民法总则主要内容是如何规定的？.doc

民法总则主要内容是如何规定的？ 民法总则是以民法通则为基础进行修改的，虽然修改的篇幅较大，但是民法总则主要内容还是以民法通则为模板的。由于民法总则刚颁发不久，还未正式施行，很多法律工作者对此都不甚熟悉，故而很多从事其他行业的人，更是对民法总则主要内容一知半解，所以律师365小编整理了下列相关信息。 民法总则是以民法通则为基础进行修改的，虽然修改的篇幅较大，但是民法总则主要内容还是以民法通则为模板的。由于民法总则刚颁发不久，还未正式施行，很多法律工作者对此都不甚熟悉，故而很多从事其他行业的人，更是对民法总则主要内容一知半解，所以小编整理了下列相关信息。民法总则的主要内容：第一章基本规定基本规定包括立法目的、立法依据、基本原则、民法的渊源和法律适用，共12个条文。在这里提醒诸位特别要注意的是，基本规定主要规定的是民法的基本原则。其中，第3条明确规定了私权神圣的原则，这是我们国家的法律第一次明确确立私权神圣原则，私权包括自然人、法人等的权利，私权是神圣的，私权是受法律保护的，任何组织和个人都不可侵权，这比过去的民法通则有进步。第4条是平等原则，第5条是自愿原则，学理上又称为意思自治原则，第6条是公平原则，第7条是诚信原则，第8条是合法、公序良俗原则。过去的民法通则也会讲到社会主义公德、社会公共利益等，但是没有用“公序良俗”这样标准的法言法语，民法总则已经明确规定为公序良俗，即公共秩序、善良风俗。除了以上原则之外，民法总则还规定了一个新的原则，叫绿色原则。民法总则第9条说民事主体从事民事行为应当有利于节约资源、保护环境。节约资源、保护环境是非常重要的事情，民法总则对这个问题进行了必要的回应，这叫绿色原则。厦门大学有一位西南政法大学的校友叫徐国栋，领头起草了绿色民法典草案。我当初不知道为什么要叫做绿色民法典草案，自己买来看后发现原来封面是绿色的。后来徐国栋教授自己做了一些解释，比如，他认为这部草案把境外注重生态环境保护、资源节约的法律规定都借鉴过来了，所以这是绿色民法典。他还举例说，他的民法典草案中规定了“民事结合”，也就是男人跟男人、女人跟女人的结合。根据徐国栋教授的说法，同性恋不是邪恶肮脏的行为，也不是违背道德的行为，而是非常绿色环保的生活方式，因为同性恋结合不会增加人口压力。我猜测他可能没有理解人口红利的概念，也不理解中央为什么要放开二孩政策。民法总则在民法渊源方面的规定，一个很大的突破就是正式确立了习惯的法源地位。根据第10条之规定，处理民事纠纷应当依照法律;法律没有规定的可以适用习惯，但不得违背公序良俗。也就是说，习惯不违反公序良俗就可以作为补充法源。“法律有规定按法律，法律没有规定按习惯”，其实这里就涉及到什么是法的问题。马克思说立法者不是创造法律而是在表述法律，如果生活、工作中的习惯有合理性，立法机关就会表述出来，也就变成了法律，没有变成法律的规制就以习惯存在于我们的生活之中，然后在必要时作为补充法源。不过需要注意的是，习惯不能违背公序良俗。据一位法官讲，四川某地方有一个习惯，就是女人的丈夫去世之后，此女不能再嫁，或者只能嫁给亡夫的哥哥或弟弟，即肥水不流外人田。这个习惯这就违反了善良风俗，也违反了婚姻自由原则，不能为法律所认可。将习惯确立为法源并不是民法总则的独创。例如物权法第85条要求处理相邻纠纷除了要遵循16字方针和法律规定外，还要参照当地习惯。合同法也多次提到交易习惯。我们都知道合同就是交易的法律形式，有时候要考虑到权利义务的分配，就可能需要依据习惯。过去在民事法律中提到交易习惯，而今天民法总则用提取公因式的立法模式明确规定“法律没有规定的可以用习惯”，这是一个重要的规定。还有一点，就是国家政策不再是法源。过去民法通则第6条规定，民事活动必须遵守法律，法律没有规定的应当遵守国家政策。看一下民法总则，好像就是把民法通则里面的“国家政策”改成了“习惯”，现在已经没有规定国家政策是法源，其目的是要区分法律跟政策。当然不可否认的是，法律跟政策是有密切关系的，政策会影响法律，法律也会影响政策。我们要考虑政策和法律的关系问题，司法裁决也需要考虑政策和法律的关系，法院和仲裁委不可能作出跟国家政策相违背的判决出来。对此，黄忠教授可能会有不一样的观点，他认为当事人应当跟法院、仲裁委联合起来，与不合理的政策做斗争。第二章自然人自然人就是像你我这样基于出生就当然地取得法律主体资格的人。这一章规定了自然人的民事权利能力和民事行为能力、监护、宣告失踪、宣告死亡等。学习这一章需要注意以下几点：第一，宣告死亡。如果一个人玩失踪，达到法律规定的条件，利害关系人可以申请法院宣告他已经死了。当然，如果他确实还活着，也可以申请法院撤销死亡宣告。所以我们读过一首诗，“有的人活着，但他已经死了;有的人死了，但他还活着”。诗说生活，诗说法律。现在经济生活中很多老赖就老是玩失踪，宣告他死亡后，他的财产就被当作遗产分割了，他的配偶就可以跟别人走了，他的配偶还可以把他的子女送给他人，可见被宣告死亡的结果就是妻离子散、财产分割。一个字概括“惨”!所以，建议诸位不要玩失踪。民法总则第二章还规定了“两户”，即个体工商户、农村承包经营户，这是回应中国社会现实，仍然保留“两户”。在自然人这一章中还有一些问题值得大家关注。首先是行为能力划分，根据一个人的年龄和精神状况可以分为三种情况：第一种叫无民事行为能力人，第二种是限制民事行为能力人，第三种是完全民事行为能力人。其中，无民事行为能力人就是未满8周岁的以及完全不能认识自己行为的人。这次民法总则对无行为能力人有一个调整，过去民法通则规定的跨越无民事行为能力的年龄是10周岁，现在调整为8周岁。原因大家都很清楚，我们常说8周岁可以打酱油，16周岁可以找工作。16周岁可以签劳动合同了，如果以劳动收入作为主要生活来源的话，法律就视为具有完全民事行为能力。第二，关于住所的规定。关于自然人的住所，除了户籍登记的居住地，还有其他有效身份登记的居所也可以构成住所。这一条相对于民法通则的规定有进步，因为现在很多人住在户籍以外的地方，虽然有居住证，但户籍并不在这。一个农村人在城市里面生活了很多年，我们把他在城市的居所视为他的住所。住所可以影响法院对案件的管辖，根据第25条之规定，离婚可以在户籍登记的居住地，也可以在有效身份登记的地方之法院管辖。此外，这一规定对法院送达和死亡赔偿金的计算标准也有影响。第三，关于监护人的确定程序。民法总则第31条第1款的规定与过去民法通则和民通意见的规定相比，不再将所在单位或者居委会、村委会的指定作为法院裁判的前置条件。过去需要找所在单位或者居委会、村委会来指定监护人，对指定不服时才向法院起诉。必须经过这个前置程序，这带来的问题有两个：一是效率低，二是起诉谁，到底是起诉其他有监护资格的人还是起诉指定单位?现在可以直接向法院申请指定监护人，不需要经过有关单位或者两委的指定程序。第四，关于民法总则第33条的规定。这条现在被很多人解读为“成年监护”，但是我个人认为这是一个误读。“具有完全民事行为能力的成年人，可以与其近亲属、其他愿意担任监护人的个人或者组织事先协商，以书面形式确定自己的监护人，协商确定的监护人在该成年人丧失民事行为能力或者部分民事行为能力时，履行监护职责”。可见，这只是监护人选定的特殊方法，而不是被监护范围发生了变化。这里的被监护人，是指丧失民事行为能力或者部分民事行为能力的人，而不是单纯指年老之人。有时候我们担心人年龄大了行动不便了怎么办，于是国外就有了老年监护制度。但是在我们国家，民法总则这一条的意思是，如果有一天可能精神分裂或其他可能导致行为能力丧失的情况，于是我先找一个人跟他签一份合同，约定如果有一天我不行了，他来担任我的监护人。诸位你们说，有几个人会做这个事?!第五，尊重被监护人。民法总则第30条、第31条、第35条都讲到要尊重被监护人的意愿。特别是我们为人父母的人，对小孩还是要客气一点，不要那么强势，经常要问一下他的意见，这是法律给他们的空间。第六，民政部门担当监护重任，“所在单位”被解放。民法总则第32条和民法通则的规定相比有一些变化：以前如果未成年人没有法律规定的监护人的话，是由其父母所在单位或者未成年人住所地的村委会、居委会或者是民政部门担任监护人，所以“所在单位”是首要监护人;但是现在民法总则没有规定“所在单位”，把“所在单位”从监护责任中解放出来了。如果我们重庆对外经贸(集团)有限公司的子公司、分公司将来面临职工的小孩没有监护人，就不能找单位做监护人了，要引导他去联系民政局。我们今天所讲的单位，通常是市场主体，因此不能给它过重的社会负担。此外，民政部门理应是当然的“替补”监护人，民政部门是法定的“备胎”，只要没有父母等这些近亲属可以担任监护人，民政部门就必须站出来。民法总则这个规定是把民政部门放在前面的，由民政部门担任监护重任。综合来看，民法总则对监护人的规定是以家庭监护为基础、以社会监护为补充、以国家监护为兜底，这就是民政部门必须在关键时刻挺身而出的原因。第三章法人重庆对外经贸(集团)有限公司、重庆市政府、西南政法大学等都是法人。第三章关于法人的规定共有四节：第一节一般规定;第二节营利法人;第三节非营利法人;第四节特别法人。我前面讲到逻辑和语法的重要性，当我读到“非营利法人”的时候，我以为一切营利法人以外的都是非营利法人，结果后面还有特别法人;当我读到“特别法人”的时候，我以为前面都是不特别的法人，结果前面叫营利法人和非营利法人，所以此处的逻辑和语法还是存在些问题的。第四章 非法人组织非法人组织包括个人独资企业、合伙企业以及不具有法人资格的专业服务机构等。根据民法总则的规定，如果非法人组织的财产不能清偿债务，则由设立人和出资人承担无限责任。第五章 民事权利民事权利这章规定了很多民事权利，各位回去读一下民法总则第五章你可能会心潮澎湃、慷慨激昂。后面我会讲一下“私权神圣”的问题。第六章民事法律行为民事法律行为这一章有一般规定、意思表示、民事法律行为的效力以及民事法律行为附条件和附期限等，这一章跟我们的关系也比较紧密。民事法律行为最主要的就是合同。1、民事法律行为的概念与类型民法总则的规定跟民法通则相比，有些重要区别：第一，以意思表示为要素，意思表示即将我们意欲发生某种私法上效果的意愿表达于外部。比如，我走到谢律师面前说，把你这辆车卖给我100万元，如何?这就是要约的意思表示。我希望跟他订立一份汽车所有权交换的合同，我把我内心的想法表达出来了，就叫意思表示。法律行为都是以意思表示为要素的，以变动法律关系为目的。第二，民法总则规定的法律行为不像民法通则那样仅仅包括合法行为，还包括无效法律行为、可撤销法律行为、效力待定法律行为。这个概念更加接近合同法关于合同的界定，基本放弃了民法通则关于民事法律行为的界定。2、可撤销法律行为这一章第二个对实务有重大影响的是关于可撤销行为的规定。首先，可撤销行为种类跟过去不一样：第一，重大误解，跟过去没有区别;第二，欺诈，跟过去也没有区别。当然，过去我们讲欺诈损害国家利益是无效的，但欺诈要损害国家利益实际上是不容易的;第三，第三人欺诈且另一方知道。不是我而是第三人欺诈了你，法律行为也是可撤销的，这可是新规定;第四，一方胁迫或第三方胁迫。过去民法通则只规定了胁迫，没有规定第三方胁迫;第五，显失公平。今天我们讲的显失公平已经吸收了民法通则以及合同法所规定的乘人之危，乘人之危要导致显失公平的结果在法律上才有意义。其次，撤销权消灭事由，包括除斥期间届满或者撤销权放弃两个方面。但是，如果是重大误解导致可撤销的，除斥期间只有3个月，比过去少了9个月。除斥期间一年的起算有一些细微的变化，如果是胁迫，就是从胁迫行为终了之日起算。最后，我们还要注意一下过去民法通则民通意见以及合同法的规定叫“可变更、可撤销”。如果当事人请求变更的，法院只能变更不能撤销;如果当事人请求撤销的，法院可以变更，也可以撤销。现在民法总则不再规定“可变更”，只规定了“可撤销”。3、无效法律行为民法总则规定了几种无效的情况：第一，谋通行为;第二，无行为能力人实施的行为;第三，违反法律、行政法规的强制规定(但是该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外)。对于第三种情况，法官似乎可以自由裁量想把法律行为搞成有效，就说那是不能引起法律行为无效的规定，我认为立法就是要给法官这样一个空间。第四，违反公序良俗;第五，恶意串通，损害他人利益。第六章规定的民事法律行为，是企业交易的表现形式，也是个人生活的表现形式。第七章代理代理这一章有一般规定、委托代理和代理的终止。我们在座的各位，如果做外贸就需要经常跟代理打交道，包括直接代理和间接代理。对此民法总则也有一些规定，跟过去相比，变化不大。第八章民事责任这一章规定了民事责任及承担民事责任的方式。这跟过去民法通则、合同法、侵权责任法的规定基本接近。第九章 诉讼时效诉讼时效这一章除了对过去民法通则的规定有一些改变外，还把司法解释的相关规定融入了其中。1、普通诉讼时效普通诉讼时效期间从2年改为3年，目的是要延长权利保护期间。老百姓都知道2年的概念，但是今天我们要知道3年的概念。对于这个3年的规定，民法总则第188条的规定里还有一句，“法律已有规定的，依照其规定”。过去有些法律里面确实有一些规定，要不要依照其规定呢?比如说民用航空法、国家赔偿法、专利法规定了2年的诉讼时效期间，到底是适用这些法律的规定的2年还是延长为3年?现在有不同的看法。2、短期诉讼时效民法通则第136条规定了四种情况应适用1年的诉讼时效期间，这个1年的期间还适不适用?还有更短的诉讼失效，比如说海商法规定的90日以及铁路货物运输合同实施细则规定的180天，这些期间是为了实现加速纠纷处理的特别目的而做的特别规定。对这个期间到底还适不适用，也有不同的理解。3、长期诉讼时效过去环保法有3年诉讼时效的规定，海商法也有，合同法有4年的规定，保险法有5年的规定。民法总则实施后，这些规定还变不变?是保持原状还是也变成3年?这也是一个问题。4、诉讼时效期间的起算一般诉讼时效期间的起算不仅要知道或应当知道权利受到侵害，还要知道义务人，即知道是谁干坏事，我们要找谁主张权利。民法总则还规定了特殊情况下诉讼时效期间的起算：同一债务约定分期履行的情况下，从最后一期履行期限届满之日起算(第189条);无行为能力人、限制行为能力人对其法定代理人的请求权，从该法定代理终止之日起算。比如说父母侵害了子女的权利或配偶侵犯精神病人的权利，现按照民法总则的规定，要等法定代理终止之日才起算诉讼时效。另外还新增加了一个规定，