国贸法规终结者-10分钟.docx

1、 从事国际贸易(投资)的方式(P4)1)Trade贸易; 2)International licensing of technology and intellectual property国际授权和智慧财产权(trademarks, patents, copyrights商标、专利、版权); 3)foreign direct investment(FDI)海外直接投资2、 国际商务的形式（forms of international business）：1、贸易（trade）2、出口（exporting）3、进口和全球原料采购（importing and global sourcing）4、政府控制贸易（government controls over trade : tariffs and non-tariff barriers 通过关税和非关税障碍）3、 出口：1、非直接出口（indirect exporting）通过中介机构，2、出口贸易公司（export trading companies）设立海外办事处，3、建立国外行销子公司（export management companies）4、 征收关说的原因：1、 增加政府收入；2、保护国内产业；3、对特别国家报复性质；4、政治控制5、 非关税贸易障碍的种类(P9)一国政府采取关税外的各种办法，通常是采用行政法律法规，来直接或间接地限制外国货物或服务输入本国市场。1,、禁运embargoes；2、一般或特定产品配额General or product-specific quotas(配额 quotas)；3、抵制 boycotts6、 Trade liberalization(贸易自由化)与WTO：指政府努力来减少关税和非关税的贸易障碍。7、 GATT关贸总协定成立于1947；CISG联合国国际货物买卖契约公约（1988）8、 贸易自由化导致全球经济的加速发展，提升世界各地人民的生活品质9、 一下何者非开发中国家对海外投资的管制1、Local participation reqirements 要求当地人参与合资（joint ventures）；2、restrictions on the repatriation of profits 限制汇出所得；3、nationalization (国有化)、expropriation(征收)、privatization(民营化)；4、transfer of technology（技术转让）；10、 区分 已开发 / 开发中 / 低度开发国家(P19)Banking and finance金融（银行与财务）体系、law enforcement法律的落实、energy能源、health健康、poverty贫穷、political instability政治稳定性、protectionist policies保护主义、 经济水平level of the national economy、环保environmental protection。发达国家：较高人均收入；高生活水准；工业化后期：美国，加拿大，澳大利亚，西欧国家，日本，以色列，新西兰发展中国家：较发达国家低的人均收入；较低生活水准；较高外债；人口增长迅速；被殖民史：墨西哥新兴工业化国家：朝向工业化技术基础的经济发展进程迅速的发展中国家：拉美，中东地区，东亚东南亚新兴市场经济体：亚洲四小龙（香港、新加坡、韩国和台湾）最不发达国家：撒哈拉以南非洲地区;海地;孟加拉国国国;加勒比海;柬埔寨;森特拉尔亚洲 - 阿富汗转型国家：俄罗斯和前苏联11、 契约的要件(P79)1) 当事人合意（要约、承诺、意思表示合致）2) 当事人具备法律行为能力3) 不违背风序良俗4) 经过双方考虑的(交换物讨价还价的合法利益或承担的法律损害)成立的要素:要约和承诺12、 Offer / Firm offer 定义(P81,P83)1、定义：Offer: 要约是向一个或一个以上特定人所提出订立契约的提议(proposal)，如该提议十分确定且表明要约人(offeror)在接到承诺时，将受拘束的意旨，即构成要约。Offer：1）人（对象）特定的人、可得特定的多数人；2）内容明确（definite）：价格、标的物、数量。2、Offer成立方式：口頭要約(oral)了解主义、書面要約(written)到达主义3、要約的撤回與撤銷 (1) 要約的撤回(withdraw)：要約人阻止要約發生效力。 (2) 要約的撤銷(revoke)：在要約生效後，受要約人承諾前，使要約失效。4、Firm Offer:不可撤销的offer.与穩固要約(firm offer)UCC：要约以书面作成并由要约人签字、要约人必须是商人、要约存续期间不超过三个月（若欲超过三个月须付对价）、要约人就存续期间部分应另行签名CISG：以封印(seal)证书方式要约或受要约人已付出对价(consideration)的情形，因形式严格所以不能撤销（不论书面口头）。5、要約效力的消滅（失效）定期间(lapse of time)、要約的撤銷(revocation by the offeror)、要約的被拒絕或反要約(rejection or counter offer by offeree)、當事人死亡或喪失能力、事後違約、承諾、發生不可抗力14、承諾(acceptance)：1、定义：受要約人(offeree)按照要約人(offeror)所規定的方式，表示願意依要約內容成立契約的意思表示。2、承諾成立的要件：(1) 承諾必須為受要約人所作出；(2) 承諾必須在要約存續期間內作出；(3) 承諾必須與要約內容一致； (4) 承諾的通知方式必須符合要約所指定的方式3、承諾的方式：要約生效後，受要約人得依口頭、書面或行為實現Ps：對要約的沉默：原則上，對要約的沉默不構成承諾(P83右下角)。Pps：(1) 反要約使原要約失效 (2) 反要約不僅是拒絕原要約，而且是受要約人向原要約人作出新要約4、承諾的生效時期：(CISG 18採到達主義) 發信主義、到達主義、了解主義13、 意思表示要合致（mutual assent ：the acceptance）：是以双方当事人互相对立合致的意思表示所构成的，其中包括要约及承诺两个基本的意思表示。要约是表意人所发出，欲得到相对人承诺而发生一定私法上效力的意思表示。承诺则是针对要约所为的肯定答复，承诺的内容必须和该要约的内容完全一致，否则即为新要约而非承诺。应与要约区分的是要约之引诱，其并非意思表示，而是观念通知，为准法律行为之一种，不生要约拘束力。14、 The Mirror Image Rule(镜子反射原则) P88要求被要约人响应要约的承诺是明确的、无条件的，承诺的内容与要约的内容完全一致，承诺必须是无条件的承诺，不得限制、扩张或者变更要约的内容。15、 Standard Business Forms (P88)标准商业格式A、采购单：常用在买方下单给他的供应商；B、订单确认书：卖方用以接受、拒绝、修改买方订单的确认书。从事商业活动之国际买卖都有自己的标准格式，任何一方都有代表证明要约的存在：1）买卖契约到底有没有成立；2）表格差异到底哪份可以证明要约的存在。16、 The Battle of the Forms (P89)表格之战在合同缔结过程中，双方当事人所交换的标准格式条款之间发生的冲突。尤指一方当事人以另一种形式作出承诺或确认书，从而与要约产生不一致。就没有达成合意。问题由此产生格式之争 (Battle of forms) 。17、 Remedies 违约的救济方式 P971) 解除契约; 2)要求替代货物; 3)延长履约时间; 4)减价; 5)要求损害赔偿; 6)要求强制履行18、 Remedies 直接（direct damages）/间接损害的定义直接损害：所受损害；间接损害：所失利益（lost profit）19、 Remedies 根本违约的定义一方当事人违反合同的结果，如果使另一方当事人蒙受损害，以至于实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西，即为根本违反合同，除非违反合同一方并不预知而且一个同等资格、通情达理的人处于相同情况中也没有理由预知会发生这种结果。20、 国际契约相关/Force Majeure不可抗力条款 1）如果双方当事人被战争、洪水、地震、台风或其他事件（双方当事人同意的不可抗力事件发生）而阻止履行这份合约，本分合约将被延长至等同于事件发生的时间。2）这个因被阻止无法履行合约的当事人应通过电报在事件发生之后的最短时间内通知另一当事人，之后由航空挂号信补上由相关机构证实天灾发生的证明书给另一当事人。/ Governing Law 准据法 准据法是指经冲突规范指定援用来具体确定民商事法律关系当事人权利与义务的特定的实体法。/ Jurisdiction 管辖法院即司法管辖权，或称为审判权，是指法院或司法机构对诉讼进行聆讯和审判的权力。21、 防止诈欺条款(Statute of frauds)买卖超过一定金额时要用书面的方式签订契约，并由被要求履行合同的当事人、经其授权的代理人或经纪人签字，否则，不得以诉讼或抗辩强制履行。该法之目的在于杜绝大量的欺诈或伪证行为。一、structure of an English contract (英文合约的架构)：1、preamble 前言；2、witness clause 结语1.前言的大纲说明（explanation outline）：1、时间（date of signing）2、签约地点（place of signing）3、契约当事人（signing parties）4、主事务所（principal of business 或者 principal office of signing parties nationality）2.Whereas clause 说明条款 （是前言与正文的桥梁）英美法系为：约因（consideration）对价关系。3.hereinafter （以下简称）、referred to （暗指）4. description of the parties (描述说明双方当事人)：每份合约的第一个英文句子通常包含有关于双方当事人的描述，如描述当事人的词语及简称，aliases（别名化）。5.witness clause 结语：in witness whereof (立书为证)，本分合约由经过合法授权的经理人或者公司代表人在契约一开始签订时签署一式两份的副本。6.signature 签名、printed name 正式的签名、initials 英文名开头大写签名。二、契约条款（contract provisions/clause/article）合资契约（joint venture for joint venture）（joint-venture joint venture）1.集中重点在一般条款（focus attention on general provisions）定义：专业词语（for the purpose of this contract）：1.专门技术（know-how） 2.契约产品（contract products）3.技术性文件（technical documentation）2.契约的内容、规模（content and scope of the contract）：本分合资契约双方当事人签订的目的：1）强化双方当事人经济合作和技术交换、2）改善品质质量、3）开发新的产品、4）在全球市场品质和价格的竞争之下，通过先进的技术、科学的管理，如此才可以提高经济效益。3終止（termination）：1）本合同自签名之日起生效（valid）多少年，并在有效期间届满几年后失效（become null and void ）-失效日（expiry）。2）任何契约的终止，不管什么原因，不得影响双方当事人之间的权利与义务。4. 续约（renewal）：双方当时人可以本着善意（诚信）、再被可接受的条件下去续约。5契约权利让与（assignment）：1）任何当事人根据契约获得享有的权利在没有获得另一当事人先前的书面同意，不能将契约权利让与第三方当事人。2）第一当事人也不可以没有正当理由拒绝同意让与。6.修正案（amendment）：合同或其他附件的修正案必须由双方当事人签订的书面协议后才生效。7.不可抗力条款（force majeure/act of god）：1）如果双方当事人被战争、洪水、地震、台风或其他事件（双方当事人同意的不可抗力事件发生）而阻止履行这份合约，本分合约将被延长至等同于事件发生的时间。2）这个因被阻止无法履行合约的当事人应通过电报在事件发生之后的最短时间内通知另一当事人，之后由航空挂号信补上由相关机构证实天灾发生的证明书给另一当事人。8.保密（confidentiality）：当事人A同意保密，在契约的有效期间内由当事人B提供的针对这份合约的专业技术。万一这些专业技术被当事人B或者第三人揭露，同时当事人A有证据是他人揭露的，这时他就不再针对已经被揭露部分负责保密义务。9.仲裁（arbitration）：1）任何与本合同有关的争议，应通过双方当事人友好的协商，若未能达成协议，这个协议将提交至相关仲裁机构（本文是上海的仲裁机构），根据仲裁机构的协议，仲裁人的决定相当于判决。2）仲裁费用由败诉方负担。3）在仲裁的过程中，有争议的地方应停止执行，其他部分继续执行。10.管辖权（jurisdiction）管辖法院的选择:当双方当事人针对这份契约有争议时，应选择由哪个管辖法院来管理、规范。（本文是台湾新竹地方法院）11.语言（language）：本合约用的两种语言具有同等效应，万一有任何不一致，应以英文版的优先适用。22、 区分plaintiff / defender / 一审二审 (P12) 控告（verss）court上述一审(district/trial court)= Plaintiff=原告; Defender=被告; 二审(court of appeal)= Appellant=上诉人; Appellee=被上诉人Judge（一、二审法官），justice(最高法院法官) supreme court 最高法院（三审）F2d .united stated trial court 州一审F Supp.2d (收集联邦判决). united stated district court 联邦一审F2d.united states court of appeals 联邦第二审判决书（联邦上述法院）没有F开头是州法院判决。P12 First Flight v. Professional Golf（联邦2审）败诉。上诉人:First Flight 被上诉人:Pro Golf争点:国际授权，契约中未规定授权时间，故golf可随时取消授权。但是golf未在日本有注册商标，故FFA不用付钱给golf。P15 Dayan v. McDonalds（地方二审）败诉上诉人:Dayan 被上诉人:McDonalds争点:国际授权，dayan没遵守QSC，没有履行麦当劳的契约义务。麦当劳终止契约，取回授权。P77 Asante v. PMC-Sierra（联邦一审补充）败诉原告:Asante 买方 被告:PMC 卖方争点:准据法(主事务所)，若PMC的主事务所在美国加利福尼亚州，则用地方法