不良资产处置和案例交流.ppt

不良资产处置和案例交流,一、不良资产的预防 二、不良资产管理 三、不良资产处置 四、法院执行流程,一、不良资产的预防合同审查阶段,为了预防不良资产，以及便于不良资产的处置，合同审查中应当做如下注意： （一）合同条款尽量明确，既要符合行业监管规定，又要避免落入法官的自由裁量权，虽然谁也不能保证没有万一，但事先约定明确可有效减少争议。 （二）合同中明确争议管辖地为北京西城、东城、朝阳、海淀（争取地域优势）。 正确约定：合同中明确签订地点，同时争议管辖条款明确约定合同签订地法院管辖。,不良资产的预防合同审查阶段,错误一：约定由合同签订地法院管辖，但合同中没有明确签订地，属约定不明； 错误二：主合同与担保合同约定管辖地不同，主合同约定由住所地法院管辖，担保合同约定签订地法院管辖，或主合同约定仲裁，担保合同约定诉讼；不统一。,不良资产的预防合同审查阶段,（三）合同中明确约定各方的送达地址，并约定对方没有书面通知我方送达地址变更的，送达地址效力延续到此合同项下产生的争议解决完毕为止，并进行公证（争取时间优势）。现在可以补救，通过补充协议进行完善。但不是所有法院都认可。,不良资产的预防合同审查阶段,（四）合同中流质条款的处理 流质条款无效，是指转移抵押物所有权的预先约定。订立抵押（质押，下同）合同时，抵押权人和抵押人在合同中不得约定在债务人履行期限届满债权人未受清偿时，抵押物所有权转移为债权人所有。因为违反担保的原则而被现行法律认为无效。,不良资产的预防合同审查阶段,解决方法：预先授权第三方处置质物。 在合同签订时，要求债务人出具不可撤销的授权委托书并做公证，债务人授权第三人（我方事先找好的）在其不能偿还债务时有权处置抵押物，处置款项用于偿还债务人对我方的债务，多余款项退还债务人。 （五）详细审查担保措施 确定担保措施是我方在签约时能够得到的最优质的资产，并确定该担保财产在对方资产体系中属于核心资产。,不良资产的预防合同审查阶段,（六）设置保证金账户 设立以对方名义开立的共管的保证金账户，或要求债务人提供北京注册公司或户籍地在北京的自然人提供连带责任担保，为公证执行的管辖设置连接点。 （七）完善投顾费用的确认函等手续 第三方收取投顾费的要有确认函，最好附有各项服务的简单证据，减少被法院判定为前段利息的风险。投顾费金额过高？,不良资产的预防合同审查阶段,（八）明确授权人员及期限 合同中约定有现场授权人员的，应明确除授权人员之外的其他人均无权代表我方，最好同时确定授权期限。 当我方授权人员发生变化时应及时通知对方，防止出现其他工作人员冒用我方公司名义签署确认单，被法院认定为表见代理。,不良资产的预防合同审查阶段,（九）租赁加保理的业务风险提示： 融资租赁公司将应收租金转让给银行做有追保理，约定由承租人向银行支付租金，承租人逾期时，银行有权向租赁公司追索。因租赁公司对承租人收取租金的债权已经转让给银行，故当承租人逾期时，租赁公司只能先向银行偿还款项才能取回债权，不能直接起诉，局面较为被动。需注意！,二、不良资产管理,不良资产管理是指对不良资产从债权法律权益和资产价值的角度进行维护和管理，通过持续尽调深入了解债务人的偿债意愿、偿债能力、债权担保等相关信息，并对抵押物的变现能力与担保人的偿债能力进行研究，以最大限度的减少资产损失、实现资产保值增值，为提升不良资产的处置价值及实现资产的最终处置创造条件。 不良资产管理的核心是：保全不良资产；挖掘财产线索；发现不良资产的价值。,不良资产管理,（一）建立档案管理 不良资产应专人整理、审查不良项目的合同文件和相关管理资料，包括对纸质文件和相应电子信息文档的管理和更新。有缺漏（尤其是重要文件）须尽力补充完善；妥善保管重要的法律文书原件；复印全部债权资料备用。,不良资产管理,（二）绘制股权结构图或者是诉讼关系图 项目出险后尽量绘制交易对手完整的股权结构图（最好项目立项时就有），包括担保方，有利于全面、清晰掌握不良资产的全貌，查明我方可处置的资产，为处置不良资产提供思路。重点是向下的股权结构。,不良资产管理,不良资产管理,不良资产管理,（三）查明交易对手的资产及增信措施的状况，及时尽调，了解对手的核心资产或痛点在哪里。 1、自行调查，工作量大，耗费人力和时间成本。背调公司，高效梳理资产情况，但需要一定费用。自行调查的途径如下： 从项目资料（包括合同、财务等材料）中查找财产，有些涉及抵押无效或没有办理抵押登记的财产也要留意，包括往来的银行账户也要记录。,不良资产管理,网站查询 分别在政府网站、法院网站、产权交易、三资平台、搜赖网、老赖主管上级的企业网站、土地交易抵押网上查找，这些网站蕴含了大量的财产信息，但工作量很大。 尽职调查/不良资产查询工具一览（最新最全）-微信中搜索 全国企业信用信息网 中国裁判文书网 全国法院被执行人信息查询网 全国法院失信被执行人信息查询网 搜赖网 ,不良资产管理,在工商、土地政府部门查询、核实被执行人的财产信息。 对在数据库、网站、互联网上收集到的信息，如果信息不够详细，可分别到相关政府部门（如房管、建委、规划、档案馆、测绘所等）查询或申请信息公开。,不良资产管理,2、申请法院调查取证或申请调查令 对已掌握的财产线索，制作清单及附上证据材料，申请法院调查。 如果条件允许，也可以依据前述材料，申请法院出具调查令，委托律师前往有关部门调查取证（例如调查预售楼盘内的销售明细表及实物分配情况、地块的红线图、某栋建筑物的报建资料等）。,不良资产管理,（四）时效（限）管理 应密切监控或监督外部律师监控主债权的诉讼时效、保证期间、申请执行期限、举证时限、答辩时限、鉴定时限、上诉时限、申请再审时限、起诉时限、异议时限、复议时限、开庭时间、续封时限等，及时主张权利，跟踪涉诉项目进展情况，重点是杜绝债权超过诉讼时效，防范保证人“脱保”，确保债权始终受司法保护。,不良资产管理,举例，某金矿案件中，对方在签订合同后长达三年的时间内都未能履行合同义务，我方没有及时要求对方承担违约责任，此后对方补充履行相关手续，导致我方现在面临要继续履行合同支付价款的风险。 某煤矿案件，我方作为第三人应当在6个月内行使第三人撤销权之权利，但没有及时行使，致使第三人撤销之诉案件推进艰难，我方可能要承担不应有的债务。,不良资产管理,（五）紧急事务管理， 应密切关注抵押（质押）物、查封物价值的不利变化，关注对手或案外人是否设置处置障碍，及时采取补救措施；对因客观原因或其他不可抗力而无法及时发现和补救的，应做出必要说明和记录。,不良资产管理,也需及时发现对手主体资格丧失、隐匿、转移和毁损资产，擅自处置抵押物或查封物，对抵押物或查封物恶意设置处置障碍等等有可能导致债权被悬空的事件或行为，采取相应制止、补救措施。 发现对手有新的重大财产线索，我方须及时利用诉讼手段进行查控。,三、不良资产处置,不良资产处置是指根据相关法律、法规，综合运用经营范围内一切手段和方法，对拥有或享有处分权的资产进行价值变现和价值提升。,终极处置,阶段性处置,清算、破产,刑事报案,拍卖、招标、协议转让、折扣变现等方式,和解谈判,保全类诉讼,诉讼、企业重组、债转股、债务重组、以资抵债等,不良资产处置,阶段性处置 和解谈判、诉讼及诉讼保全、债转股、债务重组、以资抵债、资产置换、企业重组、实物资产再投资完善、实物资产出租、实物资产投资等方式 终结处置 清算、破产、拍卖、招标、协议转让、折扣变现、刑事诉讼等方式,不良资产处置,（一）处置的原则：通盘考虑，因地制宜，综合运用。 业务是子公司各自为战，不良项目需要整体通盘处置，信息整合、共享，统一行动，很多项目是共同的债务人。 不良资产处置没有固定的模式，每一个项目都有自己的特殊性； 找到对方的痛点，迅速出击；综合各种手段进行处置，避免拖入实体诉讼，周期太长（一般两到三年）；,不良资产处置,（二）判断和把握处置时机 根据资产的法律状态、质量情况、可能的价值贬损或提升情况、未来前景等因素，确定资产处置时机是否成熟、处置是否紧迫，合理把握资产处置时机。 处置时机的把握是决定处置效果的关键，以下因素可供参考：,不良资产处置,1、对持续经营能力不看好，处于衰退期、规模逐年萎缩的企业，要从止损的角度考虑处置时机，越早处置损失越小。 影响企业持续经营能力的因素既包括产业管制、市场导向等宏观因素，也包括企业自身存在的经营管理不善、产品有缺陷、历史包袱沉重等微观因素。,不良资产处置,2、在改制背景下，债务企业往往会主动商讨处置债务问题，此时面临比较有利的处置时机，应尽力抓住企业改制发展的契机，妥善处理债务问题，否则，债权可能被悬空，日后将付出更大的时间和成本进行维权。,不良资产处置,（三）不良资产处置方法 常用处置方法主要包括：和解谈判加诉讼追偿；利用资本市场化解；联合第三方处置，利用第三方互补的优势处置不良资产。 1、资本市场手段化解，就是发掘不良资产资源性的一面，重新发现不良资产的真实价值并通过各种资本市场运营手段提高其真实价值，进行处置。事实上不少国际知名投资银行都将目光投向了不良资产，也侧面证明不良资产中蕴含着巨大的未开发价值。,不良资产处置,2、联合第三方，发挥社会中介机构作用，利用中介机构与法院、仲裁机构、评估机构、政府部门的特殊资源，处置不良资产。 3、谈判和解 与债务人和担保人协商还款，这是目前比较普遍的处置方式，这种处置方式速度快、费用低，但是若债务人和担保人不能积极的筹集到资金，回收的速度和数量也会受到影响。,不良资产处置,债权人可综合考虑已查控财产的种类、价值、处置难度、处置时间，评估回报期望、回报周期、债务人的背景能量、对抗性及债务人的其他可供执行的财产情况、负债情况、其他债权人的执行力度等等，决定和解方案。 债权人须注意防范债务人采取拖延或麻痹的战术，一边说还债、和解，另一边却暗中转移财产或设置相关障碍逃债；或者，其他债权人可能没有什么耐性，抢先查封冻结债务人的全部财产，如此，债权人就相当被动。,不良资产处置,在不良资产领域，寄希望债务人主动还款是毫不现实的，当谈判和解方式不能顺利实施时，应及时调整处置方式，通过诉讼手段尽可能控制对方核心资产或抓住其要害，边打边谈，以打促谈。 4、诉讼追偿 诉讼追偿是指资产公司作为原告、申请人或第三人参与民事诉讼、行政诉讼、仲裁、执行、破产等诉讼程序，从而实现债权的追偿。诉讼追偿是不良资产处置的重要手段，是运用法律手段维护合法权益的重要途径。而且也是促成谈判的重要策略手段。,不良资产处置,诉讼也不是盲目起诉，债权人应在论证可行性及成本控制的基础上，根据债务人的财产情况，合理确定行动的时机、方式、标的和申请财产保全；裁决生效后，债权人应尽快申请执行。 以下介绍保全类诉讼四种方式,支付令,担保物权实现程序,公证强制执行,诉讼保全,不良资产处置,A、支付令 运用时注意：轻易就会被驳回，但不失为一种债务催告手段。 债权人可以向债务人住所地的基层人民法院申请支付令，人民法院受理申请后，经审查债权人提供的事实、证据，对债权债务关系明确、合法的，在受理之日起十五日内向债务人发出支付令，债务人应当自收到支付令之日起十五日内清偿债务，或者提出书面异议，债务人提出书面异议的，人民法院不审查异议是否有理由，直接裁定终结督促程序，故现实中该程序使用得比较少。但不失为一种催告手段，可以用支付令的形式取代律师函。,不良资产处置,B、担保物权实现程序 债权人可以向担保财产所在地或者担保物权登记地基层人民法院申请实现担保物权，实现票据、仓单、提单等有权利凭证的权利质权案件，还可以由权利凭证持有人住所地人民法院管辖；无权利凭证的权利质权，由出质登记地人民法院管辖。 同一债权的担保财产为多个且分散在不同法院辖区内的，可选择任意一个有管辖权的法院提出申请。 与支付令不同，担保物权实现程序中法院对当事人提出的异议会进行审查，但出现实质性争议时裁定驳回申请。被担保的债权既有物的担保又有人的担保，当事人对实现担保物权的顺序有约定，实现担保物权的申请违反该约定的，人民法院裁定不予受理,不良资产处置,运用时要注意：限定了可执行的财产范围（担保物权）；需债权债务清晰，没有实质性争议；注意是否存在担保顺序，合同中不要约定担保顺序；与诉讼冲突，诉讼不能同时进行；法定管辖，但可以通过票据等权利质权设置连接点。,不良资产处置,C、公证执行 对经公证的以给付为内容并载明债务人愿意接受强制执行承诺的债权文书，债务人不履行或者履行不适当的，债权人可以依法向有管辖权的人民法院申请执行。,强制公证书,执行证书,法院强制执行,不良资产处置,对公证机关赋予强制执行效力的债权文书，可以向被执行人住所地或被执行的财产所在地人民法院申请执行。 目前个别外地法院拒不执行公证债权文书，建议在签订合同时加入北京联结点，届时可向北京法院申请执行。 加入北京联结点的方法有二：一是要求债务人在北京开立保证金账户，届时以保证金账户作为被执行财产申请北京法院执行。该方法的风险在于债务人会申请注销账户，故建议对账户进行共管。二是要求债务人提供在北京注册的公司或户籍地为北京的自然人提供连带责任担保。,不良资产处置,运用时要注意：没有执行财产的限定；最好事先与当地法院沟通执行证书的可行性；公证处通知债务人时，债务人会逃避债务或设置障碍妨碍执行。,不良资产处置,运用时常见问题： 公证书在合同履行过程中，可以后补。最高人民法院司法部关于公证机关赋予强制执行效力的债权文书执行有关问题的联合通知 “未经公证的符合本通知第二条规定的合同、协议、借据、欠单等债权文书，在履行过程中，债权人申请公证机关赋予强制执行效力的，公证机关必须征求债务人的意见；如债务人同意公证并愿意接受强制执行的，公证机关可以依法赋予该债权文书强制执行效力。”,不良资产处置,金额不明确的债权不予执行，明确的律师费北京可以得到执行，建议补充合同。 公证机构可以补正公证债权文书。公证机构自行更正或补正公证债权文书的，执行法院以更正或补正后的公证债权文书作为执行依据，继续执行或继续审理不予执行申请。 对于有强制执行效力的公证债权文书，发生争议后债权人应当申请强制执行，直接提起诉讼的，人民法院不予受理。,不良资产处置,D、诉讼保全 它是指法院审理案件时，在作出判决前为防止当事人（被告）转移、隐匿、变卖财产，依职权对财产作出的保护措施，以保证将来判决生效后能得到顺利执行。 进入诉讼后应该第一时间申请财产保全，而且尽量查封债务人优质、足够的资产。如查封股票的，跟法院协调以每股净资产进行评定，如果股票上已经设定有质押，应计算股票残值进行保全。金海重工、金阳等，多查封，压力大。,不良资产处置,运用时注意：诉讼保全是所有查封手段中，可以在被告不知情的情况下保全财产，达到出其不意的效果。 诉讼保全中尽量使用诉讼保全险。费率低、门槛低；缓解申请人财产占用压力；可赔付，风险低。,不良资产处置,接受诉讼保全险作为担保方式的法院： 福建、安徽、广西、贵州、河南、辽宁、黑龙江、湖南、江苏、内蒙古、山西、广东、天津、浙江、吉林、海南、青海、四川、湖北、山东 北京高院、北京二中院、北京三中院、北京四中院，朝阳区法院、海淀法院、丰台法院、通州法院、房山法院,不良资产处置,善于利用衍生诉讼追加债务人，债务人和财物的增加有利于我方债权的实现，尤其一些重要的股东或个人。,代位权诉讼 （若有到期债权）,撤销权诉讼 （撤销民事行为）,第三人撤销诉讼 （撤销裁判文书）,追加债务人或财物,其他,不良资产处置,代位权诉讼 被执行人怠于行使其到期债权，或者在执行程序中由法院向被执行人的债务人发出履行到期债务通知书后该债务人抗辩的，可由债权人提起代位权诉讼，对此合同法及其司法解释、执行工作（试行）有相应规定。 撤销权诉讼 对被执行人无偿或低价转让财产，放弃债权（豁免债务），对物品高买低卖的，债权人可对被执行人及第三人提起撤销权诉讼，追回被处分的财产。,不良资产处置,第三人撤销之诉 根据新的民诉法规定，有独和无独第三人，因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。人民法院经审理，诉讼请求成立的，应当改变或者撤销原判决、裁定、调解书。在第三人提起诉讼且提供担保的情况下，法院可以中止执行第三人有异议的部分。故在某些情况下，第三人撤销之诉可以起到中止执行，甚至撤销判决的效果。（举例青年矿业，法定代表人曹某与外部公司勾结，获得法院出具两份虚假调解书，在法院执