公司法的强制与自治规范有哪些.doc

公司法的强制与自治规范有哪些 众所周知公司法是管理公司的一种制度，并且每个公司都有自己的一些管理制度。不少网友咨询公司法的强制与自治规范有哪些?公司的强制规范是法律强制规定的，公司章程无法更改的变通的。自治规范是只有在公司的章程情况下才比较适用的。 众所周知公司法是管理公司的一种制度，并且每个公司都有自己的一些管理制度。不少网友咨询公司法的强制与自治规范有哪些?公司的强制规范是法律强制规定的，公司章程无法更改的变通的。自治规范是只有在公司的章程情况下才比较适用的。一、公司法的强制与自治规范有哪些(一)强制性条款的定义和分类强制性条款是指该条款的内容由法律和行政法规进行强制性规定，公司章程不得对其改变或者变通的条款。强制性条款分为法定记载事项中的强制性条款和任意记载事项中的强制性条款。法定记载事项中的强制性条款是指法定记载事项下的相关条款的内容是由法律(法律和行政法规)直接规定的。例如有限责任公司股东会、董事会的职权为法定记载事项，而公司法对该事项下的职权已经做出了明确具体的规定，其内容即为强制性条款。公司章程在记载该法定事项时只能复述法律而不能对其做出变更如不能将股东会的职权分配给董事会来行使。任意记载事项中强制性条款是指非法定记载事项下相关条款的内容是由法律直接规定的。如股份有限公司的股东大会的议事规则为公司章程的任意记载事项，如果章程中约定了股东大会的议事规则，那么做出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的叁分之二以上通过，其内容即为任意记载事项中的强制性条款。(二)任意性条款的定义和分类任意性(授权性)条款是指，公司法明确授权由公司在章程中进行规范的条款，公司法的条文只有在公司章程约定情况下才适用。任意性(授权性)条款也分为法定记载事项中的授权性条款和任意记载事项中的授权性条款。二、如何判断公司法的强制与自治规范1.一般情形下，可以从公司法条文表述的用词和语句来认定是强制性规范还是任意性规范，如公司法表述为：“不得”、“应当”、“必须”等，该规范绝大多数情况下为强制性规范(也有例外，下文还会讲到);如表述成“可以”、“由公司章程规定”、“依照公司章程的规定”、“公司章程另有规定的除外”等，则该规范为任意性规范。2.公司法表述成“为”，如“董事会成员为叁至十叁人”，或者不能明确判断强制性规范或任意性规范时，则要具体情形具体分析。3.公司法的法律条文中有“必须”、“应当”等字样的，尽管不代表一定是强制性规范，但是在审判实践中，受制于我国的司法现状及相关司法解释的缺位，同样一件事情法官可能会有不同的理解，所以最好不要突破。4.公司法条文中未有“必须”、“应当”等字样，是否能够推论其为任意性规范?个人认为，不能就此推论其为任意性规范，而应该结合立法本意及事项性质等进行综合认定，并从公司法的立法意图入手进行探究。当然了公司法的资质与强制是一种比较矛盾的现象，只要企业合理的理解和运用，就不会出现矛盾的现象。众所周知公司法是管理公司的一种制度，并且每个公司都有自己的一些管理制度。不少网友咨询公司法的强制与自治规范有哪些?公司的强制规范是法律强制规定的，公司章程无法更改的变通的。自治规范是只有在公司的章程情况下才比较适用的。一、公司法的强制与自治规范有哪些(一)强制性条款的定义和分类强制性条款是指该条款的内容由法律和行政法规进行强制性规定，公司章程不得对其改变或者变通的条款。强制性条款分为法定记载事项中的强制性条款和任意记载事项中的强制性条款。法定记载事项中的强制性条款是指法定记载事项下的相关条款的内容是由法律(法律和行政法规)直接规定的。例如有限责任公司股东会、董事会的职权为法定记载事项，而公司法对该事项下的职权已经做出了明确具体的规定，其内容即为强制性条款。公司章程在记载该法定事项时只能复述法律而不能对其做出变更如不能将股东会的职权分配给董事会来行使。任意记载事项中强制性条款是指非法定记载事项下相关条款的内容是由法律直接规定的。如股份有限公司的股东大会的议事规则为公司章程的任意记载事项，如果章程中约定了股东大会的议事规则，那么做出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的叁分之二以上通过，其内容即为任意记载事项中的强制性条款。(二)任意性条款的定义和分类任意性(授权性)条款是指，公司法明确授权由公司在章程中进行规范的条款，公司法的条文只有在公司章程约定情况下才适用。任意性(授权性)条款也分为法定记载事项中的授权性条款和任意记载事项中的授权性条款。二、如何判断公司法的强制与自治规范1.一般情形下，可以从公司法条文表述的用词和语句来认定是强制性规范还是任意性规范，如公司法表述为：“不得”、“应当”、“必须”等，该规范绝大多数情况下为强制性规范(也有例外，下文还会讲到);如表述成“可以”、“由公司章程规定”、“依照公司章程的规定”、“公司章程另有规定的除外”等，则该规范为任意性规范。2.公司法表述成“为”，如“董事会成员为叁至十叁人”，或者不能明确判断强制性规范或任意性规范时，则要具体情形具体分析。3.公司法的法律条文中有“必须”、“应当”等字样的，尽管不代表一定是强制性规范，但是在审判实践中，受制于我国的司法现状及相关司法解释的缺位，同样一件事情法官可能会有不同的理解，所以最好不要突破。4.公司法条文中未有“必须”、“应当”等字样，是否能够推论其为任意性规范?个人认为，不能就此推论其为任意性规范，而应该结合立法本意及事项性质等进行综合认定