中国海洋大学横向工作指南.doc

中国海洋大学横向工作指南签订技术合同注意事项一、技术转让合同技术转让合同涉及到技术所有权的变更，所以要根据不同种类的技术转让提出不同的要求，但是一般要注意：1、应当明确转让技术的名称、内容和期限专利权转让、专利申请权转让、技术秘密转让都涉及到技术项目的具体内容，在合同中要详细说明。2、技术情报、资料及其他相关文件的提交期限、地点和方式要约定清楚，是全部转让还是有条件的转让等要写在合同中列明。3、转让费用及其支付方式。可以约定分期支付，也可以约定一次性支付。约定分期支付的，要注意分期的条件，确保技术资料或专利权转交受让方前，主体经费能够到位。如果分期条件关联到验收结果，要注意在合同中约定清楚具体并可实施的验收步骤，同时要有约束受让方恶意阻止验收进行的相关条款。4、技术指导和协助。有些技术需要专业技术人员指导实施的，合同中应当有要求。但是应当约定有偿还是无偿，无偿的话要注意时间期限和次数限制。5、技术转让合同在履行过程中有一个后续改进的从而产生新的技术成果权属的问题，作为科研型院校，我们支持的是：我们保留因此而产生的知识产权权属。如果合同中没有约定，那么法律上就推定专利申请权归改进方。所谓后续改进，是指在技术转让合同有效期内，合同一方或者合同双方当事人对作为合同标的的专利技术或者非专利技术所做的革新和改良。二、技术许可合同1、技术许可合同是技术实施许可合同，就是我们把自己的技术或者专利许可别人使用，别人来支付使用费用，所以要把允许别人使用的期限、地域范围、技术范围等写清楚，还要表明支付费用的方式以及支付额度。2、技术实施许可共分为三种：第一种是独占性实施许可，我们享有技术的所有权，但是许可了对方独家使用的权利，这种情况下，我们不仅自己不能使用该技术，也不可以把这种技术再让其他人来使用，一般情况下我们不支持这种形式的许可方式，建议以后签订合同实施独占性许可，走更加严格的程序，即要由学校国有资产管理处指定具有国家无形资产评估资质的相关机构对该项专利技术进行评估，按照评估值来确定合同额度，一般情况下，评估周期大约需要10天左右。第二种是排他性实施许可，这种许可方式是我们享有技术所有权，在一定的期限和地域范围内允许合同对方来使用该技术，我们自己也可以使用这项技术，但是我们不可以再允许其他人去使用这项技术。对于我们学校来说，以这种许可方式签订的比较少，因为我们更多的功能在于科研，使用技术的能力不是很强，所以也不建议使用这种许可方式。第三种是普通性的实施许可，我们学校比较支持这种许可方式，我们保留了知识产权的所有权，可以自主的把技术许可给多地域的多个企业或者个人，这种合同的签订只要合同双方当事人达成一致意见即可签订合同，也无须启用评估程序。三、技术开发合同技术开发合作合同是指合作双方对某项技术进行共同研究开发或者区分部分进行开发，区别于我们下面要谈到的技术委托，技术委托是对方只出钱让我们搞技术和项目，在技术开发合同中我们一般要注意：1、在共同研究某一项目时，我们主张专利申请权、专利权双方共有，共同享有权利分担义务，共同分享利益，这也是我们的底限，当然，也可以根据具体情况约定一个比例，但是切忌不要把知识产权拱手让与他方。2、这种开发是否用到了我们原来所持有的专利技术或者非专利技术，无论是使用哪种，都需要界定清楚这种技术与共同开发技术是有区别的，使用我们的已有技术是要支付一定费用的，也就是说要界定清楚先有技术与共同开发技术的的知识产权权属问题。3、还有就是后续改进知识产权的归属，特别是我们大学作为科研机构来讲这种约定很重要，因为我们有实力去对某项技术继续进行研发，这种改进后的技术成果应该属于我们自己，我们有权利对我们自己改进的这种技术申请专利取得专利权，并且可以许可其他企业推广技术。四、技术委托合同1、技术委托合同，一般是对方出钱委托我们搞技术，有很多老师认为人家出钱委托我们交技术，产权给他们不是天经地义的么？其实这种情况下的知识产权归属也是可以约定的， 我们在和对方谈的过程中要注意这个问题。我们作为受托人，也有权利保留知识产权的所有权，如果对方要取得这种知识产权，也可以，但是费用应该更高一些，否则我们就约定，知识产权是海洋大学的，那么对方享有使用权，当然如果我们双方都没有约定，按照法律的规定，专利申请权仍然是我们的。2、在知识产权权属约定属于对方的情况下，要注意我们作为受托人也是有其他权利的，比如技术发明的署名权、获得奖励权，这是法律赋予我们发明人的一种人身性的权利，不可抛弃也不可剥夺，但是如果没有在合同上对此进行约定，我们的权利就争取不到了。3、技术委托合同当中往往有技术指导条款的约定，这里要注意把指导时间、地点、次数以及有偿还是无偿的问题约定清楚，高校中的老师往往很大度，负责指导到底，但是我们建议写的清楚，如果超过了我们的工作量，我们应当要求对方支付一定的报酬。五、技术服务合同依合同法第三百五十六条规定，技术服务合同是指当事人一方以自己的技术和知识为另一方解决特定技术问题所订立的合同，不包括建设工程合同和承揽合同。所谓技术服务，是指在科学技术的某一方面有技术、经验的技术专家，为委托人解决某项特殊技术而开展的有偿服务活动，并承担因开展这方面的服务活动而产生的民事责任，因此，服务和被服务的双方当事人应签订技术服务合同，以明确双方各自的权利、义务。技术服务合同应具备以下主要条款：1、技术服务的项目名称。服务的项目名称应当反映出技术服务的技术特征和法律特征，并一定要与服务的内容一致。2、技术服务的内容、方式、要求。本条规范的是技术服务合同的标的特征和具体要求，应明确完成技术服务的具体做法，如产品设计、工艺编程、技术鉴定及应达到的技术指标、经济指标等。3、合同履行的期限、地点和方式。技术服务合同履行的地点在合同中应明确，没有明确的，应在委托人所在地履行；合同履行的时间是指双方在合同中约定的完成这项技术服务的最终时间，在规定时间届满时，被委托人应向委托人移交技术服务的报告书，方式是指合同中约定的技术服务项目完成应采用的手段，如产品结构设计、测试分析、生产线调试等。4、工作条件。是指委托方应向被委托方提供必要的工作条件和阐明委托技术服务要解决的问题，并提供技术资料、技术数据及相关文件。5、验收标准。委托的技术项目完成后，委托人应按合同约定的标准进行验收，因此，合同中应约定被委托人对技术服务合同中的服务项目应达到国标、部标或行标，并按规定的要求如：专家评估、专家鉴定会鉴定等验收办法。6、报酬支付的方式。报酬支付的方式指委托人支付被委托人的酬金，双方可以约定完成后一次性支付、完成后分期支付、服务过程中分阶段支付等方式外，还应约定支付的时间和具体地点。7、违约责任。合同中约定了双方应履行的义务，违反的，应承担违约责任，违约责任有支付违约金、赔偿损失等内容。8、争议解决的方法。双方可在合同中约定协商解决、调解解决、仲裁解决、诉讼解决，如果约定诉讼解决，其他方式可以不进行，如果约定其他几种之一的解决方式，双方达不到一致，还可以通过诉讼解决。六、技术咨询合同技术咨询合同，是受托方以自己的技术能力、知识能力，独立自主、实事求是地为委托方特定的技术项目提供可行性分析、论证、技术性能预测、专题技术调查、技术分析评价报告等双方当事人签订的合同。签订的技术咨询合同，应具有以下主要条款：1、委托的项目名称。委托的项目名称应当是所签订的技术咨询合同所涉及到的委托方交付的技术项目的全称，即通常所说的“合同标的”。合同中表述的文字应与委托的内容一致，并不得有歧义。2、技术咨询的内容、形式和要求。在合同中应明确受托人为什么项目所作的可行性分析、论证、技术性能预测、专题技术调查、技术分析评价报告，同时应提出应达到的指标和要求，在提交完成的合同标的时，同时提交咨询报告、技术资料及相关文件。3、约定提交咨询报告的期限、地点和方式。4、合同中应明确委托人的义务，受托人在接受委托后，委托人应积极协助受托人，在规定范围内委托人应主动提供工作条件、背景资料、数据，并根据受托人的要求补充必要的说明、追加必要的资料、数据和背景材料等。5、技术情报和资料的保密要求。6、咨询报告的验收、评价方式，是技术咨询活动的十分重要的内容，验收评价的方式应科学、公正，其方式可采用专家鉴定、专家评估等方式，如果双方在合同中约定以委托人认可为验收条件的，也可以以委托人的认可作为验收依据。7、报酬支付的方式。报酬支付的方式一般有一次总付、分期支付、其他方式等三种支付方式，无论采用何种方式，都应在合同中明确，不可含混不清或不约定报酬支付的方式。8、违约责任。技术咨询合同经双方签字后生效，任何一方违反合同约定致合同不能按期履行或不能按期完全履行，均应承担违约责任，支付违约金或者承担损失的赔偿责任，违约金的数额、计算方式、损失赔偿的范围、数额均应在合同中明确，以避免争议。9、争议的解决。争议解决的方式有协商、调解、仲裁和诉讼四种解决方式。双方应在合同中约定，按约定的方式不能解决争议时，最终是诉讼解决，也可以不选择其他方式，只选择诉讼方式解决。七、签订合同的禁忌1、尽量不用“双方协商”或者“双方另行协商”，因为合同本来就是需要协商确定的结果，如果合同的每个条款都另行协商的话，合同就丧失了意义。时间紧张不能作为签订合同草率的借口，“另行协商”让我们无法预测协商的结果到底是什么，尤其是风险责任的承担等条款，协商结果对我们有利还是不利？所以这样不明确的条款多了，相关部门很难放心的去盖章。2、“根据或者按照对方要求”，如对于保密期限、保密范围、保密责任等条款，这种约定相当模糊而且不确定，“根据相关法律规定”还有一个相对公平、合法的参考，但是“按照对方要求”这样的约定让合同审查者一头雾水，根本无从知道对方到底什么要求，如果以后对方的要求我们实现不了怎么办？所以，这种条款一定不要写。3、如果是国际技术合作与转移方面的合同，切忌只有英文文本且为唯一具有法律效力文本，尤其是在法律适用方面我们对于国外的法律了解还不够，所以我们应当争取适用我们自己国度的法律。4、选择仲裁不写具体仲裁机构名称，在解决争议方式上一般给出两种，仲裁和诉讼，如果我们选择仲裁就要注明具体仲裁机构名称，否则法律上将认定无效，等于没有约定仲裁。再者注意不要既约定仲裁又约定诉讼，这样的约定也是无效的。仲裁和诉讼地点尽量争取在青岛，这样一旦有争议，我们会有地利优势。5、违约责任，注意违约条件是否合理，同时注意违约责任我们是否能承担得起。违约金要约束在受让方已支付经费的范围以内；对于有重大政治影响和社会影响以及模糊但有可能具有不可估量的赔偿后果的条款，一律不能接受。6、不可抗力，不可抗力一定要约定“相关政府政策调整及行政指令的影响不包括在其中”。7、廉政条款，鉴于学校无法为单独的一个项目而保证学校所有人不与对方单位发生某种礼节性往来，廉政条款原则上由项目负责人单独与对方签署，不能加盖学校公章，不能代表学校承诺，只能算个人承诺。8、合同的履行期限、执行进度、付款方式都要有明确的时间节点，同时约定履行的地点、地域和方式，以便于纠纷一旦发生，可以清晰的分辨合同执行进度和双方违约情况，项目负责人要依据合同约定的时间节点做好往来文件的签署和备案工作，提高自我保护意识。9、合同中要约定双方的联系人或责任人，在项目执行过程中负责把握进度、文件流转以及相应的档案工作。10、保密条款应当对技术秘密和商业秘密等进行定义，应当约定保密义务和保密人员的范围、方法、保密处理程序、保密期限以及失密救济等内容。11、约定提成支付的，可以按照产品价格、实施专利和使用技术秘密后新增的产值、利润或者产品销售额的一定比例提成，也可以按照约定的其他方式计算。提成支付的比例可以采取固定比例、逐年递增比例或者逐年递减比例。约定提成支付的，应当在合同中约定查阅有关会计帐目的办法。12、与履行合同有关的技术背景资料、可行性论证和技术评价报告、招投标文件、中标通知书、项目任务书和计划书、技术标准、技术规范、原始设计和工艺文件，以及其他技术文档，应当列为合同附件，作为合同的组成部分，以备合同履行或者解决争议时参考。八、非法垄断技术、妨碍技术进步或者侵害他人技术成果的技术合同无效。根据合同法的规定，订立技术合同必须有利于科学技术的进步，加速科学技术成果的应用和推广。从这一原则出发，必须保护技术竞争，没有技术竞争就没有技术发展。另一方面，又不能允许当事人滥用其技术优势和地位缔结技术合同的权利，妨碍技术竞争和技术发展，因此，非法垄断技术、阻碍技术进步的合同直接违反合同法的宗旨，应当宣布无效。但同时必须划清正当的技术竞争和非法垄断技术的界限。一般而言，以下情况会被认定为非法垄断技术、妨碍技术进步：1、限制另一方在合同标的技术的基础上进行新的研究开发或者限制其使用所改进的技术，或者双方交换改进技术的条件不对等，包括要求一方将其自行改进的技术无偿地提供给对方、非互惠性地转让给对方、无偿地独占或者共享该改进技术的知识产权；2、限制另一方从其他来源获得与技术提供方所提供的技术类似或者与之竞争的技术；3、阻碍另一方根据市场的需求，按照合理的方式充分实施合同标的技术，包括明显不合理地限制技术接受方实施合同标的技术生产产品或者提供服务的数量、品种、价格、销售渠道和出口市场；4、要求技术接受方接受并非实施技术必不可少的附带条件，包括购买非