公司法概述教案.doc

第一章 公司法概述第一节 公司概述一、公司的概念英美法系国家公司的概念。大陆法系国家公司的概念。我国公司法中公司的概念。（第2条、第3条）二、公司的特征（一）营利性公司是以盈利为目的的经营组织。（二）社团性公司是以股东的结合为基础的社团法人。（三）法人性公司是具有法人地位的经营组织。三、公司与其他企业的法律界限（一）公司与个人独资企业1、设立主体不同。2、成员人数不同。3、法律地位不同。4、财产关系不同。5、责任承担不同。（二）公司与合伙企业1、成立基础不同。2、法律地位不同。3、财产关系不同。4、人身关系不同。5、管理权利不同。6、责任承担不同。第二节 公司法的概念与性质一、公司法的概念公司法是调整公司在设立、活动、解散以及其他对内对外活动中所发生的社会关系的法律规范的总称。二、公司法的性质江平：公司法是私法与公法的结合、是制定法、是具有国际性的国内法。赵旭东：公司法应属私法、商事法和商事主体法。石少侠：公司法是组织法、是公法化了的私法、是国家管理公司的行为法。教材采用石少侠的观点。三、公司法的特征（一）公司法是组织法与行为法的结合（二）公司法是实体法与程序法的结合（三）公司法是强制性规范与任意性规范的结合（四）公司法是具有一定国际性的国内法第三节 公司法的基本原则一、股东有限责任原则股东仅以其出资额为限对公司债务承担责任，这是公司区别于其他经济形态的最明显的法律特征，也是公司成为近现代社会最重要的经济形态的主要原因。二、股东平等原则股东基于自己的出资为基础而享有平等待遇。股东出资的性质一致、数额相同，在公司运转中得到平等对待。三、公司自治原则公司有权在法律规定的范围内自主决定自己的一切事项，法律只对涉及他人和社会公共利益的事项强制干预，法律中的任意性条款只供当事人选择适用。四、权力制衡原则公司有效运转的制度安排与实现，是以对公司各种权力合理分配、相互制衡为出发点而进行配置的结果。这是西方国家政治上“三权分立”原则在公司中的运用。五、公司社会责任原则公司不仅以最大限度地为股东赚钱作为自己的唯一存在目的，同时也应当最大限度地关心和增进股东之外的其他的社会利益，包括职工、消费者、债权人、供应商、客户、中小竞争者、社区、环境、社会弱者以及整个社会公共利益等。第四节 公司的分类一、公司的分类（一）无限公司、有限公司、股份有限公司与两合公司以股东对公司的责任形式的不同为标准所做的分类（二）人合公司、资合公司及人合兼资合公司以公司对外信用基础的不同为标准（三）封闭式公司与开放式公司英美法中以公司资本的筹集方式及股份转让方式的不同为标准（四）母公司与子公司以公司之间的控制和依附关系为标准（五）总公司与分公司按照公司内部管辖关系进行的分类（六）本国公司、外国公司与跨国公司以公司的国籍不同进行的分类二、我国公司的种类（一）有限责任公司1、概念：有限责任公司简称有限公司，是指由50个以下的股东出资设立的， 股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司则以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。2、特征：（1）股东人数的限制性；（2）股东责任的有限性；（3）公司资本的封闭性；（4）公司组织的简便性；（5）资合与人合的统一性。（二）股份有限公司1、概念：股份有限公司简称股份公司，是指公司全部资本分为等额股份，股东以其认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。2、特征：（1）股东责任的有限性。（2）资本募集的公开性。（3）股东出资的股份性。（4）公司股票的流通性。（5）信用基础的资合性。（三）一人公司1、概念：一人公司是一人有限责任公司的简称，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。“形式上的一人公司”和“实质上的一人公司”。2、特征：（1）股东的唯一性。（2）资本的单一性。（3）责任的有限性。（4）地位的法人性。3、公司法关于一人公司的特别法律规则（1）提高了一人公司的最低注册资本。（第59条第1款）（2）规定了设立一人公司的限制。（第59条第2款）（3）规定了特别的公示和透明要求。（第60条）（4）规定了更简易的管理方式。（第61条、第62条）（5）强调了会计审计要求。（第63条）（6）规定了财产独立举证责任倒置的法律规则。（第64条）（四）国有独资公司1、概念：国有独资公司是指国家单独出资，由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人责任的有限责任公司。（第65条第2款）2、特征：（1）股东的单一性。（2）单一股东的特定性。（3）股东责任的有限性。（4）经营的自主性。3、国有独资公司的内部组织结构（1）国有独资公司不设股东会。（第67条）（2）国有独资公司设立董事会。（第68条）（3）国有独资公司设经理。（第69条）（4）国有独资公司设立监事会。（第71条）（5）国有独资公司高层职员的兼职限制。（第70条）推荐阅读书目1、王保树、崔勤之：中国公司法原理，中国社科文献出版社，2006年。2、江平、方流芳：新编公司法教程（第二版），法律出版社，2003年。3、江平：法人制度论，中国政法大学出版社，1994年。4、美罗伯特汉密尔顿：公司法概要，李存捧译，中国社会科学出版社，1999年。5、美阿道夫a. 伯利 加纳德c. 米恩斯：现代公司与私有财产，甘华鸣等译，商务印书馆，2005年。6、美弗兰克依斯特布鲁克 丹尼尔费希尔：公司法的经济结构，张建伟等译，北京大学出版社，2005年。7、韩李哲松：韩国公司法，吴日焕译，中国政法大学出版社，2000年。8、paul davies. gower and davies principles of modern company law, 2008, 8th edition.第二章 公司的设立第一节 公司设立概述一、公司设立的概念公司设立是指发起人为组建公司，使其取得法人资格而进行的一系列法律行为的总称。公司设立与公司成立是两个完全不同的概念：（1）发生阶段不同。（2）行为性质不同。（3）法律效力不同。（4）参与主体不同。（5）争议的性质及解决方式不同。二、公司设立的特征（一）设立的主体是发起人。（二）设立行为只能发生在公司成立之前，并应当严格履行法定的条件和程序。（二）设立行为的目的在于最终成立公司，取得法人资格。（四）公司种类不同，设立行为的内容也就不尽一致。三、公司设立的原则（一）自由设立主义盛行于欧洲中世纪末的自由贸易主义时代。（二）特许设立主义盛行于中世纪后期到近代工业社会。（三）核准设立主义法、德等国家在18世纪曾采用过。（四）准则设立主义单纯准则设立主义，1862年英国公司法首创，19世纪西方各国普遍采用。20世纪以后，现代各国普遍采用严格准则设立主义。四、我国的公司设立原则我国曾长期实行核准设立主义，表现为严格的行业行政许可和垄断前置审批制度。1993年公司法对股份公司实行核准设立主义，对有限公司实行严格准则设立主义。2005年公司法采用严格准则设立主义。第二节 公司设立的方式和条件一、公司设立的方式（一）发起设立又称共同设立或单纯设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。采用发起设立，公司所有资本来自发起人，不能向社会募集股份。原则上发起设立可以适合于任何公司的设立。发起设立可以缩短公司设立的周期，减少设立费用，降低设立成本。发起设立仅适合规模不大的中小型公司。（二）募集设立募集设立也称渐次设立或复杂设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公众公开募集或者向特定对象募集而设立公司。（公司法第78条第3款）募集设立方式仅适用于股份有限公司和股份两合公司。在我国国有企业股份制改造过程中，募集设立包括社会募集设立和定向募集设立两种方式。募集设立的优点与弊端。募集设立的立法规制。（公司法第85条）二、公司设立的条件（一）有限责任公司设立的条件（第23条）1、股东符合法定人数（第24条）2、股东出资达到法定资本最低限额（第26条）3、股东共同制定公司章程（第25条）4、有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构5、有公司住所（二）股份有限公司设立的条件（第77条）1、发起人符合法定人数（第79条）2、发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额（第81条）3、股份发行、筹办事项符合法律规定4、发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过5、有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构6、有公司住所有限公司与股份公司的设立条件有限公司股份公司一般有限公司一人公司国有独资公司股东或发起人人数股东250人股东1人国家发起人2200人最低资本限额3万10万3万500万股份发行、筹备事项公司章程股东制定国资监管机构或董事会制定发起人制定，创立大会通过（募集设立）公司名称、组织机构住所主要办事机构所在地 第三节 公司设立的程序与效力一、有限责任公司的设立程序1、签订发起人协议2、订立公司章程3、申请名称预先核准（公司登记管理条例第17条）4、报经有关部门审批（第6条第2款）例：设立经营证券业务的有限责任公司，应当事先得到证券监管部门的批准。5、缴纳出资并验资（第26条第29条）6、申请设立登记（第30条）7、登记颁发营业执照二、股份公司的设立程序1、签订发起人协议2、报经有关部门批准3、订立公司章程4、申请名称预先核准（公司登记管理条例第18条）5、认购股份以发起设立方式设立的认购程序：发起人认购应发行的全部股份，发起人缴纳股款。（第81条第1款、第84条第1款）以募集设立方式设立的认购程序：发起人认购法定数额的股份（第85条）；公开募集股份（第86条89条）；缴纳股款（第89条第2款）。6、确立公司组织机构和申请设立登记以发起设立方式设立股份公司，发起人在缴纳全部出资后，应选举董事和监事，组成董事会和监事会，由董事会向公司登记机关申请设立登记。以募集设立方式设立股份公司，发起人在足额缴纳股款、验资证明出具后30日内召开创立大会（第90条第1款），创立大会结束后30日内，董事会向公司登记机关申请设立登记（第93条）。三、公司设立的效力（一）公司设立完成1、设立完成的一般效力公司设立完成，意味着公司自此取得法律人格，可以依据注册登记的经营范围和经营方式开展经营活动。2、设立中公司的法律地位从发起人设立公司到公司正式成立，需要一段时间，在该时间内，公司发起人以成立公司为目的而组织人力、物力等资源，学理上通常将这一时期的公司称为设立中的公司。设立中的公司是一种权利能力受限制的社团，而发起人则为设立中公司的执行机关。设立中的公司与其后成立的公司具有密不可分的联系。3、发起人的责任（1）资本充实责任（第31条、第94条）（2）损害赔偿责任（第95条第3项）（二）公司设立失败1、含义：设立失败是指公司未能完成设立行为的情形。2、发起人的责任（1）连带赔偿责任（第95条第1项）（2）返还已收股款的责任（第95条第2项）（三）公司设立无效1、含义：狭义的公司设立无效，是指公司设立虽然在形式上已经完成甚至公司已经获得营业执照，但实质上却存在条件或程序方面的缺陷，因此法律上认为该公司应当撤销，该公司的设立应被认定为无效。2、公司设立无效的原因：（1）设立主体有瑕疵；（2）设立行为本身有瑕疵；（3）其他原因3、公司设立无效的提出（1）公司设立登记后，开始营业前，任何人可以提出。（2）公司设立登记完成并开始营业后，只能在法定期间内、由特定人通过诉讼程序提出。第四节 公司章程一、公司章程概述公司章程是公司必备的规定公司组织及活动的基本规则的书面文件。它不仅是公司设立的最主要条件和最重要的文件，是公司成立的基础，也是公司赖以生存的灵魂。大陆法系国家的公司章程为一份文件，英美法系国家的公司章程为两份文件，即公司章程和公司细则。关于公司章程的性质，主要有两种不同学说，即契约说和自治法说。公司章程的特征：（1）法定性。法定性是指公司章程的制定、内容、效力和修改均由公司法明确规定。（2）公开性。（3）自治性。二、公司章程的制定根据我国公司法规定，公司章程的制定主体和程序因公司的种类不同而异。有限责任公司的章程，应由参与投资设立公司的投资者（即发起人）共同制定。发起设立的股份有限公司，公司章程由发起人共同制定。（第77条）募集设立的股份有限公司，发起人制定的公司章程须经创立大会通过。（第91条第2款）三、公司章程的内容（一）绝对必要记载事项公司法第25条列举的前7项、第82条列举的前11项（二）相对必要记载事项（三）任意记载事项公司法第25条第8项、第82条第12项四、公司章程的修改修改公司章程的权限专属于公司的权力机构。（第38条第10项、第100条）修改公司章程必须以特别决议为之。（第44条第2款、第104条第2款）公司章程修改变更后必须办理相应的变更登记。五、公司章程的效力作为公司的宪章，章程一经制定，即具有约束力，对公司、股东、董事、监事、高级管理人员均有约束力。（公司法第11条）第五节 公司的名称和住所一、公司的名称公司名称是公司在生产经营活动中用以相互区别的固定称谓，是公司法人人格特定化的标志，是公司商誉的重要组成部分。公司名称权的特征：（1）权利内容上的双重性。（2）权利效力上的排他性。（3）可转让性。二、公司的住所（一）公司住所的确定公司住所的确定，各国法律规定不尽相同，大致有三种做法：一是管理中心主义，二是营业中心主义，三是由公司的章程确定。我国公司法第10条与民法通则第39条的规定一致，即公司以其主要办事机构所在地为住所。所谓主要办事机构所在地，是指决定和处理公司事务的机构所在地，也是管辖全部组织的中枢机构，如总部、总公司等。一般而言，区分公司的“主要办事机构”，是以公司的登记为准，即以登记时所注明的主要办事机构为准。可见，我国公司法实质上是采用管理中心主义。（二）公司住所的法律意义1、确定诉讼管辖地2、确定诉讼文书送达地3、确定登记、税收等管理机关4、确定债务履行地5、解决法律冲突的重要依据（三）法律对公司住所的规定1、住所是公司章程的绝对必要记载事项。2、住所是公司应当注册登记的事项。3、一个公司只能有一个住所。第三章 公司的人格与能力第一节 公司的人格否认一、公司的人格独立公司作为最典型的法人，之所以具有独立的人格，一方面体现在它能够独立地承担法律责任，另一方面则表现在公司必须独立于股东之外。二、公司人格否认的概念公司人格否认，又称公司法人格否认（disregard of corporate personality），美国称“揭开公司面纱”（lifting the veil of the corporation ），英国称“刺破公司面纱”（piercing the veil of the corporation ），德国称“直索责任”，日本称“透视理论”。公司人格否认，是指为了阻止公司独立人格的滥用，就具体法律关系中的事实，否认公司的独立人格和股东的有限责任，责令公司的股东对公司债权人或公共利益直接负责的一种法律制度。公司人格否认的产生源于公司法人人格的异化和股东有限责任的滥用，最早出现于英美法系国家的判例法，后为大陆法系国家所吸收。公司人格否认制度的特征：（1）公司必须具有独立法人人格。（2）只对特定个案中公司独立人格予以否认。（3）主要是为了保护债权人的利益，性质上属于民事责任，是私法上的责任。公司法人人格否认不是对公司人格独立制度的否定，而是对公司法人人格制度的维护和完善，是对公司当事人之间利益失衡的一种事后救济。三、公司人格否认的适用要件（一）主体要件双方当事人：一是滥用公司人格的股东，二是因公司法人格滥用行为而遭受损害的债权人。（二）行为要件存在股东滥用公司人格的事实和行为。（三）结果要件滥用行为造成了逃避债务、严重损害公司债权人利益的结果。四、公司人格否认适用的情形1、公司资本显著不足，指公司成立时股东实际投入公司的资本额与公司经营所隐含的风险相比明显不足，其判断的依据是经营的需求而非法律的具体规定。2、利用公司规避合同义务，主要包括：（1）为逃避契约上的特定不作为义务而设立新公司从事相关活动，如竞业禁止义务、商业保密义务、不得制造特定商品的义务等；（2）通过成立新的公司逃避债务，主要是将公司资产转移到新公司而逃避原公司的义务；（3）利用公司对债权人进行欺诈以逃避合同义务。3、利用公司规避法律义务，是指利用公司规避法律所规定的强制性义务，如为了逃税、洗钱等非法目的而成立公司等。4、公司法人人格的形骸化，其实质是公司与股东完全混同，公司仅仅是股东的另一形象，是股东行为的工具，因而失去独立存在的价值。具体表现为：（1）股东对公司不当控制；（2）财产混同；（3）业务混同；（4）组织机构混同。五、公司人格否认的适用后果1、对公司的适用后果：公司法人格否认不是从根本上彻底、永久地取消公司的法人资格，而仅是在特定的法律关系中否认公司的独立人格，从而追究滥用法人人格的股东的责任，实现利益补偿。2、对股东适用的后果：追究的责任主体限于实施滥用行为的股东，而不应扩及其他股东。第二节 公司的能力一、公司的权利能力（一）概念公司的权利能力是指公司享有权利和承担义务的资格。公司的权利能力从公司营业执照签发之日开始，至公司注销登记并公告之日终止。（二）公司权利能力的限制1、性质限制公司不享有自然人基于其自然性质而享有的权利，如生命权、健康权、肖像权、隐私权等人身权。但是，公司仍享有某些特定的人身权，如名称权、名誉权、荣誉权等。2、法律限制（1）转投资限制：包括转投资对象限制和转投资规模限制；（2）担保的限制；（3）借贷的限制。3、目的限制公司的目的，即公司所从事的事业范围，我国公司法称其为“经营范围”。1999年最高院合同法司法解释（一）第10条：“当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。”2005年公司法第12条关于公司经营范围的规定，表明公司法明确抛弃了公司经营范围构成公司权利能力与行为能力限制的观念。二、公司的行为能力（一）概念与特点公司的行为能力是指公司通过自己的意思表示或行为独立取得权利、承担义务的资格。法人拟制说和法人实在说。我国法律采用实在说，承认公司法人具有行为能力。公司行为能力的特点：（1）公司不同于自然人，公司的行为能力通过其机关实现，而其机关最终由自然人担任。（2）公司的行为能力与权利能力同时产生同时消灭，并且行为能力与权利能力在范围上完全一致。（二）公司的法定代表人公司的行为能力通过法定代表人实现。公司法第13条规定：公司法定代表人依照公司章程规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。三、公司的侵权行为能力（一）概念公司的侵权行为能力是指公司承担因侵权行为所致的损害赔偿的责任。拟制说和实在说。我国与大多数国家法律承认公司（企业法人）具有侵权行为能力。民法通则第43条规定，“企业法人对他的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任”，就反映了我国法律的立场。（二）公司侵权行为的构成要件1、公司的工作人员实施的行为2、公司工作人员在执行公司职务时实施的行为3、具备一般侵权行为的要件（三）公司侵权行为的法律责任1、公司的责任（民法通则第43条）2、行为人（工作人员）的责任（1）行为人对公司的责任（公司法第150条）（2）行为人与公司的连带责任（证券法第69条）参考阅读书目：朱慈蕴著. 公司法人格否认法理研究，法律出版社，1998年。第四章 公司资本制度第一节 公司资本概述一、概念和特点公司资本，又称股本或股份资本，是公司成立时章程规定的，由股东出资构成公司财产总额。特点：（1）资本是公司自有的独立财产。（2）资本是一个抽象的财产概念。（3）资本来源于股东的出资。（4）资本是在公司成立时由章程规定的。（5）资本是一个确定不变的财产数额。 二、公司资本的不同含义和形态1、注册资本（registered capital）又称额面资本或核定资本，是指公司在成立时由公司章程确定的、经公司登记机关登记注册的资本总额。2、发行资本（issued capital）又称认缴资本，是指公司实际已经向股东发行的资本总额，即股东承诺以货币或非货币方式缴纳的资本总额，但并非股东实际缴纳的资本。发行资本可能等于或小于注册资本，但不可能大于注册资本。3、实缴资本（paid-up capital）亦称实收资本，指股东已经向公司实际缴纳的资本总额，是公司实际拥有的资本。4、待缴资本（uncalled capital）又称催缴资本，指公司已经发行，股东已经认购但尚未缴纳的资本。三、公司资本与相关概念的比较（一）资本与资产公司资产（assets），亦称公司实有财产，是公司实际拥有的全部财产，包括有形财产和无形财产。公司资产有三个来源：股东出资即公司资本、公司对外负债、公司的资产收益和经营收益。（二）资本与资金公司资金（fund）不是公司法上的概念，是指公司所拥有的财产。公司资本是公司资金的组成部分。（三）资本与净资产净资产（net assets）是指公司全部资产减去全部负债后的余额。公司的资产实质上分为自有资产和借贷资产，净资产是公司自有资产的价值，也是其实质的财产能力和资产信用的基础。（四）资本与股东权益股东权益（equity）又称所有者权益，是指对公司净资产享有的权利。股东权益分为四部分：资本、资本公积金、盈余公积金和可分配利润。四、公司资本的法律意义（一）资本是公司成立的基本条件（二）资本是公司进行经营活动的基本物质条件（三）资本是公司承担财产责任的基本保障（四）资本是股东对公司债务承担责任的界限五、公司资本的原则（一）资本确定原则是指公司在设立时，必须在章程中对公司的资本总额作出明确规定，并须全部认足或募足，否则公司不能成立。公司法资本确定原则体现在：第2629条、第31条、第81条、第94条、第199201条。（二）资本维持原则又称资本充实原则，是指公司在其存续过程中，应经常保持与其资本额相当的财产。公司法资本维持原则的体现：（1）不得抽逃出资。（第36条、第92条）（2）亏损必先弥补。（第167条）（3）股票发行价格不得低于票面金额。（第128条）（4）公司不得收购本公司的股票。（第143条）（5）有限责任公司的初始股东对非货币财产的出资价值承担连带责任。（第31条）（6）非货币出资的限定性规定。（第27条）（7）限制公司转投资。（第15条）（8）限制公司对外担保。（第16条）（三）资本不变原则资本不变原则是指公司的资本一经确定，即不得随意改变，如需增减，必须严格按照法定程序进行。我国公司法的资本不变原则主要体现在对公司增减资本的严格规定方面。（第38条第1款第7项、第178条、第179条）六、公司资本形成制度（一）法定资本制是指在公司设立时，必须在公司章程中明确规定公司资本总额，并由股东全部认足或募足，否则公司不得成立的资本制度。法定资本制以德、日为代表的大陆法系国家实行。我国公司法实行的是典型的法定资本制（第26条、第81条）。法定资本制的优点与缺点。（二）授权资本制是指在公司设立时，虽然在章程中明确规定公司的资本总额，但公司不必发行资本的全部，只要发起人认足或缴足资本总额的一部分，公司即可成立；其余的股份授权董事会根据需要，一次或分次发行或募集。授权资本制是英国和美国公司法长期发展的产物。授权资本制的优点：（1）便于公司的尽快成立；（2）不易造成公司资本的闲置和浪费；（3）免除了变更注册资本的繁琐程序。授权资本制的缺点：（1）容易引起公司设立中的欺诈和投机等非法行为的滋生；（2）不利于保护债权人的利益；（3）不利于维护交易安全。（三）折中资本制1、许可资本制是指在公司设立时，必须在章程中确定公司资本总额，并一次性发行、全部认足或募足，同时公司章程可以授权董事会在公司成立后一定期限内，在授权时公司资本一定比例的范围内，发行新股、增加资本，而无需股东会的特别决议。许可资本制是在法定资本制的基础上，通过对董事会发行股份的授权、放宽限制、简化公司增资程序而形成的，其核心仍是法定资本制。2、折中授权资本制是指公司设立时，必须在章程中载明资本总额，但只需发行和认足部分资本或股份，公司即可成立，未发行部分授权董事会根据需要发行，但是授权发行的部分不得超过公司资本的一定比例。折中授权资本制是在授权资本制的基础上通过对董事会股份发行授权的限制、规范其发行股份的比例和期限形成的，其核心是授权资本制。三大资本制度之比较法定资本制授权资本制折中资本制折中授权资本制许可资本制代表性国家或地区中国英美日本、台湾地区德国、法国资本总额公示设立时全部发行分期出资授权董事会发行注册资本=发行资本第二节 股东出资一、概念出资是指股东（包括发起人和认股人）在公司设立或增加资本时，为取得股份或股权，根据协议的约定以及法律和章程的规定向公司交付财产或履行其他给付义务。出资是股东的基本义务。（一）股东出资与公司资本股东出资制度与公司资本制度密切相连，公司资本来源于股东的出资，全体股东的出资总和就是公司的资本总额。法定资本制下，资本确定、维持和不变的原则正是通过股东出资行为的规则加以实现的。股东必须一次认缴出资的规则保证了公司资本的确定，股东不得出逃出资的规则体现了资本维持的要求。（二）股东出资与有限责任公司法上的有限责任与无限责任是以股东的出资额为界限的。股东出资是其承担有限责任的前提条件，而全体股东的出资总额达到法定公司最低资本额，又是公司取得独立法人资格并独立承担责任的必要条件。（三）股东出资与股权出资既是股东的义务，也是其取得股权的事实根据和法律根据。根据民商法权利义务一致原则，股东既然享有股权，就应承担出资义务，出资实质上是股权的对价。同时，股东享有股权的大小，取决于其出资的比例或数额，有限公司股东通常按出资比例享有股权，股份公司股东则按股东出资的金额享有股权。二、股东出资义务出资是股东最基本、最重要的义务，该义务既是一种约定义务，又是一种法定义务。按照行为方式，股东违反出资义务的行为表现为：完全不履行、未完全履行和不适当履行。按照行为发生的时间不同，股东违反出资义务的行为可分为公司成立前不履行和公司成立后不履行。三、股东出资责任（一）违约责任出资违约责任适用于对一般股东出资责任的追究。具体的救济手段包括：（1）追缴出资；（2）催告失权；（3）损害赔偿。（二）资本充实责任资本充实责任适用于对公司发起人的出资责任追究。具体责任可分为：（1）认购担保责任；（2）缴纳担保责任；（3）差额填补责任。（三）股东出资责任的内容我国公司法第28条、第31条、第84条和第94条对股东出资责任分别作了规定：（1）货币出资的缴纳责任；（2）非货币出资的差额补足责任；（3）违约赔偿责任；（4）出资连带责任。四、股东出资的形式（一）货币货币或现金是资本最基本的构成。货币出资是最为公司所需、最受股东欢迎和最重要的出资形式。为保证公司资本中有足够的货币，许多国家立法中规定了货币出资的最低比例。（二）实物实物出资即以民法上的物出资，包括建筑物、车辆、设备、原材料、成品或半成品等。用于出资的实物应具有财产价值，是公司经营所需的。按照各国公司法规定，以实物出资必须一次性付清，并依法办理财产权转移手续。（三）无形财产无形财产亦称无形资产，包括专利权、商标权、专有技术、土地使用权、商誉等。（四）其他出资形式较为普遍的是股权、债权、人力资本以及企业的整体资产。股东和发起人的出资形式比较 货币非货币货币比例实物知识产权土地使用权有限公司30%股份公司发起人公众认股人五、股东出资缴纳（一）缴纳方式和期限 类型分期缴纳首期最低出资出资年限一般有限公司20%3万元2年一人公司100%成立前发起设立的股份公司20%2年募集设立的股份公司100%成立前 （二）财产权权属转移1、货币存入公司的银行账户2、一般动产交付3、船舶、飞机、机动车等动产所有权变更登记4、不动产、土地使用权、知识产权登记（三）验资验资是法定机构依法对公司股东出资情况进行检验并出具相应证明的行为，是法定资本制的要求和保障。（第29条、第90条第1款）验资机构应对验资报告的真实性、合法性承担责任。（第208条）（四）出资证明书出资证明书是有限责任公司在其成立后以公司名义发放给股东的出资凭证，亦称股单。出资证明书不同于股票，只能是记名形式的，不能上市流通，其转让也受限制。向股东签发出资证明书是有限责任公司的义务。（第32条） 第三节 股份的发行与转让说明：广义的股权包括股份，我国2005年公司法使用的是狭义的股权，仅指有限责任公司股东的出资，而股份公司的股权单位则称为股份。我国沿袭了德、法等国家的做法。股份与股权之比较股份股权适用对象股份公司有限公司表现形式股票出资证明书证券性公开募集上市交易 一、股份的概念与特征（一）股份的概念1、从公司角度看，股份是股份公司资本的基本构成单位和公司资本的最小计算单位。2、从股东角度看，股份是股东权存在的基础和计算股权比例的最小单位。3、从股票角度看，股份是股票的价值内涵，股票是股份的存在形式，两者之间犹如灵魂和躯壳的关系。定义：股份是股份有限公司股东持有的、公司资本构成的基本单位，也是划分股东权利义务的基本单位。（二）股份的特征1、不可分性2、权利的平等性3、金额的等额性4、自由转让性二、股份的表现形式股票（一）股票的概念与特征股票是股份的表现形式，是股份公司签发的证明股东按其所持股份享有权利和承担义务的书面凭证。（第126条第2款）股票的法律特征：（1）股票是一种有价证券。（2）股票是一种证权证券。（3）股票是一种要式证券。（4）股票是一种流通证券。（5）股票是一种永久性证券。（二）股票的发行价格（第128条）（三）股票的存在形式及载明的事项（第129条）（四）股票质押的限制（第143条第4款）（五）股票被盗、遗失或灭失的处理（第144条） 三、股份的类型（一）普通股和特别股根据股东享有权益和承担风险的大小（二）记名股和无记名股根据股票是否记载股东姓名或名称（三）额面股和无额面股根据股票是否载有一定金额（四）表决权股和无表决权股根据股份是否具有表决权（五）其他特殊类型的股份1、国家股、法人股、社会公众股和外资股2、流通股和非流通股3、a股、b股、h股、n股、s股等四、股份的发行（一）发行原则公开、公平、公正（第127条）（二）发行类型1、设立发行与新股发行按照股份发行的时间区分2、直接发行与间接发行根据股份发行是否通过中介机构区分3、公开发行与非公开发行根据股份发行的对象不同进行区分4、增资发行与非增资发行按股份发行是否增加公司资本区分5、平价发行、溢价发行与折价发行根据股份发行价格不同进行区分（三）发行条件1、设立发行的条件（1）发起设立的发行，即私募。（证券法第12条、公司法第77条）（2）募集设立的发行，分为公募和私募。其中，发起人认购股份应符合公司法第85条和证券法第50条第1款规定。2、新股发行的条件首次公开发行（initial public offering，ipo）条件：（1）证券法规定的条件（第13条第1款、第14条、第15条）（2）中国证监会规定的发行条件（四）发行程序不同类型股份的发行程序有所不同，新股发行的程序不同于设立发行，公开发行的程序不同于不公开发行。设立发行的程序与股份公司设立的程序是重合的。这里主要介绍新股公开发行的程序：（1）发行决议（第38条、第100条、第134条）；（2）审查核准（第22条、第24条）；（3）公告文件（第25条、第135条）；（4）签订承销协议（第88条）；（5）登记与公告（第137条）。五、股份的转让（一）股份转让的意义1、股东可以随时转移投资风险，实现股份增值的利益2、股东通过增持股份，实现对公司的股权控制。3、潜在的投资者通过受让股份而加入或兼并公司。4、公司的内部结构与股权的集中或分散相适应而趋于合理。（二）股份转让的方式1、记名股的转让第（140条第1款）2、无记名股的转让（第141条）3、上市股票的交易（第145条）（三）股份转让的限制1、对股份转让场所的限制（第139条）2、对发起人所持股份的转让限制（第142条第1款）3、对公司董事、监事、高管持有本公司股份的转让限制（第142条第2款）4、对公司收购自身股份的限制（第143条第1-3款）5、对股票质押的限制（第143条第4款）6、在法定的“停止过户期”内不得进行转让股份的变更登记（第140条第2款）第四节 增资与减资一、增加资本（一）增资的目的和意义增加资本，简称增资，是指公司基于筹集资金，扩大经营等目的，依照法定的条件和程序增加公司的资本总额。增资的意义：（1）筹集经营资金，开拓新的投资项目或投资领域，扩大经营规模。（2）保持现有运营资金，减少股东收益分配。（3）调整现有股东结构和持股比例，改变公司管理机构的构成。（4）公司吸收合并。（5）增强公司实力，提高公司信用。（二）增资的方式1、内部增资与外部增资2、同比增资与不同比增资3、追加性增资与分配性增资4、增加股份数额与增加股份金额5、配股增资与送股增资6、公司债转换增资与债转股增资（三）增资的条件和程序各国立法对有限公司增资的条件通常不做强制性要求，而由公司自行决定。但股份公司因其公众性特点，法律对其增资予以必要的限制。我国证券法关于新股发行条件的规定同时也是股份公司增资的条件。在法律程序上，公司增资必须经过股东会决议，变更公司章程，并办理相应的变更登记手续。公司法第44条第2款规定，股东会会议对增加资本作出决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。二、减少资本（一）减资的目的和意义减少资本，简称减资，是指公司资本过剩或亏损严重，根据生产经营的实际情况，依照法定条件和程序减少公司的资本总额。减资的意义：（1）缩小经营规模，或停止经营项目。（2）减少资本过剩，提高财产效用。（3）实现股利分配，保证股东利益。（4）缩小资本与净资产差距，真实反映公司资本信用状况。（5）公司分立。（二）减资的方式1、同比减资与不同比减资。2、返还出资的减资、免除出资义务的减资、销除股权或股份的减资。3、减少股份数额与减少股份金额。（三）减资条件和程序资本的减少，直接涉及股东的股权利益，同时也可能实际上减少公司的资产，缩小公司的责任范围，从而直接影响到公司债权人的利益，因此法律规定了比增加资本更为严格的法律程序。公司法关于减资的条件和程序：（1）股东（大）会会议作出减资决议，并相应地对章程进行修改。有限公司作出减资决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过；股份公司作出减资决议，必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。（2）公司必须编制资产负债表及财产清单。（3）通知债权人和对外公告。公司应当自作出减资决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。（4）债务人清偿或担保。债务人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。（5）办理减资登记手续。增资与减资之比较增 资减 资有限公司股份公司有限公司股份公司决议定足数表决权的2/3出席表决权的2/3表决权的2/3出席表决权的2/3债权人行权登记时限实收资本：出资之日起30日内公告之日起45日内 第五章 股东与股权第一节 股东一、股东的含义与构成股东是组成公司并在其中享有股东权利的人。凡是基于对公司的投资或者基于其他合法原因而持有公司资本的一定份额并享有股东权利的主体均是公司的股东。公司可能由下列三种类型的股东构成：（1）参与公司设立或者认购公司首次发行股份或出资的原始股东。（2）公司成立后的继受股东。（3）公司成立后因公司增资而加入的新股东。二、股东资格的限制1、自然人作为发起人应具有完全民事行为能力2、法人作为发起人应是法律上允许设立公司的法人3、原则上公司不得自为股东4、公司章程约定不得成为股东的人不得成为公司股东5、对发起人国籍和住所的限制三、股东的法律地位（一）股东享有股权（二）股东平等原则四、股东的权利与义务（一）股东的权利1、出席或者委托代理人出席股东（大）会并行使表决权。2、依法转让出资或股份的权利。3、知情权。（第34条、第98条）4、建议和质询权。（第98条、第151条）5、盈余分配请求权。（第167条第4款和第6款）6、公司终止后对公司剩余财产的分配请求权。（第187条第2款）7、公司发行新股时的新股优先认购权。8、提议召开临时股东（大）会的权利。（第40条第2款、第101条第3项）9、股东（大）会的召集和主持权。（第41条第3款、第102条第2款）10、临时提案权。（第103条第2款）11、异议股东股份回购请求权。（第75条第1款、第143条第1款第4项）12、特殊情况下申请法院解散公司的权利。（第183条）13、向法院提起诉讼的权利。（第152条、第153条）（二）股东的义务1、遵守公司章程2、向公司缴纳股款3、对公司债务承担责任4、不得抽回出资（第36条、第92条、第201条）5、填补出资（第31条）五、股东代表诉讼（一）含义又称派生诉讼，是指当公司的董事、监事、高级管理人员等主体侵害了公司权益，而公司怠于追究其责任时，符合法定条件的股东可以自己的名义代表公司提起诉讼。（公司法第152条）（二）股东代表诉讼原告资格的限制1、原告的资格（1）有限责任公司的任一股东；（2）股份有限公司中持股时间连续180日以上单独或合计持有公司1%以上股份的股东。2、公司的法律地位公司应当是必须参加诉讼的第三人，即法院应通知公司作为第三人参加诉讼。公司参与诉讼的主要目的是提供证据，使公司知晓诉讼进程、承受诉讼结果，同时防止原告股东的不当诉讼行为。（三）股东代表诉讼的被告及可诉行为的范围1、被告的范围根据公司法第152条的规定，适格被告为董事、监事、高级管理人员和“他人”。2、可诉行为的范围（1）董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失，应当承担赔偿责任的情形；（2）他人侵犯公司合法权益，应当承担赔偿责任的情形。（四）股东代表诉讼的前置程序原告股东首先书面请求监事会或监事向法院提起诉讼；或向董事会或执行董事提出上述请求；监事会、监事或者董事会、执行董事收到书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼。（五）股东代表诉讼的法律后果1、一般原则：胜诉后的利益原则上归于公司。2、具体后果3、关于原告的举证责任股东代表诉讼与直接诉讼之比较代表诉讼直接诉讼诉权归属公司股东目的公司利益自己利益侵害来源内部外部先诉请求结果归属胜诉公司自己败诉起诉的股东 第二节 股权一、股权的分类（一）自益权和共益权（二）固有权和非固有权（三）单独股东权和少数股东权二、股权的法律性质（一）主要学说1、所有权说2、债权说3、社员权说4、独立民事权说5、股东地