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物权法试题1、 简答题1、 简述物权变动的原因答：1、法律行为。如单方法律行为（遗赠、抛弃等），合同（买卖合同）、多方法律行为（设立公司的协议）；2、 事件和事实行为，如时效取得、先占、善意取得等3、 公法上的行为，如征收、没收、强制执行等。2、 返还原物和返还不当得利在性质、要件、效果上的区别 （1）性质：不当得利是债权纠纷，返还原物是物权纠纷。 （2）要件：返还原物纠纷是指无权占有不动产或动产的，权利人可以请求返 还原物。不当得利是指没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。不当得利的成立要件有四：一方取得财产利益，一方受有损失，取得利益与所受损失之间有因果关系，没有法律上的根据。 （3）效果：a、返还财物的范围方面。所有物返还请求权的返还财物对象仅限于原物及原物所产生的孳息，返还的目的是使所有人恢复其对原物的占有。而不当得利返还请求权返还的可以是原物、原物所生的孳息、原物的价金、使用原物所取得的利益，也可以是其他利益；返还目的是将受益人所获得的一切不当的利益，全部返还受损害的一方当事人，剥夺受益人所获得的一切不当利益。b、是否考虑过错方面。所有物返还如果适用返还原物请求权，则请求权人无须证明对方是否具有过错便可以行使其权利；受益人不管是否具有过错，只要原物还存在，都应当具有返还的义务；如果原物已经不存在，则应付赔偿责任。而对于不当得利返还请求权来说，尽管在责任构成要件上不包括主观过错，但在考虑返还的范围时根据恶意和善意来确定；如果返还义务人取得财产是善意的，返还的范围只限于现存的财产，对不是由于过错而灭失的财产可以不承担责任；如果返还义务人取得的财产出于恶意，则返还义务人应对财产的灭失负赔偿责任。c、返还原物，适用的前提是原财产仍然存在，如果财产已经毁损或灭失，只能请求赔偿损失；但适用不当得利责任，则根据受益人所获得的利益为标准，不管原物是否存在，只要受益人获得利益，就应付返还责任3、物上代位性的意义和基本规则答：意义：1、降低债权人的风险，2、防止债务人逃避债务；3、规范金融市场。 规则：1、保险金请求权之物上代位。 对于保险金之物上代位，我国担保法第58条所规定的“赔偿金”也应当包括保险金在内；2、 抵押权人基于抵押权本身受侵害致抵押物灭失而成立的损害赔偿请求权 抵押权为担保物权，当抵押权受侵害致抵押灭失时，无论侵害人为抵押物所有权人或是第三人，抵押权人均可以对其行使侵权行为赔偿请求权。最高人民法院关于适用若干问题的解释第80条第1款规定，在抵押物灭失、毁损或者被征用的情况下，抵押权人就该抵押物的保险金、赔偿金或补偿金优先受偿。如债权未届清偿期，则可以请求人民法院对保险金、赔偿金或补偿金等采取保全措施。4、所有权弹力性及其在物权法上的表现答：对所有权性质的一种描述。起源于罗马法的物权法理论认为，所有权是全面完整而有弹性的单一支配权。所有权权能的分离只是暂时的，分离出去的权能最终都要回复到所有权中来，使所有权恢复其原来的圆满状态。表现：物权法上的担保物权。如所有人为他人设定地上权或抵押权等他物权时，所有权几乎成为一个没有实质内容的空虚的权利，但所有权在所有人保持其处分力的限度内并不失去统一的支配力，一旦他物权消灭，则所有权自动回复其完全支配力。按照这种理解，物权是一种抽象的支配而不是利用物的权利，在所有权之上形成的他物权也只是所有权全面支配权作用的结果，一物之上只有一个所有权，即所谓“一物一权”主义.5、简述物权优先于债权的效力内容同一物上同时并存物权与债权时，除非法律另有规定，物权优先于债权得以实现。表现为四种情形： 所有权优先于债权。典型形态是：不动产一物数卖场合，取得不动产所有权的买受人，其所有权优先于未取得所有权的买受人之债权； 担保物权优先于债权。有物的担保的债权，就担保物得优先于（担保人之）一般债权人而受清偿。同样的道理，物的担保人破产时，担保物不列入破产财产，担保物权人对担保物享有“别除权”； 益物权优先于债权。具有物权效力的债权优先于不具有物权效力的债权。典型例子是物权法第20条规定的预告登记的效力。6、简述善意取得的构成要件，并举一例说明答1、标的物须为动产或者不动产2、让与人对处分的动产或不动产无处分权3、受让人受让财产时须为善意4、受让人须支付合理的价格5、转让的动产或不动产已经交付或者登记7、 简述相邻权和地役权的区别 相邻权指不动产的所有人或使用人在处理相邻关系时所享有的权利；地役权是指为了自己的使用、经营等方便、利益而使用别人的土地的权利。 地役权和相邻权主要有以下几个区别：(1)两者受到损害后的救济请求权不同。相邻关系受到侵害后，不能直接以相邻关系为基础提起损害赔偿诉讼，而应该提起所有权的行使受到妨害之诉。地役权受到损害之后，受害人可以直接提起地役权受损害的请求之诉。(2)两者提供便利的内容也有不同。地役权的设立是为了是所有权人的权利得到更好的行使，是一个比较高的标准。而相邻关系的规定是为了调和不同所有权人之间的权利，对他们的各自权利给与一定的限制，使得大家共同方便使用，这是为了达到使用的最低标准。(3)相邻关系通常都发生在相互毗邻的不动产之上，而地役权则不要求相互毗邻，甚至相隔很远的土地之间都可以通过协议来得到更有效的利用和经营。(4)相邻关系的产生一般都是无偿的，而地役权的设立一般都是有偿的。8、试述典当的性质典当本质上是一种借贷关系与担保关系的复合，借贷是目的，担保是手段。典当非担保物权，担保物权是以主债权合同在先，担保合同在后;典当制度中，借贷以出当行为为前提，即出当在前，借贷在后。典当实质上是一种信用授受行为，是借贷与质押(抵押)之联立。9、 简述占有的概念及其构成要件占有指占有人对不动产或者动产的实际控制。占有人可以是依法有权占有不动产或者动产，如根据租赁合同在租期内占有对方交付的租赁物。占有人也可能是无权占有他人的不动产或者动产。如借他人的物品，过期不还。占有人不知道自己是无权占有的，为善意占有；明知自己属于无权占有的，为恶意占有。 占有的构成要件有三个：（1）对物的支配是现实的，即主体的支配及于物；（2）对物的支配是确定的，即这种支配是明确的、肯定的，且具有一定的稳定性；（13）对物的支配须具有一定的外观，为外人所认识10、简述用益物权与担保物权的区别答：1、设立的目的不同。用益物权设立的目的是为了实现物的使用价值，而担保物权设立的目的是为了实现物的交换价值；2、权利的性质不同。用益物权多具有独立的主权利，而担保物权多具有从属的从权利。3、标的物不同。用益物权的标的物主要为不动产，而担保物权主要为动产。11、物权请求权的意义、类型和效果答：意义： 1、物权是民法中十分重要的民事权利，物权法在规范民事主体享有广泛的物权时，更需要为物权的行使和实现提供保障机制；2、物权时支配权，完全依自身意志，无须他人介入便可实现物权、享受利益，但这也使物权遭受侵害，而赋予被侵权人物权请求权，更有利于保护物权。 类型：1、返还原物请求权；2、排除妨害请求权；3、停止侵害和消除危险请求权；4、恢复原状请求权。效果：首先，物权请求权是一种救济权，其是以物权的存在为前提和基础的，并且是为保护物权而设立；其次，物权请求权可以随着物权的变化而变化，即随着物权的流转而流转，随着物权的消灭而消灭或转化。应当强调的是，物权请求权不是物权，不具有物权的基本特征，同时其又与债权和债权请求权存在差异；故而只能将其看作是物权的一种保护方式。12、试举例说明什么是预告登记答：预告登记：就是为保全关于不动产物权的请求权而将此权利进行的登记。房地产开发商甲与乙签订了房屋买卖合同后，办理房屋预告登记，房屋建成后，甲擅自将该房屋卖给丙，并给丙办理了过户登记，在本案例中就体现了商品房销售的预告登记制度。甲的处分不发生物权效力，丙不能取得该房屋的所有权，乙有权要求甲涂消丙的登记。因为乙办理的房屋的预告登记。13、简述物权法关于物权保护的规定(一)物权法主要规定了以下保护物权的方法1、物权确认：因物权的归属、内容发生争议的，利害关系人可以请求确认权利。2、返还原物：无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。3、恢复原状：造成不动产或者动产毁损的，权利人可以请求修理、重作、更换或者恢复原状。4、排除妨碍：妨害物权或者可能妨害物权的，权利人可以请求排除妨害或者消除危险。5、赔偿损失：侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以请求损害赔偿，也可以请求承担其他民事责任。(二)物权保护方式，可以单独适用，也可以根据权利被侵害的情形合并适用14、 简述物权法所规定的用益物权类型 用益物权，是物权的一种，是指非所有人对他人之物所享有的占有、使用、收益的排他性的权利。用益物权的类型包括四种，就是建设用地使用权、宅基地使用权、土地承包经营权、地役权。15、 简述留置权的构成要件 留置权是指债权人对已占有的债务人的动产，在债权未能如期获得清偿前，留置该动产作为担保和实现债权的权利。留置权的成立必须具备以下条件： （1）须债权人依合同的约定占有债务人的动产。（2）须债权的发生与该动产有牵连关系。（3）债务必须已届清偿期。16、 试比较按份共有与共同共有按份共有和共同共有是共有的两种形式。共有是指两人或两人以上对同一财产共享所有权。按份共有是指共有人按各自的份额对同一财产享有所有权。按份共有的特征是；（1）各共有人有确定的份额，分别按照各自所有的份额，对共有财产享有权利。（2）对共有财产的管理、使用、处分，由共有人协商进行，协商意见不一致时，一般按照共有财产一半以上的共有人的意见办理，但不得损害其他共有人的利益。（3）各共有人对自己的份额有权转让或者要求处分，如出卖、赠与、继承。共同共有是指各个共有人对其全部共有的财产平等地而不是按份地享有所有权。共同共有的特征是：（1）共同共有的基础是共同的权利义务关系，如夫妻对夫妻共同财产的共有。（2）对共有财产的管理和处分，除另有约定的以外，必须取得所有共有人的同意。（3）在共有关系终止时，分割共有财产，应经平等协商，确定各自的份额。共同共有与按份共有的区别：按份共有的应有份额，是显著份额，共同共有的份额，是潜在份额。在共有关系存续期间，按份共有人对自己的份额，就可以自由处分，而共同共有的份额，不得自由处分。共同共有期间的份额，在共有关系存续期间，份额的作用一般不能显现出来，共有人不得随意处分；到共有关系结束时，份额才能显现作用。比如合伙财产，在合伙期间，合伙人不得自由处分。在散伙时，潜在的份额起作用。遗产与夫妻共同财产也是如此。17、 简述动产质押与动产抵押的区别动产质押是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保。债务人不履 行债务时，债权人有权依照中国担保法的规定以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。动产抵押，也就是指债权人对于债务人或第三人不转移占有而供作债务履行担保的动产，在债务人不履行债务时，予以变价出售并就其价款优先受偿的权利。区别：1.占有：抵押物不移转占有；质物必须移转占有。2.公示：当事人可以自愿办理抵押登记的，抵押合同自签定之日起生效；当事人不必办理质押登记的，质押合同自质物交付之日起生效。3.债务履行期届满，抵押权人未受清偿的，可与抵押人协商以抵押物折价或以拍卖、变卖该抵押物的所得价款受偿，协议不成的，可向人民法院提起诉讼；债务履行期届满，质权人未受清偿的，可与出质人协议以质物折价或依法拍卖、变卖质物清偿债权。18、 简述所有权的概念和法律特征所有权是所有人依法对自己财产所享有的占有，使用，收益和处分的权利。所有权具有以下的特征：第一，所有权是绝对权。所有权关系的义务主体是所有权人以外的一切人，其所负的义务是不得非法干预所有权人行使其权利，是一种特定的不作为义务。第二，所有权具有排他性。所有权属于物权，具有排他的性质。所有权人有权排除他人对于其行使权力的干涉，并且同一物上只能存在一个所有权，而不能并存两个以上的所有权。第三，所有权是最完全的物权。所有权是所有人对于其所有物进行一般的、全面的支配，内容最全面、最充分的物权，它不仅包括对于物的占有、使用、收益，还包括了对于物的最终处分权。第四，所有权具有弹力性。所有人在其所有物上为他人设定地役权、抵押权等权利，只要没有发生使所有权消灭的法律事实（如转让、所有物灭失），所有人仍然保持着对于其财产的支配权，所有权并不消灭。当所有物上设定的其他权利消灭，所有权的负担除去的时候，所有权仍然恢复其圆满的状态，即分离出去的权能仍然复归于所有权人，这称为所有权的弹力性。第五，所有权具有永久性。这是指所有权的存在不能预定其存续期间。19、简述出典人的权利与义务对于出典人来说，具有下列权利：1）收取典金的权利。出典人之所以出典自己的财物，其目的就是要得到典金。承典人获得出典房屋等的占有、使用和收益，以支付相应的典金作为对价，出典人交付出典房屋后，有权收取典金。2）在回赎期间内赎回自己财物的权利。出典人典出自己的财物时所得的典金往往小于其实际价值，如果不能赎回，则当然会显失公平。法律规定，在一定期间内，出典人可以赎回出典房屋等。3）在一定范围内的延长典期或增加典价的权利。在正常情况下，如暂时不能收回出典房屋等或房屋等价格上涨等原因，可以要求延长典期或增加典价。出典人应承担下列义务：1）出典人有将典物转让给承典人的义务。房屋等出典之后，出典人应将其交给承典人占有，承典人可以加以使用或转让给他人使用，并且可就自己或他人使用获得收益。2）出典人有将房屋等出典物的特性或相关资料告知或附随转移予承典人的义务。出典物的特性或资料，是正确使用及维护、保护其正常功能必不可少的要素，否则，就可能损害承典人的利益。3）出典人在回赎期内回赎出典房屋等的义务。出典人在回赎期限内不赎回其出典房屋等，视为绝卖，丧失出典房屋等的所有权。20、 简述担保物权的法律特征担保物权，是与用益物权相对应的他物权，指的是为确保债权的实现而设定的，以直接取得或者支配特定财产的交换价值为内容的权利。担保物权作为物保的区别于人保保证的特性，它具有以下的特征：一、物上代位性，是指担保物权的效力不仅及于担保物本身，而且及于担保物的变异物、赔偿金、补偿金以及保险金等代位物。换言之，若担保物灭失，设于其上的担保物权也随之灭失，但因抵押物灭失所获得的赔偿金等，应当作为担保财产，担保物权人仍对之享有优先受偿权。二、物上请求权：物上请求权是指抵押权等担保权设定后，若担保人或等三人的行为致抵押物价值贬损的，担保权人可对担保人、第三人行使物上请求权，请求其停止侵害、恢复原状、消除危险或排除妨害等。其中，对担保人行使的权利，又称保全权。三、价值性：担保物权人享有物上请求权；担保物权具有物上代位性；其法理依据在于担保物权乃价值权，即担保物权以标的物的价值确保债权的清偿为目的，以就标物取得一定价值为内容，此与用益物权以标物的使用价值为内容形成鲜明对比。是故，若有人故意减损担保物的价值，即危害了担保权人的权益，后者当然有权制止（物上请求权）；若担保物的价值形态发生转变，担保权人的权利仍及于转变后价值形态（物上代位性）。四、不可分性：指担保物权所担保的债权之债权人可就担保物的全部行使其权利。2、 论述题1、试论物权法定原则所谓物权法定原则，亦称物权法定主义，是指物权的种类与内容只能由法律来规定，不允许当事人自由创设。物权法定原则的具体内容如下:1）物权的种类法定，当事人不得随意创设，当事人设定的物权必须符合现行法律的明确规定，即只允许当事人按照法律规定的物权秩序确定他们之间的关系。2）物权的内容法定，禁止当事人创设与物权法定内容相悖的物权，当事人不得逾越法律规定的物权内容的界限，改变法律明文规定的物权内容，如约定永久性地限制所有人对其所有物的处分权，亦即取消所有权中的处分权能。3）物权的效力法定，当事人不得协议变更。物权的效力是指法律赋予物权的强制性作用力，是合法行为发生物权法上效果的保障力。物权为绝对权、对世权，具有对抗一般人的效力，关涉国家、社会和第三人的利益，影响物权的流转和交易安全。因此物权具有的排他、优先及追及效力，都应当由法律明确规定，不容当事人通过协议随意改变。4）物权的公示方式法定，当事人不得随意确定。关于物权变动的公示方法，世界各国的通例为:动产公示以交付(占有)为原则，以登记为例外;不动产均以登记为公示方法。法律对物权变动时的公示方式均有明确规定，非以法定方式予以公示，物权的变动或者无效，或者不得对抗第三人，当事人不得协商不经公示的所有权转移。2、简论物权行为独立性和无因性原理物权行为独立性是指物权行为与债权行为相互分离且独立于债权行为之外。物权行为无因性是指物权行为的法律效力不受受债权行为的影响。若债权行为会左右物权行为的效力，则该物权行为是有因行为，反之是无因行为，依物权无因性理论，原因行为即债权行为的不成立、无效或者被撤销，并不影响物权行为的效力，物权行为一旦生效，仍发生物权变动的效果。3、 试述物权变动的模式及其意义以及我国物权立法中的选择一、基于法律行为的物权变动模式，在引起物权变动的法律事实中，最重要的是法律行为。主要有三种不同学说主张和立法例：1.债权意思主义，依此主义，物权因法律行为变动时，仅需由当事人订立债权合同即可，不需以登记或交付为其成立或生效要件。优点为在于使交易敏捷迅速，但物权的变动仅因债权意思表示即发生效力不能从而外部认识其变动和变动的时间，不利于保障动的交易安全，2.物权形式主义，物权因法律行为而发生变动时，除有债权契约外，还须另有物权变动的意思表示一致，以及登记或交付的法定形式，始能成立或生效。优点是保护交易安全，而且使当事人之间的内部关系与对第三人的外部关系完全一致，法律关系颇为明晰。3.债权形式主义，物权因法律行为变动时，除当事人间需债权合意外，还需另外践行登记或交付的法定方式始得发生变动。债券主义有上述两种模式的优点，不明显缺点，代表着物权变动立法规制模式的潮流和趋向，广为采用。二，非基于法律行为的物权变动规范模式非因法律行为而发生物权变动，不经登记或交付即可直接生效，如因人民法院仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等，导致物权变动的，自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力，因继承受遗赠获得物权的，自继承或受遗赠开始时发生效力，因合法建造，拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的，自事实行为成就时发生效力。我国民法通则和物权法的规定来看，主要采取的是债权意思主义与登记或交付相结合的模式，既不要求物权变动须有物权合意，也未承认物权变动的无因构成。在非基于法律行为的物权变动模式中，物权法也采取了通行做法。4、 试述用益物权的概念和法律特征。是指以一定范围内的使用、收益为目的而在他人之物上设立的定限物权。特征：1.是一种定限物权，只具有对标的物的占有、使用、收益等权能，其行使限于一定范围和一定的期限之内。2.成立和实现以占有他人之物为前提，是他物权的一种，需对他人之物实际占有。3.标的物一般仅限于不动产，因为不动产价值较高，拥有不易，需求较强。4.用益物权的设立目的是对物进行使用和收益。侧重于支配物的使用价值，且以对物的使用收益获得最大的经济效益为目的。5、 试述物权与债权的区别。1.权利性质上的区别：物权为支配权，债权为请求权。2.权力客体上的区别：物权的客体是特定的，既存的，独立的，有形的动产或不动产，担保物权例外。债权的客体为给付，给付对象可以使物，劳务，智力成果等。3.权力效力区别：物权基本效力是支配权，有排他性和排他效力。当物权与债权并存时，物权优先于债权，债权基本效力是请求权，有相容性和平等性，衣物上可以有两个以上内容相同的债权，他们之间平等无优劣之分。物权效力范围上及于任何人，债权效力原则上只及于特定的债务人。物权受妨害时，物权人可凭借物权请求权保障其对物权的圆满支配状态的回复，赔偿损失是不得已情况下的选择，而当债权不能正常行使时，主要的救济方法是赔偿损失。4.权力设定上的区别：物权设定主要采取法定主义，债权设定采取任意主义。 5.权利期限上的区别:债权均为有期限的权利，法律不允许存在无期限限制的债权，期限届满，债权即归于消灭或失去法律的保护。物权中的所有权为无期限权利，只要所有物存在，所有权就存在，某些地役权也可是无期限权利。6、 试述抵押权人的权利抵押权人权利指的是抵押权人拥有的权利，包括保全，处分和受偿权。1抵押权的保全。在抵押人的行为足以使抵押物的价值减少时，抵押权人有权要求抵押人停止其行为。抵押物价值减少时，抵押权人有权要求抵押人恢复抵押物的价值，或提供与减少的价值相当的担保。抵押人对抵押物价值的减少无过错的，抵押权人有权在抵押人因损害而得到的赔偿范围内要求提供担保。抵押物价值减少的部分，仍作为债权的担保。2抵押权的处分。抵押权人可以让与其抵押权，或就抵押权为他人提供担保。但抵押权不得与债权分离单独转让或作为其他债权的担保。3优先受偿权。在债务人不履行债务时，抵押权人可与抵押人协议以抵押物折价或以拍卖、变卖后的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以提起诉讼。抵押物折价或拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。7、 试论物权的效力物权的效力：是指法律赋予物权的强制性作用力与保障力。我们认为，物权的效力可以概括为对物的支配效力、对其他物权的排他效力、对债权的优先效力和对妨害的排除效力四个方面。1.支配力：是指物权所具有的保障物权人对标的物直接为一定行为，并享受其利益的作用力。2排他效力：是指物权相互之间的对抗效力，即一项物权排斥内容和性质与其相抵触的另一物权并存于同一标的物之上，表现为所有权之间的排他效力，用益物权之间的排他效力，担保物权之间的排他效力，用益物权和担保物权之间的排他效力，所有权和定限物权之间的排他效力。3.物权的优先效力：又称物权优先权，表现为所有权优于债权，用益物权优于债权，担保物权由于债权，例外是买卖不破租赁和进行预告登记的债权以及被赋予了优先受偿力的债权。4.妨害排除效力：是指物权具有的排除他人妨害，恢复权利人对物的正常支配状态的效力。是救济力和保护力，有物之返还请求权、妨害排除请求权，妨害预防请求权。8、 论物权法的公示原则公示原则是指物权变动的基本原则，就是法律上要求当事人必须以法定的公开的方式展现物权变动的事实。否则，不能发生物权变动的效力和公信力的原则。物权的公示方法：不动产物权为登记，动产物权为交付。物权公示的效力，有形成力或对抗力，即对抗第三人的效力。有公信力，表现在权利正确性推定效力，以法定方法公示出来的物权，具有一种使人产生合理信赖的权力外观。善意保护效力，指法律对第三人因信赖物权公式而从公示的物权人处善意取得的物权，与其强制保护，免受任何人追夺的效力。9、 试述保证期间1.保证期间，是指当事人约定或者法律规定的保证人承担保证责任的时间期限。保证人在与债权人约定的保证期间或者法律规定的保证期间内承担保证责任。逾此期限，债权人未提起上述主张的，保证人则不承担保证责任。2.保证人与债权人约定保证期间的，按照约定执行。未约定的，保证期间为6个月。一般保证情况下，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内对债务人提起诉讼或申请仲裁。在保证期间债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任；债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定。连带责任保证情况下，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。3.保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。4.保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起2年。10、试析立法中吸收无体财产的概念的意义无体财产权作为一种独立的权利,通常的处理是放置于同所有权相同的性质和地位,享有物的所有权和享有某种权利属于同一层次的表述,无体财产权与所有权本都是权利人拥有的权利,而物与所有权不分的思维习惯是导致将无体财产与物并列而论的主要原因。三、案例分析案例一：张立本向王军借款2000元，并书面约定张立本将自己的电视机作为标的物质押给王军。后来张立本提出一个建议说：王军，你们家已经有了电视机，况且作为质押物的电视机放在你家你也不用，还占地方。我们家把电视质押给你后就没的可看，不如这样，你先把电视机放在我们家，等到需要实行质押时，我再交给你。王军同意，但要求将其建议写入质押合同。后来，张立本没有能够偿还借款2000元。请问：1、 张立本与王军签定的质押合同效力如何？理由是什么？有效。本案中所订立质押合同，系合同双方真实意思表示，质押合同有效； 但未交付标的物，因此质权尚未设立。2、 王军能否根据合同约定要求张立本交付质物？理由是什么？不能。质权合同具有质权的预约效力，当事人订立质权合同后，出质人负有交付出质财产的义务。如果出质人违背诚实信用原则拒绝交付出质财产，则质权不能成立，债权人亦不能主张行使质权。在这种情况下，当事人可以基于生效质权合同请求法院判令出质人继续履行合同，交付质押财产；法院也可基于当事人的请求，判令出质人承担违约责任或者损害赔偿责任。 案例二：甲为养鸡专业户，为改建鸡舍和引进良种需资金10万元。甲向乙借款5万，以自己的一套价值5万元的音响设备作抵押，双方立有抵押字据，但未办理登记。甲又向丙借款5万元，又以该音响设备作质押，双方立有质押字据，并将该设备交付丙占有。后来，甲的计划落空，并因借款一事与乙、丙发生纠纷。乙将甲为被告并以丙为第三人诉至法院。法院审理查明：在丙占有该设备期间，不慎致音响设备损坏，而送丁处修理。现因尚欠修理费1万元而被丁留置。问：1、甲与乙之间的抵押合同是否有效？为什么？ 有效。根据物权法第188条的规定，在动产上设立抵押权的，抵押合同生效时抵押权设立；未经登记的，不得对抗善意第三人。可知对于动产的抵押权设立，登记只是对抗要件而非生效要件。甲乙的抵押合同有效，抵押权已设立。 2、甲与丙之间的质押合同是否有效？为什么？有效。质押合同自质物移交于质权人占有时生效。本案中，双方当事人立有质押字据，且质物已移交质权人丙占有，故甲丙之间的质押合同有效，质权已设立。 3、在乙、丙和丁都主张担保权利时，谁有优先权？为什么？应由丁优先行使留置权。担保法解释第49条第2款规定：“当事人未办理抵押物登记手续的，不得对抗第三人。”第79条规定：“同一财产法定登记的抵押权与质权并存时，抵押权人优先于质权人受偿。同一财产抵押权与留置权并存时，留置权人优先于抵押权人受偿”。本案中，因抵押物未办理登记，不得对抗第三人，故乙不能优先行使其权利。丙与丁之间，丁的留置权有优先权。案例三：王某和马某签订一份借款合同，王某为借款人，马某为出借人，借款数额为500万元，借款期限为两年。周某和赵某为该借款合同进行了担保，担保条款约定，如果不能如期还款，周某和赵某承担保证责任。叶某对王某、马某的借款合同进行了抵押担保，担保物为一批设备（价值300万），未约定担保范围，请回答以下问题：1、王某和马某决定放弃叶某的抵押担保，且签订了协议，但没有取得周某和赵某的同意。周某和赵某应否承担保证责任？ 如果承担，承担的保证责任范围是多少？周某和赵某应对设备抵押价值以外的部分负保证责任。2、如果叶某的设备因不可抗力灭失，周某被宣告失踪，其财产已经由李某代管。现王某不能偿还到期债务，赵某偿还了马某的全部债权。那么赵某可以向哪些人追偿？为什么？可向李某、王某追偿。设备因不可抗力灭失，担保物权消灭，叶某不承担责任；周某和赵某承担连带保证责任，赵某偿还全部债务后，有权要求周某承担其分额。由于周某已经被宣告失踪，债权人可向其财产代管人李某主张债权。案例四：某县水泥厂和服装厂达成一份联营协议，约定由服装厂向水泥厂注入资金200万元，水泥厂每年支付给服装厂利润20万元，两年后归还服装厂的出资，并且服装厂的利润分配不受水泥厂盈亏的影响。协议达成后，为保证水泥厂能正常履行协议，水泥厂请当地化肥厂以其自有厂房向服装厂提供抵押担保，并就抵押事宜到有关登记机构办理了抵押登记。根据上述情况，回答下列问题：1抵押权是否已成立？为什么？本案涉及的是抵押权的从属性。本案中，抵押权并未成立。根据物权法第172条第一款规定：“担保合同是主债权债务合同的从合同。主债权债务合同无效，担保合同无效，但法律另有规定的除外。”本案中，由于水泥厂与服装厂之间的协议明为联营，实际上是借贷合同。根据我国法律规定，企业之间借贷是非法的，属无效行为，因此水泥厂与服装厂之间的协议，即主合同实际上是无效合同，抵押合同作为从合同自然也无效，抵押权不成立。 2如果化肥厂明知联营协议有问题仍提供抵押担保，应承担什么责任？化肥厂应承担过错赔偿责任。物权法第172条第二款规定：“担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。”如果化肥厂明知主合同有问题仍提供担保，应认定其主观上有过错，并应根据其过错程度承担过错赔偿责任。案例五：小陈为向建设银行申请个人消费贷款，用其一辆夏利轿车作抵押，该车价值15万元。借款合同签订当日，双方就该车办理了抵押登记手续。后小陈在驾车外出途中，被一辆货车由后面追尾，造成夏利车严重损坏，价值减至9万元。经查，造成该起交通事故的全部责任在货车司机。此外，货车司机已准备赔偿小陈经济损失5万元。 根据上述情况，回答下列问题：1如果建设银行要求小陈另外提供担保，以确保其到期还本付息，这种要求是否合理？这种要求并不合理。担保法第51条规定：“抵押人对抵押物价值减少无过错的，抵押权人只能在抵押人因损害而得到的赔偿范围内要求提供担保。抵押物价值未减少的部分，仍作为债权的担保。”本案中，既然造成抵押物损失的全部责任在货车司机，小陈并无可归责的过错，因此，银行无权要求小陈提供新的担保。2对于赔偿费5万元，建设银行能否用其作为担保？为什么？银行可用该赔偿金作为担保。本案涉及抵押权的物上代位权，即抵押权的效力及于抵押物的代位物。抵押权是把握抵押物的交换价值的权利，属于一种价值权，因此，抵押物的形态或性质上发生变化时，只要仍能维持其交换价值，抵押权的效力也就及于抵押物的代位物。银行可就汽车价值减少部分的赔偿金行使担保权。案例六：赵某孤身一人，因外出打工，将一祖传古董交由邻居钱某保管，钱某因结婚用钱，情急之下谎称该古董未自己所有，卖给了古董商孙某，得款10000元，孙某因资金周转需要，向李某借款20000元，双方约定将该古董押给李某，如孙某到期不回赎，古董归李某所有。在赵某外出打工期间，其住房又倒塌危险，有危及钱某房屋之虞。钱某遂请施工队修缮赵某的房屋，并约定，施工费用待赵某回来后由赵某付款。房屋修缮后，因遇百年不遇的台风而倒塌。年末，赵某回村，因古董和房屋修缮款与钱某发生纠纷。请回答下列问题：1、孙某能否取得该古董的所有权？为什麽？孙某可以取得该古董的所有权，因为其行为属于善意取得。2、孙某将古董当给李某，形成何种法律关系？孙某将古董当给李某，形成质押关系。3、孙某与李某之间约定孙某到期不回赎，古董归李某所有，该约定效力如何？为什麽？孙某与李某之间的约定无效。因为违反了担保法禁止流质条款的规定。4、钱某请施工队加固赵某的房屋，这一事实在钱某和赵某之间形成何种法律关系？若赵某拒绝向施工队付款，施工队应向谁请求付款？钱某请施工队加固赵某的房屋，这一事实在钱某和赵某之间形成无因管理之债的关系。施工队应向钱某请求付款。因为与施工队签订合同的是钱某，钱某是合同的当事人。根据合同的相对性原则，施工队应向钱某请求付款。案例七：甲女士周末与家人一起到公园游玩，不慎遗失其手袋，内有其名贵玉镯一只。乙拾得后，按照手袋内的名片所示积极寻找失主，终于与甲女士取得了联系。请回答以下问题：（1）在乙向甲女士交还玉镯之前，乙不慎将玉摔碎，甲女士遂要求赔偿，可否？为什么？乙不承担赔偿责任。依物权法第111条：“拾得人在遗失物送交有关部门前，有关部门在遗失物被领取前，应当妥善保管遗失物。因故意或者重大过失致使遗失物毁损、灭失的，应当承担民事责任。”本题中，拾得人乙仅系一般过失，故不负赔偿责任。（2）若乙顺利找到甲，遂要求甲承担为寻找所花费的电话费、车费120元；且甲在丢失玉后，曾在遗失场所张贴数份传单，称若有人能够找到，便以现金5000元重谢。乙便要求费用及谢金共5120元，可否？为什么？乙的请求应当得到支持。依物权法第112条：“权利人悬赏寻找遗失物的，领取遗失物时应当按照承诺履行义务。”甲张贴启事的行为属于悬赏广告，具有约束力，故乙有权要求甲支付悬赏广告的赏金。（3）甲对乙深表谢意，并愿意承担乙的车费及电话费用。但称，由于此玉是祖传，丢失之际一时心急，所以才帖出传单，事实上此玉本身的价值也不会比5000元多许多，故请乙善意谅解，提出不支付此酬金。乙坚决不许，遂将玉卖掉6000元，退880元给甲，有无理由？为什么？法条：拾得人侵占遗失物的，无权请求保管遗失物等支出的费用，也无权请求权利人按照承诺履行义务。无理由，因为乙不是所有权人，无处分权，卖掉即侵占了遗失物，没有了向甲请求保管的费用并且不能请求甲支付赏金。（4）若乙已经将此玉卖给善意第三人丙，甲三年后得知此事，可否请求丙返还？为什么？可以。依物权法第107条：“所有权人或者其他权利人有权追回遗失物。该遗失物通过转让被他人占有的，权利人有权向无处分权人请求损害赔偿，或者自知道或者应当知道受让人之日起二年内向受让人请求返还原物” 遗失物不适用善意取得，故只要失主在知道受让人之日起两年内要求受让人返还，此权利即可实现，故本题中，