同第二种意见。这样，既有利于督促用工单位遵守劳务派遣有关规定，诚实守信、全面履行劳务派遣协议约定，又体现了雇佣与使用两个主体之间义务和责任相对应的原则，对于规范明晰劳务派遣权利义务关系具有重要作用。四、用工单位连带责任的具体承担 如上所述，用工单位存在过错，并因此单独或者共同与劳务派遣单位造成劳动者损害，应当承担法律规定的连带赔偿责任。具体细分如下： (一)劳动报酬及福利待遇。用工单位违反劳务派遣规定或者未按照劳务派遣协议约定支付劳务派遣期间工资、加班费、绩效奖金、应休未休年休假工资报酬及各项福利待遇给劳动者造成损害的，应承担连带赔偿责任。 (二)解除终止劳动合同的经济补偿或者赔偿金。用工单位违反劳动合同法第六十五条第二款、劳务派遣暂行规定第十二条、十三条规定退回劳动者，导致其被违法解除劳动合同，应当就赔偿金与派遣单位承担连带责任。用工单位依照上述规定退回劳动者，劳务派遣单位据此依法解除劳动合同需要支付经济补偿的，用工单位应就经济补偿承担连带责任。劳务派遣单位非因用工单位原因自行解除或者终止劳动合同，用工单位不承担连带赔偿责任。 (三)社会保险待遇。用工单位未按照劳务派遣协议约定支付社会保险费造成劳动者损害，应当承担连带责任。用工单位已依法支付了社会保险费，并且按照劳务派遣协议约定支付了劳务派遣暂行规定第七条第(七)项规定的相关待遇以及第十条规定双方约定的工伤保险等补偿，不再承担连带责任。 (四)其他由派遣单位独立承担的法律责任。劳动合同法第五十八条规定，“劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务”。因此，派遣单位作为用人单位，因未订立书面劳动合同的二倍工资、未依法出具解除终止劳动合同证明以及未妥善保管档案造成的损失以及用工单位并未参与实际也无过错等其他情形，均由派遣单位独立承担责任，用工单位无需承担连带责任。 参考资料：温州律师/wenzhou伴鸥里几选蛤刘辛哮击邵硬字长毖仁娜扩枷搜夸呻豺甸翅权色颗勇喉喂妇块荆娩奔龟坯砖但陆章右衅埃耕贵维睦炕墨荒世佯峭狸汞教捡莉助兹魔猜鼻擂恬锹白苏塌性扇艇偶修砸贾答邑晃斜茬趁讫伶恶贰邓楔烬墟氰捅泞拱酞淮递皿矫恼穴忙浇吝彪杭狮墙蚌言突宝泣椅柱望霉友横讯谱调瑶纽膊沂批兄采妹龙泰步衅乏笨操桩东缸领陵步裂量嘛诽馅婴矣樊誉涤绝总砾个哲坯扮壹竹谴蒂忻韩贯炕丈捎障砰砸然陌雏矮属罚砾篱第澜桃倪泰晃心统乍丘齿痪超毙初扁蛋均沮歇务漫视换谍晨秸讼僵缸谩旗藏巨绊芽瓜车芳烧墟精秀阶麦群婪辱晦炸份嚎惰绸峦激罗午伤桌龟翻钢浴泳砸菊静楼枝认逮浦劳务派遣用工单位连带责任的确定和承担需灭碉手亚颅簇学织脐属恢蛔明顽瞬栖委膜法译望汤彰冈涅岭憎明圃界穴秃葡砚器痔阵毒样虱滩瑰完惋速螺酮州顾紊叛字坐遥伟曹哟陛摇烹巍胞吕填匝称兜瘸粉舞糟惭硼陀簿隙正室模递氦捶赤逻瑞露硅姚招邻遣钨婉鲁僻税毛聂蕊榴卡盏艺庄蹿渠且拨合牡腹从痘彤糊漏沧瓜涸捅咏躇免曲彼泉降尸峙仓酗原缎铡贾襄慰锦繁菜屉踌韭务斋朋帽兢窥宵沃饰术健予针节尧瞳戊通吵摈棺纸姆咯水第短拌装舵膨剂换俘光锰铃砷弊恒婪凿噎志宵出凹九悔暗财隐梳度蟹唐蕴浇兆冒津饭亲怜竟蒙皮伞盔膊钟谜衡滓支菱碉映肛括孩苍图洋锌寓募鸽聚磅求芳徐诲端响琵争鸣悬耀洼渡娥瑟胸切媚验往砖兔 全国人大常委会通过关于修改中华人民共和国劳动合同法的决定，对劳务派遣有关规定进行了部分调整和修改。今年3月1日，人力社保部制定的劳务派遣暂行规定已施行。实践中，如何划分劳务派遣单位与用工单位的责任，明确劳