合同管理.doc

江南大学现代远程教育2015年下半年考试大作业考试科目:合同管理一、大作业题目（内容）：一、建设工程合同管理工作与合同法的关系？合同法的基本原则及内涵是什么（10分）答：建设工程合同管理,是市场经济和工程建设管理中一项十分重要的内容。在工程项目的建筑过程中,其主体的行为必定会形成各个方面的社会关系,诸如政府建筑管理机关、项目法人单位(业主)、设计单位、施工单位、监理单位、材料设备供应商等。其中除了政府管理机关是依据法律、法规对工程建设主体行使行政监督管理外,其他各方面社会关系却是通过合同法这一契约关系来完成的。工程建设活动的质量、投资和进度都是在合同法管理的调整、保护和制约下进行的。合同法的几本原则及内涵：1、合同法的基本原则应为合同自由原则、诚实信用原则和鼓励交易原则。2、法律原则指包括立法、司法、执法和守法在内的整个法制活动的总的指导思想和根本法律准则。它是储存于法律规定中的价值准则，不是法律规定本身，不直接涵摄案件事实，须被法律规定或法条承载。但这种承载并非明白无误地直接宣示。直接宣示只是部份法律原则的确定方式，但多数法律原则必须从法律规定中借助整体类推或回归立法理由的办法推求出来。那些贯穿于某一类法中的最高层次的共同性价值准则，可称为该类法律的基本原则。具体到合同法的基本原则，是指贯穿于整个合同法制度和规范中的价值准则，是合同法的主旨和基本精神的集中体现，是制定、解释、执行和研究合同法的出发点2、 根据招投标法，在招投标阶段如何做好合同工作？（10分）答：建筑工程实施具有内容繁杂，工期长的特点，再加上工程合同内容和条款的复杂性，就可能会让工程在施工过程中出现许多问题和矛盾。而这些问题和矛盾又多是在招标投标过程中产生的。因此，为了更好的实现项目的总目标，招标投标必须符合以下要求：1） 保证合同的签订符合相关的程序，保证各项工作、主体资格、各文件内容的合法性。2） 签订合同时双方应该在互相信任，对合同有一致解释的基础上签订。从业主的角度来说，为了能够了解承包商，就必须要通过资格预审等手段，来了解承包商的资信和能力等各方面信息，同时也必须要清楚承包商为施工所作的各项安排；通过招标竞争的方式合理选择承包商的报价，选择最合理、最经济的方案；了解自己所面临的合同风险、工程难度，并已作了周密的安排。3） 为了能够有效的减少合同执行中的漏洞、矛盾和不确定性，就必须要签订一份周密的、完备的、含义清晰的合同，保证各方的责，权、利关系得到平衡。三、根据合同法，确定合同内容时要注意哪些问题（10分）答：合同的内容，合同的主体（用工双方），合同的期限，合同规定双方的权力和责任，合同如何解除、失效的条款。还有签字前要仔细阅读合同条款，看基本工资、工资考核方式、发放方式，还有员工福利社保购买的条文，有的公司不想为员工购买社会保险会在合同中定了一条：员工要求放弃公司为其购买社保并同意公司将社保福利折换计入工资。实际上这一条就是躲避法律行为，他们既不为员工买社保也不会折算为工资的。4、 根据相关法律法规设计单位在设计合同的履行过程中有哪些主要工作。（10分）答：设计单位及其主要工作1）设计单位一般义务设计单位应遵守法律，并办理法律规定由其办理的许可、核准或备案，包括但不限于建设用地规划许可证、建设工程规划许可证等许可、核准或备案。设计单位负责将项目各阶段设计文件向有关管理部门送审报批，并负责将报批结果书面通知设计人。因设计单位原因未能及时办理完毕前述许可、核准或备案手续，导致设计工作量增加和（或）设计周期延长时，由设计单位承担由此增加的设计费用和（或）延长的设计周期。设计单位应当负责工程设计的所有外部关系的协调（包括但不限于当地政府主管部门等），为设计人履行合同提供必要的外部条件，以及履行专用合同条款约定的其他义务。2）任命设计单位代表设计单位应在专用合同条款中明确其负责工程设计的设计单位代表的姓名、职务、联系方式及授权范围等事项。设计单位代表在设计单位的授权范围内，负责处理合同履行过程中与设计单位有关的具体事宜。设计单位代表在授权范围内的行为由设计单位承担法律责任。设计单位更换设计单位代表的，应在专用合同条款约定的期限内提前书面通知设计人。设计单位代表不能按照合同约定履行其职责及义务，并导致合同无法继续正常履行的，设计人可以要求设计单位撤换设计单位代表。3）提供资料设计单位应按专用合同条款约定的时间向设计人提供工程设计所必需的工程设计资料。4）设计单位决定设计单位在法律允许的范围内有权对设计人的设计工作、设计项目和/或设计文件作出处理决定，设计人应按照设计单位的决定执行，涉及设计周期或设计费用等问题按通用合同条款【工程设计变更与索赔】的约定处理。设计单位应在专用合同条款约定的期限内对设计人书面提出的事项作出书面决定，如设计单位不在确定时间内作出书面决定，设计人的设计周期相应延长。5）支付合同价款设计单位应按合同约定向设计人及时足额支付合同价款。6）接收设计文件设计单位应按合同约定及时接收设计人提交的工程设计文件。五、建设工程施工合同示范文本（GF2013-0201）与1999版的施工合同示范文本有哪些变化？这些变化对建设工程合同管理工作有哪些影响。（本题不低于3000字，阐述的篇幅不满足要求，本题不得分。60分）答：住房城乡建设部、国家工商行政管理总局联合发布的2013版建设工程施工合同（示范文本）（GF-2013-0201)于7月1日起开始执行。原建设工程施工合同（示范文本）（GF-1999-0201)同时废止。与1999版施工合同相比，2013版施工合同主要有以下5个特点：一、在通用条款中增加了8项新的合同管理制度：（一）、双向担保制度。2013版施工合同通用条款的第2.5款规定了发包人的资金来源证明及支付担保，第3.7款则规定了承包人的履约担保。这两个条款要求发包人与承包人各自以其合同义务向对方提供资金来源证明及支付担保和履约担保，以保证实现双方在施工合同中的目的。既符合国家对投资人合理审慎投资的要求，也符合施工合同承包人提供履约保障的惯例做法，同时还能促进发包人按合同约定支付工程款，保证工期和质量等综合目标的完成。（二）、合理调价制度。为解决由于市场价格波动引起合同履行的风险问题，2013版施工合同中引入了适度风险适度调价的制度，通用条款第11.1款规定，市场价格波动超过合同当事人约定的范围，合同价格应当调整，有利于解决工程合同履行过程中市场价格波动引起的合同价款纠纷。（三）、缺陷责任期制度。为解决长期以来存在的合同当事人约定“保修期满返还保修金”的争议，2013版施工合同通用条款第15条引入了缺陷责任与保修制度，明确缺陷责任期是指“承包人按照合同约定承担缺陷修复义务，且发包人预留质量保证金的期限，自工程实际竣工日期起计算”。进一步有效解决工程质量保证金返还和工程质量保修之间的冲突。（四）、工程系列保险制度。2013版施工合同通用条款第18条除对工程保险作出规定外，还根据全国人大对建筑法的修改意见，对工伤保险作了规定，同时还增加了其他保险的条款。工程系列保险制度不仅完善了我国工程保险制度，还对今后可能会推行的工程保修保险等制度预留了执行的空间，这与国际通用的FIDIC合同已基本接轨。（五）、商定或确定制度。合同履行中遇到的最大问题即为发承包双方就履行事项产生分歧，如分歧不予及时处理即可转化成为合同履行的障碍，最终致使合同不能履行。2013版施工合同在通用合同条款的第4.4条引入了“商定或确定”制度，明确由总监理工程师承担商定与确定的组织和实施责任，并明确了该项制度起动的前提条件。（六）、索赔期限制度。为了确保工程索赔的及时性，同时便于合同双方及时进行索赔证据的收集和评估，借鉴国外众多施工合同的规定和标准施工招标文件（2007年）的规定，2013版施工合同通用条款第19条对发承包双方的索赔期限都规定为28天，并明确规定，如当事人未在28天内对索赔事项提出书面的索赔通知，视为该项索赔的权利已经丧失。（七）、双倍赔偿制度。为了解决发包人拖欠工程款问题，从违约责任承担的法律原则出发，在2013版施工合同中设立了迟延支付工程价款的双倍赔偿制度，该制度中包括了通知、合理期限改正等程序性规定，最终仍不履约的，则按中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率的两倍支付违约金，该规定在竣工结算审核、最终结清两个对应条款中均有体现。（八）、争议评审解决制度。鉴于施工合同周期长、合同管理要素多的特点，2013版施工合同通用条款第20.3款引入了争议评审解决机制，以期提高工程合同争议解决的效率，并保障其专业性。争议评审解决机制根据合同各方约定，可以由专家全过程参与，也可以单独发表评审意见，可以极大地消化工程合同履行中的分歧，减少合同履行困难，防止合同履行障碍，快速定纷止争，以确保工程建设项目的整体经济效益和社会效益。从另一角度看，争议评审解决制度属于增加的社会纠纷解决机制，同时也为行政监督管理部门管理建筑市场提供了新的纠纷解决路径。二、调整完善了合同结构体系针对工程建设项目的特点，2013版施工合同对合同体系进行了全面系统的梳理，在合同要素上进行优化、合并与补充。2013版施工合同由合同协议书、通用合同条款、专用合同条款等三大部分组成，并同时附具了11个合同附件格式。三、完善了合同价格类型，增加了暂估价规定与1999版施工合同相比，2013版施工合同按照价格形式将合同分为总价合同、单价合同及其他方式合同，其他方式合同包含成本加酬金合同及采用定额计价的合同，还原了上述计价方式真实含义，并与国际惯例保持一致，以满足建设工程发展的需要，便于合同双方的实践操作。2013版施工合同新增了暂估价内容，并根据暂估价专业分包工程、材料和工程设备的不同情况，结合国家有关建设工程项目招标范围的规定，明确了暂估价项目的选择方式和程序。2013版施工合同将暂估价项目具体分为两类，分别为依法必须招标的暂估价项目和不属于依法必须招标的暂估价项目，并根据不同类别规定了暂估价项目的确认和批准程序及时间节点，便于暂估价项目的实施，提高工程的效率和效益，以保证暂估价项目的公平性和合法性。四、更加注重对发包人、承包人市场行为的引导、规范和权益平衡。增加了防范阴阳合同、违法转包、违法分包和挂靠的内容。2013版施工合同通过在协议书中引入宣誓性承诺条款及合同备案条款以遏制阴阳合同的发生；在通用合同条款中，通过增加限定新增承包人项目经理及主要施工管理人员条款、限定专业分包人及劳务分包人主要施工管理人员条款、承包人擅自更换项目经理及主要施工人员违约责任、工程款支付账户约定等条款，保证承包人实际施工管理人员与投标文件中载明的人员名单保持一致，有利于解决承包人违法分包、转包和挂靠等违法违规行为。2013版施工合同立足建设工程实践，在综合各方建议的基础上，结合FIDIC合同等，完善了暂停施工条款，增加了暂停施工后的复工和暂停施工解约条款，以此解决工程长期停工致使合同双方当事人之间的权利义务悬而未决等问题，避免因此影响工程经济效益和社会效益，并同时增加了暂停施工期间的工程照管的约定，避免因暂停施工对工程后续施工造成不可补救的损失，导致经济利益和社会利益的双重受损，以平衡发包人和承包人的权利义务。五、加强了与现行法律和其他文本的衔接，保证合同的适用性2013版施工合同第1.3约定，合同所称法律是指中华人民共和国法律、行政法规、部门规章，以及工程所在地的地方性法规、自治条例、单行条例和地方政府规章等。合同当事人可以在专用合同条款中约定合同适用的其他规范性文件。建设工程施工合同示范文本（GF2013-0201）为非强制性使用文本，适用于房屋建筑工程、土木工程、线路管道和设备安装工程、装修工程等建设工程的施工承发包活动,合同当事人可结合建设工程具体情况，根据示范文本订立合同，并按照法律法规规定和合同约定承担相应的法律责任