合同法(同名2806).doc

1合同：是平等主体的自然人、法人及其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。2合同法的基本原则：平等、自愿、公平、诚实信用、保护公序良俗和合法原则。3实践合同：又称为要物合同，指除了当事人双方意思表示一致外，尚需交付标的物才能成立的合同。4要式合同：是指依据法律规定必须采取一定形式方能成立生效的合同。5格式合同：是指合同必要条款的内容直接由法律规定的合同，又称标准合同。6要约的撤回：是指在要约发出以后，尚未到达受要约人之前，也就是在要约发生效力之前，要约人使其失去法律效力的意思表示。7承诺撤回：是指受要约人在发出承诺通知以后，在承诺正式生效之前而将其撤回。8拍卖：是以公开竞价的方式，将特定物品或者财产权利等拍卖标的转让给最高应价者的买卖方式。9拍定：是指拍卖人在竞买人的所有应价中选择最高那一个予以接受的意思表示，在法律性质上它其实就是承诺。10强制缔约：是指就某一类合同而言，作为合同一方当事人的个人或企业负有应对方的请求与其订立合同的法定义务。11附和缔约：是指合同条款由当事人一方预先拟定，对方只有附合该条款表示出来的意思，方能成立合同的缔约方式。12缔约过失责任：是指在合同缔结过程中，一方因违背其依据诚实信用原则所应尽的义务，而致使另一方的信赖利益遭受损失时，所应承担的民事责任。13附条件的合同：是指合同当事人约定某种事实状态，并以其将来发生或不发生作为该合同生效或者解除依据的合同14附期限的合同：是指以将来确定到来的期限作为合同的条款，并在该期限到来时合同的效力发生或终止的合同。15合同无效：是指合同已经具备成立要件，但欠缺一定的生效要件，因而自始、确定、当然地不发生法律效力。16可撤销的合同：是指已经生效但因为当事人的意思表示没有表现其真实意志，违反自愿原则而可由一方当事人请求撤销的合同。17效力未定的合同：是指已成立的合同因欠缺一定的生效要件，其生效与否尚未确定，须由第三人作出承认或者拒绝的意思表示才能确定自身效力的合同。18表见代理：是指行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人的名义进行民事行为。19合同的履行：是指合同的当事人按照合同的约定，全面完成各自承担的合同义务，使合同关系得以全部终止的整个行为过程。20同时履行抗辩权：是指在未约定先后履行顺序的双务合同中，当事人一方在对方未为对待给付以前，有拒绝自己给付的权利。21不安抗辩权：是双务合同中有先为给付义务的当事人，因他方财产显著减少或资方明显减弱，有难为对待给付的情形时，在他方未为对待给付或提供担保前，有拒绝自己给付的权利。22先履行抗辩权：是指在有先后履行顺序的合同中，后履行的一方有权要求应该先履行的一方先履行自己的义务，如果应该先履行的一方未履行或者履行不符合约定，后履行的一方有权拒绝应先履行方的履行请求或拒绝其相应的履行请求。23代为权：是指合同依法成立后，尚未完全履行之前，在债务人怠于行使其对第三人的到期债权并对债权人的债权实现构成妨害之时，债权人为保全自己的债权，可以以自己的名义行使债务人对第三人的债权的权利。24撤销权：指债权人在债务人放弃对第三人的到期债权、实施无偿处分财产或以非正常低价处分财产的行为而妨害其债权实现时，依法享有的请求法院撤销债务人所实施的上述行为的权利。25合同的变更：在一般情况下都是指依法成立的合同与其尚未履行或者尚未完全履行完毕之前，由当事人达成协议而对其内容进行修改和补充。26合同的转让：是指在合同的内容和客体保持不变的情形下，将合同由原来的主体转移给别的主体的一种法律行为。27合同权利和义务的概括移转：是指债权债务一并转移给第三人，由其完全代替出让人的法律地位，成为合同法律关系的新的当事人。28合同承受：是指合同当事人一方将其在合同中的权利义务全部转移于第三人，第三人承受其在合同中的地位，享受权利并负担义务。29解除权：是指合同当事人一方能够依法律规定或合同约定凭单方意思表示使合同溯及消灭的权利30清偿：是指为实现债的目的而为给付。31提存：是指债权人无正当理由拒绝接受履行或其下落不明，或数人就同一债权主张权利，债权人一时无法确定，致使债务人难于履行，经公证机关证明，债务人可将标的物交有关部门保存，以消灭债权债务关系的行为，这种方式即为提存。32混同：是指某一具体之债的债权人和债务人合为一体。33抵销：是指两个以上的债的关系当事人就互负给付种类相同的债务，各自得以其对他方享有的债权充抵自己对他方的债务，而使各自的债务在对等的数额内相互消灭的意思表示。34免除：是债权人以债消灭为目的而抛弃债权的意思表示。35违约责任：是指当事人不履行或不完全履行生效合同所应当承担的法律责任。36赔偿损失：是指由于当事人不履行合同或不完全履行合同给对方造成损失时，应当承担的财产责任。37预期违约：是指在合同的履行期限到来之前，一方当事人向对方当事人明确提出自己已经不能履行合同的义务，或者以自己的行为明确表明不履行合同的义务。38不可抗力：是指根据我国民法通则和合同法的规定，在合同生效后，由于出现了当事人不可预见、不可避免并且不可克服的客观情况，致使合同不能履行时，对约定的合同义务如何处理的法律制度。39侵权责任：是指当事人的行为违反了我国法律和行政法规的规定，损害了国家、集体和他人的合法权益时应当承担的法律责任，该责任以财产责任为核心，一般以金钱为对价补偿受害方损失的利益。40法律责任竞合：是指行为人的行为触犯了两个或两个以上法律的禁止性规定，行为人因此要受到两个或两个以上的法律的管辖，并根据管辖法律的规定承担具体的法律责任，权利人可选择适用相关的法律维护自己的合法权益。41法律管辖竞合：指的是两个或两个以上的法律有权管辖某一个具体的法律关系，本着特别法优先适用于普通法的原则，凡出现有其他特别法规范可以调整合同法律关系时，合同法暂居幕后，让其他法律法规优先进行调整，只有在其他的法律法规调整乏力时，才适用合同法的总则部分或其基本原则。42合同解释：是指在合同生效及履行合同过程中双方当事人因理解合同条款的涵义发生歧义时应当如何适用法律的一种法律制度。43买卖合同：是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。44样品买卖：是指以出卖人交付的货物须与当事人保留的样品具有同一品质的买卖。45试用买卖：是指当事人约定试验或检验标的物，以买受人认可标的物为条件的买卖合同。46易货交易：是指当事人约定双方相互交换金钱以外的财产权的协议，又称以物易物合同、以货换货合同、互易合同等等。47供用电合同：指合同当事人中一方提供电力，另一方使用电力并支付价款的合同。48供用水合同：指合同当事人中一方提供水，另一方使用水并支付价款的协议。49供用气合同：指供气人向用气人供气，用气人支付相应价款的合同价款的合同。50供用热力合同：指一方当事人依约提供热力，另一方当事人使用热力并支付价款的协议。51赠与合同：是指当事人双方约定一放将财产无偿地转移另一方所有的协议。52赠与合同的法定撤销：指在具备法定事由时，由有撤销权的人对赠与合同予以撤销。53赠与合同的任意撤销：指赠与合同成立后赠与人按照自己的意思而撤销赠与。54捐赠：是指为了社会公益事业或其他目的，无偿地将财产给予他人的法律行为。55借款合同：是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。56借款合同的保证担保：是指保证人与合同当事人之间协商达成的，在被保证的借款人不履行或不完全履行合同规定的义务时，由保证人代为履行或者承担连带责任的协议。57借款合同的抵押担保：是抵押人（借款人或第三人）为保证借款合同的履行而采取的一种担保措施，即抵押人以自己所有的财产或者自己依法经营管理的财产，作为履行借款合同的担保；当借款人不能履行或不履行合同规定的义务时，由贷款人依照法律、法规的规定或借款合同的约定，对抵押物进行处理，并从中优先受偿，抵押物不足以履行合同义务的，不足部分由债务人清偿，抵押物履行合同义务有余的，多余部分归还抵押人所有。58租赁合同：就是当事人一方将物提供给对方使用、收益，对方当事人为此支付租金的协议。59房屋租赁合同：是以房屋为租赁物的租赁合同，指的是出租人和承租人之间关于出租人将房屋交付承租人使用，承租人交付租金并于合同终止时将租用的房屋返还给出租人的协议。60融资租赁合同：是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。61承揽合同：指一方为他方完成特定工作，并交付工作成果，他方给付报酬的合同。62运输合同：是承运人将旅客或者货物从起运地点运输到约定地点，旅客、托运人或者收货人支付票款或者运输费用的合同。63技术合同：是当事人就技术开发、转让、咨询或者服务订立的确立相互之间权利和义务的合同。64技术开发合同：是指当事人之间就新技术、新产品、新工艺或者新材料及其系统的研究开发所订立的合同。65技术转让合同：是指一定的法律主体之间就专利申请权、专利权的转让、专利实施许可或者专有技术转让而订立的具有权利、义务内容的合同。66专利实施许可合同：是指专利权人或者其授权的人作为让与人许可受让人在约定范围内实施专利，受让人支付约定价款所订立的合同。67技术咨询合同：是指当事人一方以技术知识为另一方解决特定技术问题，包括就特定技术项目提供可行性论证、技术预测、专题技术调查、分析评价报告等，而另一方支付报酬的合同。68技术服务合同：是指当事人一方以技术知识为另一方解决特定技术问题提供技术工作成果，另一方支付报酬的合同。69保管合同：也叫寄托合同，是保管人保管寄存人交付的保管物，并返还该物的合同。70仓储合同：是保管人存储存货人交付的仓储物，存货人支付仓储费的合同。71委托合同：是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。72行纪合同：是指行纪人接受委托人的委托，以自己的名义，为委托人从事贸易活动，委托人支付报酬的合同。73居间合同：是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。简答题1、我国合同法有什么特点答：1）从实际出发，总结与借鉴吸收相结合2）充分体现鼓励交易与意思自治的理念3）表现了合同法制定和实施的时代特色4）经济效率与社会公正、交易便捷与交易安全的价值取向相互兼顾5）普遍化的合同制度与类型得到了全面规制。6）新的法律框架科学严谨，各种新制度构筑完备7）立法技术不断提高，立法语言日趋规范。2、简述我国合同法基本原则的法律意义答：1）凝固和体现了立法的根本精神2）是合同法具体规范的总的指导思想3）提供了最高的行为准则，确立了一般性的行为模式4）是实施法律的根本依据3、简述区分有偿合同与无偿合同的意义答：1）有利于确定合同相对人的不同地位，有偿合同中相对方当事人的身份一般不具有特殊意义，而无偿合同中相对方当事人的身份对于确认合同是否有效意义重大。2）有利于确定合同当事人不同的权利义务以及违约责任的大小，一般而言，无偿合同因其性质和内容，不享有有偿合同中当事人的同等权利，其法律责任也较有偿合同轻。4、简述区分格式合同与非格式合同的法律意义答：在于明了格式合同须严格遵守法律的强行性规定，否则导致无效。5、简述格式合同的法律特征答：法律通常要对格式合同的权利义务作出规定，目的在于尽可能在公平的前提下，保证处在弱势的相对人利益受到切实保障。6、简述合同成立的要件答：1）要有两个或两个以上的合同当事人2）合同当事人意思表示一致。7、简述合同成立与合同生效的区别答：1）两者的法律后果不同2）国家主动干预的程度不同3）对能否适用合同解释的方法态度不同。8、简述要约的构成要件答：1）要约是由特定人作出的意思表示2）要约必须反映其订立合同的基本意图3）要约须是要约人向其希望与之缔结合同的受要约人发出的。9、简述要约的撤销与撤回的区别答：1）撤回发生在要约生效之前，而撤销则发生在要约已经到达受要约人并且生效以后，但受要约人尚未作出承诺的期限内。2）由于要约的撤销发生在要约已经生效之后，因此对要约的撤销有着严格的限定。10、简述承诺的构成要件答：1）承诺必须是由受要约人作出的2）承诺必须向要约人作出3）承诺必须在要约的有效期限内到达要约人4）承诺的内容必须与要约的内容相一致5）承诺的方式不能违背要约的要求11、简述强制缔约的特点答：1）强制缔约依然采取要约和承诺的程序来进行，只不过一方当事人负有必须承诺的法定义务。（邮政、电信、电业、煤气、天然气、自来水、铁路、公共汽车等公用事业单位负有强制缔约义务，非有正当理由，不得拒绝用户的缔结要求。）2）在强制缔约中，合同的内容，有国家或行业标准的即依该标准来确定，没有国家或行业标准的，按合理的标准确定。3）在强制缔约时，负有强制缔约义务的人对要约的沉默，通常即理解为默示承诺。12、简述缔约过失责任的法律特征以及类型答：1）缔约过失责任发生在合同缔结的过程中2）一方当事人违反了以诚实信用为基础的先契约义务3）违反先契约义务的行为造成了对方的损失4）违反先契约义务的一方当事人具有过错；类型：1）假借订立合同，恶意进行磋商2）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况3）泄露或不正当地使用商业秘密4）其他违背诚实信用原则的行为。13、合同的一般法律约束力主要表现在哪几点答：1）当事人不得擅自变更或者解除合同2）当事人应按合同约定履行其合同约定的义务3）当事人应依法或依诚实信用原则履行一定的合同外义务，如完成合同的报批、登记手续以使合同生效、不得恶意影响附条件合同的条件成就或不成就、不得损害附期限合同的期限利益等。14、简述附条件和附期限合同中条件和期限的要件答：条件1）必须是将来的事实2） 必须是不确定的事实3）必须是当事人约定的事实4）必须是合法的事实。期限：1）期限是当事人约定的而不是由法律直接规定的2）期限是将来确定要到来事实，其到来在时间上是明确可知的，这也是期限区别与条件的主要特点3）作为期限的将来发生的事实必须是合法的。15、附条件合同中作为条件的事实应具备哪些条件答：附条件的合同中的“条件”，是指合同当事人所约定的、未来有可能发生的、用来限定合同效力的某种合法事实，这种条件既可以是事件，又可以是行为。作为条件的事实必须具备以下要件：1）必须是 将来的事实。条件必须是合同成立时尚未发生的事实，过去的、现存的事实不能作为合同的条件。2）必须是不确定的事实。条件必须是不确定的，即是否发生只具有可能性，不具有必然性。将来必然发生的事实不能作为条件。3）必须是当事人约定的事实。条件必须是由当事人在合同中自由选定的事实，法律直接规定或者按照合同性质当然具有的限制，不属于合同的条件。法律规定的限制是当事人负有的法定义务，不由当事人作任意的取舍。4）必须是合法的事实。违法的事实不能作为条件。16、哪些情况下合同无效答：1）一方以欺诈，胁迫的手段订立合同，损害国家利益2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益3）以合法形式掩盖非法目的4）损害社会公共利益5）违反法律、行政法规的强制性规定17、简述构成欺诈的要件答：1）须有欺诈行为，包括陈述虚构事实或隐瞒真实情况2）须欺诈人有欺诈的故意3）须相对人因欺诈而陷于错误4）须受欺诈人基于错误而与欺诈人订立合同18、简述先履行抗辩权的适用条件答：1）双方当事人须由同一双务合同互负债务2）须双方所负的债务有先后履行顺序3）应当先履行的当事人未履行债务或履行债务不符合约定19、简述代位权的适用条件和代位权行使的主要内容答：条件1）债权人与债务人之间存在合法有效的合同关系2）债务人的债权已到期3）债务人怠于行使其到期债权4）债务人已经陷于履行延迟5）债权人有保全债权之必要。内容：1）代位权行使的方式为债权人以自己的名义行使债务人对第三人的权利2）依据合同法第73条之规定，债权人行使代位权必须经人民法院裁定3）代位权行使的范围以债权人的债权为限。20、简述合同权利让与的内部效力和对外效力的主要内容答：内部：1）合同权利及其权利转让与受让人2）让与人对受让人负有告之的义务3）让与人对让与的合同权利负瑕疵担保义务。对外：1）债务人应向受让人履行债务2）债务人对原合同权利人的抗辩权可以向受让人主张3）债务人可以主张以其合同权利与让与的合同权利抵销。21、简述禁止转让的合同权利答：1）依合同权利性质不得让与的债权2）合同的当事人双方约定不得转让的合同权利3）依照法律规定不得转让的合同专利，当然不能转让。22、简述法定解除权行使的条件和行使方式答：1）不可抗力2）拒绝履行3）履行延迟4）不完全履行5）法律规定的其他情形。23、简述提存的适用条件和法定抵消的要件答：提存条件：1）债权人无正当理由拒绝受领2）债权人下落不明3）债权人死亡未确定继承人或者丧失了民事行为能力未确定监护人，或者其他债务人无法确定债权人的情形4）法律规定的其他情形。抵销要件：1）双方当事人互负债务和互享债权2）主动债权须已到清偿期3）双方债的标的的种类相同4）债务根据其性质和法律的规定可以抵销。24、简述违约责任的内容答：1）继续履行合同2）采取补救措施3）赔偿损失25、简述侵权责任的构成要件答：1）违法行为2）损害事实3）行为人的主观上有过错4）损害事实与行为人的违法行为之间有因果关系26、简述买卖合同的特征及买卖合同的主要内容答：特征：1）买卖合同是转移标的物所有权的合同2）买卖合同是标的物所有权与价款对价转移的合同3）买卖合同是双务有偿合同4）买卖合同是诺成合同5）买卖合同是不要式合同，特殊规定的除外。内容：1）当事人的名称或者姓名和住所2）标的3）数量4）质量5）价款或者报酬6）履行期限、地点和方式7）违约责任8）解决争议的方法9）包装方式、检验标准和方法、结算方式、合同使用的文字及其效力等条款。27、简述供用电合同的主要内容答：1）供电方式、供电质量和供电时间2）用电容量、用电地址和用电性质3）计量方式和电价、电费结算方式4）供用电设施维护责任的划分5)合同的有效期限、违约责任和双方共同认为应当约定的其他条款。28、赠与合同有哪些特征答：1)赠与合同是转移财产有所权的合同2)赠与合同是无偿、单务合同3)赠与合同为诺成合同，但这种诺成是效力极弱的诺成。29、对赠与合同的任意撤销的限制有哪些答：1)可以任意撤销的赠与合同仅限于一般的赠与合同2)撤销必须在赠与财产权利转移之前作出。30、赠与合同受赠人有哪些情形时赠与人可以撤销赠与答：1)受赠人严重侵害赠与人或赠与人的近亲属2)受赠人对赠与人有抚养义务而不履行的3)受赠人不履行赠与合同约定义务的。31、简述借款合同的法律特征答：1)借款合同是诺成合同2）借款合同是双务合同3）借款合同可以是有偿合同，也可以是无偿合同。32、抵押担保中哪些财产不得抵押答：1）土地所有权2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟等荒地的土地使用权，以及乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的其占用范围内的土地使用权除外3)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施4)所有权、使用权不明或者有争议的财产5)依法被查封、扣押、监管的财产6)依法不得抵押的其他财产。33、简述租赁合同和房屋租赁合同的法律特征答：1)租赁合同是转移财产使用权的合同2)租赁合同是承租人须交付租金的合同3）租赁合同为诺成合同、双务合同、有偿合同4）租赁合同是以有体、特定的非消费物为标的的合同5）租赁合同终止后承租人须返还原物6)租赁合同具有临时性。房屋：1)房屋租赁合同是双务有偿合同2)房屋租赁合同只转移房屋的占有、使用权利，房屋的所有权不发生转移3)房屋租赁合同的标的物是房屋，它是不动产，而且是特定物4）由于房屋租赁是属于对特定物的持续性行为5)房屋租赁合同应当采取书面形式。34、融资租赁合同有什么特征答：1)出租人须向承租人指定的出卖人购买承租人选定的标的物2)出卖人须将出租人购买的标的物直接交付给承租人，但该物的所有权归出租人3)出租人对租赁标的物不负瑕疵担保责任4)承租人在租赁期限届满后对租赁权享有选择权。35、简述承揽合同和运输合同的特征答：1)承揽合同以一定工作的完成为目的2)承揽合同的标的具有特定性3)定作人可以留置定作物4)承揽合同的履行需双方的协作。1)合同标的是运输行为2)多是格式合同3)有偿、多为诺成性合同。36、简述技术咨询合同的特征答：1)技术咨询是一种特殊的技术服务活动2)技术咨询的范围特定3)合同履行结果对委托人所起作用具有不确定性4)技术咨询合同有其特殊的风险责任承担原则。37、简述保管合同和仓储合同的特征答：1)保管合同原则上为实践合同2)保管合同的标的物为日常生活用品3)保管合同的标的是保管行为4)保管合同既可以是有偿的，也可以是无偿的。 1)仓储合同是诺成性合同2)仓储合同的标的物为特定物或者特定化了的种类物3)仓储物大宗生产资料、货物等动产4)仓储合同是有偿合同。38、简述委托合同、行纪合同、居间合同的特征答：1）合同的性质是提供服务2）诺成、非要式性3）可以是有偿的，也可以是无偿的4）具有一定的人身性质5）委托事项的范围有委托人确定6）受托人既可以以委托人的名义，也可以以自己的名义处理委托事务。 1）行纪合同的性质也是提供服务2）行纪合同调整范围的限定性3）行纪合同是有偿合同4）行纪人以自己的名义与第三人从事贸易活动。 1）居间人以促成委托人与第三人订立合同为目的2）居间人居介绍人地位3）居间合同具有诺成性、非要式性4）居间合同是有偿合同。论述题1、 试述合同的法律特征答：（1）合同是双方或多方的民事行为。民事法律行为，根据其意思表示的多寡可以分为：单方行为、双方行为及多方行为。所谓单方行为，指仅由一个意思表示所构成的民事法律行为。所谓双方行为，指由二个方向相反的意思表示所构成的民事法律行为。所谓多方行为，指由二个以上方向一致的意思表示所构成的民事法律行为，或称共同行为。合同是基于双方或多方的意思表示而成立的，双方间成立的合同为双方行为，即双方合同，多方间成立的合同为多方行为，即多方合同。（2）合同是意思表示一致的民事行为。民事法律行为以意思表示为要素，合同是双方或多方的民事法律行为，意味着合同是在双方或多方都有意思表示，而且各方意思表示一致的条件下成立。合同是两个以上的意思表示一致的协议，或者说，合同是当事人协商一致的产物。真实的意思产生于当事人的自由和自愿，因此当事人必须在平等自愿的基础上进行协商，才能使其意思表达成一致，如果不存在平等自愿，也就没有真正的一致。因而因欺诈、协迫、乘人之危、重大误解、显失公平等意思表示不真实而成立的合同，在法律上都属于无效或可撤销的合同。（3）合同以设立、变更或终止，民事权利义务关系为内容。合同以产生、变更、终止民事权利义务关系为目的。当事人订立合同都有一定的目的，即产生、变更或者终止一定民事权利义务关系。所谓产生民事权利义务关系，指当事人订立合同以形成某种法律关系，设定某种民事权利和民事义务。所谓变更民事权利义务关系，是指当事人通过订立合同使用原有的合同关系在内容、当事人上发生变化。所谓终止民事权利义务关系，是指当事人通过订立合同消灭原法律关系。合同法上的合同所涉及的权利、义务都是民事性质的，非民事性质的行政关系中的权利、义务不属民事合同的内容。同时，有关身份关系的协议，如婚姻、收养、监护等，也不由合同法调整，民事合同的内容实际就是民事财产关系中的债权债务关系。2、 试述合同法平等、自愿、公平原则的内容答：（1）平等原则是我国民法的一项基本原则，也是我国合同法的基本原则。这一原则意味着民事主体的地位平等，任何一方当事人不得将自己的意志强加于相对方。（2）自愿原则是我国民法的一项基本原则。民法通则第4条规定，民事活动应当遵循自愿原则。自愿是指民事主体在民事活动中，充分表达自己的真实意思，并根据自己的意思设立、变更、终止民事法律关系。该原则实质上是传统民法中所谓的意思自治原则。在合同法中，自愿原则即体现为合同自由原则，我国合同法中虽未明文规定合同的自由原则，但在实质上，合同法中所规定的自愿则即为意思自由原则。（3）公平原则。我国民法通则第4条明确规定了公平原则，合同法第5条也规定：当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。公平原则包涵了等价有偿的意思，即在民事活动中，除法律另有规定或当事人另人约定外，当事人取得他人财产利益应向他方给付相应的对价。在合同法中，公平原则体现在各个方面，其中集中体现公平原则的主要有两个制度：一是情事变更制度，二是显失公平制度和重大误解制度。3、 试述合同法诚实信用、保护公序良俗、合法原则的内容答：（1）诚实信用原则在合同法中是一项极为重要的原则。具体来说，诚信原则具有以下内容和功能：确定诚实可入，以善意方式行使权利和履行义务等行为规则。诚信原则要求平衡当事人之间的各种利益冲突和矛盾；诚信原则不仅要平衡当事人之间的利益，而且要求平衡当事人的利益与社会利益之间的冲突与矛盾。解释法律和合同的作用。诚信原则要求在法律与合同缺乏规定或规定不明确时，司法审判人员应依据诚信、公平的观念，准确解释法律和合同。（2）保护公序良俗原则。公序良俗是公共秩序与善良风俗的简称，是现代民法一项重要的概念和法律原则。民法通则第7条规定，民事活动应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益，合同法则具体指明了当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。（3）合法原则。合同法第7条规定：当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。在此将其简称为合法原则，实际上包括了合法原则和公序良俗原则。4、 试述合同法的作用答：合同法的具体作用主要表现在：（1）保护合同当事人的合法权益。合同当事人的合法权益，是指合同当事人依照国家法律、法规的规定，在订立合同到终止合同的全过程中享有的权利和利益。保护合同当事人的合法权益是合同法的重要任务之一。在合同当事人中，债权人是有权请求对方当事人依照法律和合同的规定履行一定义务的合同关系的主体，债务人则是依据合同和法律负有实施一定行为的合同关系的主体。合同法通过明确规定当事人订立、履行、变更、解除、终止合同的原则、条件和程序以及违反合同所应承担的责任，保护人合同当事人的合法权益。（2）维护社会经济秩序。良好的社会经济秩序是保障社会主义市场经济发展、合同当事人合法权益得以实现的必要条件。其中，维护交易安全是合同法的重要任务。随着市场交易的发达，财产的交换越来越频繁和发达，对于交易安全的保护和规范的呼声越来越高，合同法则是规范交易关系的基本法律，它所确立的是基本的交易规则，交易的安全主要是通过合同法进行维护的。同时，协调个人利益与社会利益的关系也是合同法的重要功能。（3）促进社会主义现代化建设。我国已经确立了社会主义市场经济体制，市场经济就是合同经济、信用经济、法律经济。合同是联结生产、流通、消费的纽带，是经济合作技术交流、贸易往来的法律形式。是维护商业信用的法律保障。国民经济各部门、各单位和公民，认真贯彻执行合同法，履行合同，可以保证生产、流通、消费各环节正常运行，实现经济合作。技术交流、贸易往来的预期目的，促进社会主义市场经济发展。5、 试述格式合同的法律调整答：1）立法控制。合同法第42条涉及到的格式合同或格式合同条款无效的情况，即具有合同法第52条、第53条的情形时，这些格式合同或者有关条款无效。另外，如免除格式条款提供者主要义务，排除相对方主要权利的条款也无效。（2）司法措施。所谓司法措施即指根据合同法的规定，由法院认定某一具体合同条款是否是由当事人合意才纳入合同的。实际上是授权由法院来解释合同条款，有疑义时则作有利于相对人的解释。（3）行政措施。所谓行政措施即指通过要求某些格式合同条款应事先经过行政机关审核，方能投入使用的办法，来消除不合法的格式条款的适用；或者由行政机关制定合同范本，以供当事人采用。6、 试述格式合同的解释中所体现的保护弱者利益的原则答：我国合同法规定：格式条款与非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。这一规定体现了格式条款中的保护弱者利益原则。（1）由于格式合同的条款是由商品或服务的提供者拟订的，而相对人一方又是弱者。所以，在对合同条款发生歧义需要解释时，当某一条款有几种解释方法，其中某种解释有利商品或服务的提供者，而另一种解释则对相对人有利的话，即应解释得有利于相对人而不利于条款的拟定者。（2）当某一合同既存在格式合同条款，又存在非格式合同条款，例如补充协议时，如果两种条款发生冲突，出现不一致的情况时，即应当采用非格式合同条款。7、 试述要约与要约邀请的区别答：（1）按照法律的规定作出区分。我国合同法第15条规定：寄送的价目表、拍卖广告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。（2）根据当事人是否愿意在法律上受到约束来作出区分。由于要约是目的在于订立合同的一种意思表示，因此，要约中应包含明确的订约意图。而要约邀请人只是希望对方向自己提出订约的意思表示，所以，在要约邀请中不能有任何直接订立合同的意思表示。（3）根据订约提议的内容是否包含合同的主要条款来予以确定。（4）根据交易的习惯亦即当事人历来的在交易中的作法来进行区分。如询问商品的价格，根据交易习惯，一般认为是要约邀请而不是要约。（5）其他因素。在区分要约和要约邀请时，还可考虑其他的情况，如合同的性质是否要求在签订合同的过程中要注重相对人的身份、信用、资历、品行等情况；还有，合同的订立是否需要双方实际接触；以及一方发出的提议是否能使相对人产生要约的信赖等等。8、 从合同效力的角度分析合同生效与合同成立的不同答：合同的生效有着与合同成立完全不同的法律要件，适于一般合同生效的为普通要件：当事人具有相应的民事行为能力；意思表示真实；合同内容合法。适于某些特殊合同生效的是为特别要件：附生效条件或期限的合同，条件的成就或期限的到来；法律、法规规定应办理批准、登记等手续的合同，手续的完成。在上述情况下，合同虽然已经成立，但却可因各种原因而未能生效或自始无效。由此可见，合同的成立不同于合同的生效，合同的成立要件也不同于合同的生效要件。合同的成立要件具有法定性，是由法律统一规定的，当事人不可作另外的约定。而合同的生效要件，除普通要件外，其特别要件具有意定性，可由当事人作自由的约定。9、 试述合同生效的要件答：（1）当事人具有相应的订立合同的能力。所谓相应的订立合同的能力，是指合同主体据以独立订立合同并独立承担合同义务的主体资格。当事人必须能够认识和辨认自己的行为，判断自己行为的法律后果，即必须具有相应的订立合同的能力。（2）意思表示真实。所谓意思表示是行为人将其产生、变更和终止民事权利和民事义务的意思表示于外部的行为。意识表示真实是合同有效的重要条件，在意思表示不真实的情况下，不能仅以行为人表示于外部的意思为根据，而不考虑行为人的内心意思。（3）不违反法律和社会公共利益。合法是民事法律行为的本质属性，也是民事法律行为有效的当然要件。合同能产生法律效力就在于当事人的意思表示符合法律的规定，不合法的合同显然不能受到法律保护，也不能产生当事人所期待的法律效果。同时，合同不仅应当符合法律，而且在内容上也不得违反社会公共利益。10、 试述表见代理答：表见代理，是指行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人的名义进行民事行为。表见代理制度的设立是为了保护善意相对人的信赖利益和交易的安全。表见代理具有如下特征：（1）无权代理人并没有获得被代理人的明确授权，表见代理属于广义上的无权代理。（2）表见代理在客观上、外表上具有足以使人相信行为人具有代表权的理由。（3）合同的相对人在主观上必须是善意的、无过失的，不知道或者不应当知道行为人实际上无代理权。（4）表见代理产生有权代理的法律后果。表见代理发生的情况有：（1）代理权自始即不存在，而存在着使相对人相信具有代理权的正当理由。（2）代理人超越代理权而相对人有正当理由相信其有代理权。（3）代理权终止后实施代理行为而相对人有理由相信其有代理权。（4）被代理人知道其以本人名义订立合同而不作否认表示。表见代理虽然事实上行为人没有代理权，但却发生有效代理的法律后果，而这种法律后果的发生并不需要被代理人的追认或同意，因此，它属于有效代理的一种，而不属于效力未定的无权代理。11、 试述合同全面履行原则答：1）全面履行原则。全面履行原则，又称正确履行原则或适当履行原则，是指合同的当事人必须按照合同关于标的、数量、质量、价款或报酬、履行地点、履行期限、履行方式等的约定，正确而完整地履行自己的合同义务。全面履行原则的具体内容表现为：按照合同约定的主体履行；按照合同约定的标的履行；按照合同约定的质量履行；按照合同约定的价款或者报酬履行；按照合同约定的履行地点履行；按照合同约定的履行期限履行；按照合同约定的履行方式履行。（2）协作履行原则。协作履行原则是指当事人在合同的履行中不仅要适当、全面履行合同的约定，还要基于诚实信用原则，对对方当事人的履行债务行为给予协助，使之能够更好地、更方便地履行合同。该原则是诚实信用基本原则在合同履行阶段的具体体现。协作履行包括以下内容：及时通知义务；相互协助义务；保密义务。（3）经济合理履行原则。经济合理履行原则又称效益履行原则。它要求履行合同时，讲求经济效益，付出最小的成本，取得最佳的合同利益。在履行合同中贯彻经济合理原则，表现在许多方面：债务人选择最经济合理的履行方式；合同履行期的选择体现经济合理原则；当事人更合同应当体现经济合理原则；对违约进行补救体现经济合理原则。12、 试述协作履行原则答：协作履行原则，是指当事人在合同的履行中不仅要适当、全面履行合同的约定，还要基于诚实信用原则，对对方当事人的履行债务行为给予协助，使之能够更好地、更方便地履行合同。履行合同，不仅是债务人的义务，也是债权人的义务，只有双方当事人密切配合、相互协作，合同才能顺利地得到全面履行，合同目的才能最终实现。协作履行包括的内容有：（1）及时通知义务（2）相互协助义务（3）保密义务。13、 试述同时履行抗辩权的适用条件答：同时履行抗辩权的发生，需要具备以下条件：1）须双方基于同一双务合同互负对价债务。确定是否形成同一双务合同互负债务的关系，应基于以下事实：须由同一双务合同产生债务；须双方当事人互负债务；当事人双方互负债务之间具有对价性和牵连性。2）须行使抗辩权之当事人无先行给付义务。3）对方当事人未履行债务或者未按照约定正确履行债务。4）须对方的对待给付是可能履行的。14、 试从代为权的涵义论代为权的适用条件答：代位权，是指合同依法成立后，尚未完成履行之前，在债务人怠于行使其对第三人的到期债权并对债权人的债权实现构成妨害之时，债权人为保全自己的债权，可以以自己的名义行使债务人对第三人的债权的权利。债权人要行使代位权，必须具备以下条件：（1）债权人与债务人之间存在合法有效的合同关系。有效的合同关系的存在是债权人行使代位权的前提和基础。（2）债务人的债权已到期。代位权的发生当然以债务人现实的权利存在为前提。另外，可代位行使的债权必须非专属于债务人的债权。（3）债务人怠于行使其到期债权。（4）债务人已经履行迟延。（5）债权人有保全债权之必要。15、 试述合同变更的法律效力答：1）合同变更以后，被变更的部分即失去了法律上的效力；已变更的部分，在完成变更程序之后，即产生了新的债权债务。（2）合同的变更原则上向将来发生效力，不存在溯及力的问题。已经履行的债务不因合同的变更而失去法律根据，未变更的权利义务继续有效。（3）合同变更，以原合同关系的存在为前提，变更部分不超出原合同关系之外，原合同关系有对价关系的仍保有同时履行抗辩；原合同债权所有的利益与瑕疵仍继续存在，只是在增加债务人负担的情况下，非经保证人或物上保证人同意，保证不生效力；物的担保不及于扩张的债权价值额。（4）合同变更不影响当事人要求赔偿损失的权利。16、 试述违约责任的归责原则答：归责原则是指在合同违约法律制度中采取的一种确认违约行为的原则.各国立法对合同违约责任的归责原则主要有过错责任原则和严格责任原则。合同法中的过错责任原则，是指合同当事人违反合同约定的义务，不履行或不适当履行合同时，以当事人主观上有无过错作为确定责任的要件和确定责任范围的依据。合同法中的严格责任原则，是指违约发生后，确定违约当事人的责任，不考虑当事人有无过错，即不考虑当事人主观上有无过错或过失，而是只考虑违约后果是否因当事人的行为造成的一种归责原则，其特点在于不考虑违约当事人的主观状态，只要当事人的违约行为与违约后果之间存在因果关系，违约责任即告成立。17、 试述违约责任的构成答：1）主体条件。违约责任是当事人违反了有效合同后应当承担的法律责任所以凡是违约责任必然是当事人因不履行合同或不完全履行合同导致的法律后果。2）违约行为。违约行为是指合同的当事人没有按照合同约定的条件和时间履行合同，包括两种情况：作为的违约，指义务人应当以自己的主动行为完成合同规定的义务；不作为的违约，指少数合同规定合同的当事人应当以自己某些不作为的承诺作为合同成立必要的基础。3）承担违约责任的主观条件。合同履行是一种客观事实，合同没有履行或者没有完全履行客观上也使对方的权利不能实现，为了维护对方的合同权利，就要让违约方承担违约责任。违约责任主要包括继续履行、采取补救措施和赔偿损失三大内容。18、 试从法律责任竞合的概念分析法律责任竞合的意义答：法律责任竞合，是指行为人的行为人的行为触犯了两个或两个以上法律的禁止性规定，行为人因此要受到两个或两个以上的法律的管辖，并根据管辖法律的规定承担具体的法律责任，权利人可选择适用相关的法律维护自己的合法权益。合同法第122条规定：“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”这里说的其他法律包括产品质量法、消费者权益保护法、计量法、商标法、专利法、著作权法、公司法、反不正当竞争法等，这条规定可以使合同当事人的权益受到更充分的保护。综上所述，法律责任竞合的意义有：因为不同的法律所维护的社会秩序及追求目标不同，所以不同的法律规定的法律责任很可能是不一致的，例如行为人的行为既违反了合同法的规定，又违反了反不正当竞争法的规定时，当事人就面临适用哪个法律追究其法律责任的问题。传统的合同法确认当事人承担违约责任只是根据合同法的规定，而对违约人同时违反了其他法律的规定缺乏管辖依据，于是只得追究其违约责任，而不能追究其更为严重的其他法律责任。传统的合同法确认当事人承担违约责任只是根据合同法的规定，而对违约人同时违反了其他法律的规定缺乏管辖依据，于是只得追究其违约责任，而不能追究其更为严重的其他法律责任。19、 试述法律管辖的依据的内容答：1）特别合同法与合同法的关系。中华人民共和国合同法是我国目前最完善最系统的合同法，合同法属于普通法，而其他参与调整合同法律关系的具体部门法和有关的行政法规则属于特别法，根据特别法优先适用于普通法的原则，只有当特别合同法没有规定时，才适用合同法总则的规定，当合同法总则没有规定的则适用民法通则的规定。2）合同法与相关法律的关系。合同法是调整合同权利义务的法律规范，而合同的权利义务的重点内容在于对违约责任的认定和如何强制债务人履行合同义务。如果违约方的行为不但造成对方合同权利的损失，而且造成对方的人身或者其他财产的损失，这些损失就不是合同损失，而是一种侵权导致的损失，不能适用合同法的规定弥补受损害方的损失。受损害方有权依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任20、 试述合作开发合同与委托开发合同的区别答：合作开发合同与委托开发合同都是当事人之间就新技术、新产品、新工艺和新材料及其系统的研究开发所订立的合同，但二者有以下明显的区别：）当事人之间权利义务的关系不同。合作开发合同，双方当事人享有和承担着类似的权利和义务；委托开发合同，双方当事人之间的权利义务是相对的，委托人的主要义务也就是开发人权利，而开发人的主要义务即委托人所享有的权利。2）当事人进行研究开发工作的方式不同。合作开发合同的当事人共同参加研究开发工作，当然各方可以共同进行全部的研究开发工作，也可以约定进行分工，分别承担不同阶段或不同部分的研究开发工作；委托开发合同的当事人一方进行物质投资和经费投入，只有一方从事研究开发工作。与此相联系，二者的合同主体也不同。合作开发合同的当事人各方都具有研究开发能力，而委托开发合同的当事人，一般只有一方具有科研能力。3）研究开发成果归属不同。合作开发合同，当事人订立合同的目的是相同的，即取得研究开发成果，因而研究开发取得的成果是共有的；而委托开发合同研究开发成果是归委托人所有。案例分析题一、 西瓜脱销1、 本案的纠纷是因谁导致？答：此案的纠纷是因农场的原因而导致。2、 为什么？答：此案双方发生纠纷的原因是农场没有理解要约和要约邀请的区别。其法律依据是合同法第15条。果品公司给农场的传真是咨询农场是否有货源，虽然该公司在给农场的传真中提出了具体数量和品种，但同时希望农场回电通报情况。因此，果品公司的传真具有要约邀请的特点。农场没有按果品公司的传真要求通报情况，在直接向果品公司发货后，才向果品公司回电的行为，因没有要约而不具有承诺的性质，相反倒具有要约的性质。在此情况下如果果品公司接收这批货，这一行为就具有承诺性质，合同就成立。但由于果品公司拒绝接收货物，故此买卖没有承诺，合同不成立。3、 此案应如何处理答：基于上述原因，法院判决农场败诉，果品公司不负赔偿责任。二、 粮油公司1、甲方的请求有无法律依据？ 答：甲方的请求无法律依据。2、请说明理由。 答：此案涉及到附期限的合同，当事人之间的合同于合同签订后1个月生效。其法律依据是合同法第46条。合同约定的甲方交货期限是1998年12月30日，甲方未按时交货，构成迟延履行。并