医疗损害赔偿起诉状如何书写？.doc

医疗损害赔偿起诉状如何书写？ 原告被告，案由：医疗损害赔偿纠纷。诉讼请求：1、根据司法鉴定的结果确定残疾赔偿金的数额.2、精神损害抚慰金30万元人民币。3、根据司法鉴定结果确定后期治疗费及营养费交通费误工费。 医院本是为病人患者治病就医去除杂症带来健康的地方，但当病人将大量的时间精力金钱等花费在医院，病情却未见好转，甚至因为医生的操作不当反而导致了病人病情得不到控制及进一步恶化，这时去哪讨说法维护自己的合法权益呢?当遭遇到医疗损害时，如何利用法律起诉，如何书写医疗损害赔偿起诉状呢?下面就由小编为您总结一下书写医疗损害赔偿起诉状的基本内容。医疗损害赔偿起诉状可以分为四大板块：一、上诉人，二、被上诉人，三、上诉请求，四、事实与理由。医疗损害赔偿起诉状上诉人：*某某，男(女)，*年出生，*族，住*市*区*园*号楼*单元*室,电话：150*。被上诉人：北京某医院，驻*市*区*路*楼，邮编：100*，法定代表人*某某院长，电话020-345*。上诉人与被上诉人医疗损害赔偿纠纷一案，因不服*市*区人民法院(2011)朝民初字第13*22号民事判决，现提出上诉。上诉请求：1、依法判令被上诉人赔偿上诉人医疗费25*.1*元、误工费15*.2*元人民币、护理费5*元、交通费1*元、住院伙食补助费2*元、营养费2*元、精神损害赔偿金10*元，以上共计人民币3*.3*元;2、依法判令本案的鉴定费用和诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人认为，本案应由被上诉人承担本案损害后果全部的赔偿责任。理由如下：一、原审判决未认识到本案的性质属于一般民事侵权行为而不属于特殊的侵权行为(医疗侵权)，导致本案未予上诉人全部赔偿而仅部分赔偿。即原审判决未对非法行医的性质、两类医疗产品存在缺陷的事实进行评价。本案鉴定结论证明上诉人主张的损害后果是真实存在的，在未考虑产品质量问题及非法行医两种因素的条件下，被上诉人因告知瑕疵等过错应当承担40%责任，这在鉴定结论中也都明确做出了说明。但是除此之外，上诉人请求人民法院对被上诉人非法行医行为和使用医疗产品“*”、*质量存在缺陷，及其造成上诉人的人身损害所对应的民事责任进行认定，并确定相应赔偿责任。(一)“非法行医”不属于法律意义上的“医疗行为”，而是属于普通的民事侵权行为。非法行医的本质是一种民事欺诈行为，被上诉人使用非卫生技术人员为上诉人实施诊疗，被上诉人是知情的，其主观上存在欺诈的故意。这不但使得患者来“专业”的医疗机构就医、找专业和有合法资质的医务人员进行诊疗的目的落空，而且因被上诉人披着医院的外衣却偷梁换柱、非法使用其他人员来为患者诊治，行为本身存在着极大的主观恶性、欺骗性，同时也把患者也置于高度的危险之中。被上诉人的这一行为,导致应其行为与合法、常规的医疗行为加以区别，具体到本案，即被上诉人为患者注射“*”的行为，因*某某系非卫生技术人员作为主体进行操作，其行为合法性已经丧失，其性质上已经不再属于“医疗行为”，本案属于普通的民事侵权行为。(二)本案能够证明非法行医与损害后果之间的直接因果关系。本案事实能够证明，被上诉人非法行医行为与上诉人损害后果之间存在直接因果关系。具体说明如下：(这一部分是被上诉人非法行医所造成的的损害后果的陈述)(三)被上诉人为患者注入体内的是未经合法注册、严禁上市的缺陷医疗产品。原审未处理因缺陷产品致害的赔偿责任(即陈述所使用的医疗产品是否合格)结合上述两个事实，即被上诉人使用非卫生技术人员在注射中的失误操作 (非法行医的行为)，加之其使用未经合法注册、严禁上市的缺陷医疗产品，两者结合，直接导致了本案损害后果的发生。本案既有被上诉人主观上的欺诈等过错因素，又有注射过程中的严重、和可证明的明显操作错误，同时该错误操作又直接导致了多部位硬结等损害的发生，该行为的性质完全符合一般民事侵权责任中过错、损害后果、两者之间因果关系的构成要件，原审判决应当对非法行医行为及后果予以评价并应当适用侵权责任法有关人身损害赔偿的基本原则-全部赔偿原则，即侵权行为人因侵权行为对他人造成损害的，赔偿责任的大小，以其侵权行为所造成的实际损失为依据，予以全部赔偿。同时侵权责任法第47条规定： “明知产品存在缺陷仍然生产、销售，造成他人死亡或者健康严重损害的，被侵权人有权请求相应的惩罚性赔偿。”依据该条，被上诉人不但应该对上诉人进行全额赔偿，而且应该进行惩罚性赔偿。因欺诈和产品缺陷而产生的民事赔偿依据和理由将更加充分。即使被上诉人的证据材料中未对注射过程进行描述，也应因其举证不能而承担相应的不利后果。同时应根据原审判决援引的侵权责任法第58条，直接判令被上诉人承担全部的民事赔偿责任。至于原审认为非法行医仅承担行政责任的说法，更是不攻自破。是否仅承担行政责任，应该严格区分两种情况：如果仅发现非法行医存在但未造成患者损害后果，因其行为的危险性和对行政法规的违反，应处以行政处罚;如果既存在非法行医又造成了对患者的损害后果，符合了普通民事侵权法律责任的构成要件，其行政责任和民事责任依法均应承担。(四)医方使用的*产品同样存在质量缺陷，应当承担同上文相同的全部赔偿、甚至是惩罚性赔偿责任。二、鉴定结论不应成为判定本案事实和责任构成及其比例的唯一标准，因为本案中鉴定机构未对非法行医、两类医疗产品存在缺陷等违法行为进行评价(即从鉴定结论进行陈述，是否要作为判定依据)(一) 对于非法行医，原审判决认为，被上诉人非法行医的行为仅应承担行政责任，民事责任的承担仍应当以该行为与本案的损害后果存在因果关系为前提。但是对于两者之间是否存在因果关系，原审认为依鉴定结论本案因果关系的参与度应为40%。但是鉴定结论明确说明将不对“非法行医”做出评价，40%的参与度针对的是手术中“告知不足”的医疗过失行为(鉴定结论第7页第6行)，不是针对非法行医。非法行医与本案的损害后果所存在明确的因果关系及其理由，本诉状在上文“一”中已做清楚的论述。另外，本案上诉人是面部改善型的诊疗，不存在原发性疾病，就医后所有的症状和损害都是被上诉人注射行为后出现的，并且无证据表明这些后果是上诉人的特殊体质引起的。依据现有判决，让一个毫无过错的受害人再承担60% 的损害后果责任，于法无据，且有失偏颇。(二)鉴定机构未对本案涉及的两类医疗产品存在缺陷进行评价，但是原审法院应对产品是否存在缺陷及其民事责任进行评价。上诉人认为，根据侵权责任法第47条的规定，被上诉人应因产品存在缺陷承担相应的惩罚性赔偿。三、原审医疗费的计算存在错误。上诉人医疗费支出共计257969.15元，有相关票据为证,请二审法院勘误。四、关于本案的精神损害赔偿。被上诉人所使用的所谓“医务”工作人员，和其广告中的“著名”产品，让曾经躺在其手术台上的上诉人不寒而栗，也让其他了解了案件事实真相的人触目惊心。上诉人的“历险”经历、随后得知的欺诈情节，和将伴随当事人终身的面部多处硬块、及身体上部位的不对称，给本来爱美、求美的上诉人造成的精神损害是无法言说的，也是不为亲身经历者所感知的。更让上诉人煎熬的是，这种巨大的精神压力和刻骨的精神痛苦是每天、每时每刻都将不得不面对的，而且这个负面的感受将伴随一生。请贵院和法官体恤上诉人的经历，厘清事实，明确责任，对虚假宣传等民事欺诈行为进行有力打击，让不法者慑于法律的威严而而尽力减少类似事件的发生，才能使判决取得良好的社会效应，并平复受害人心中的怨愤和不满，以期渐渐平复本已受损的医患关系。恳请法院以事实为依据，以法律为准绳，依法予以改判。此致*市第