中国五十年宪政建设的困顿与前景.doc

中国五十年宪政建设的困顿与前景 内容摘要1954年宪法制定迄今已五十年，尽管我们已经为宪政奠定了很好的基础，但由于我们对宪政在认识存在偏颇、忽视文化与制度建设，我们至今未实现宪政。中国实现宪政的关键，是将宪法变成真正意义上的法律，最重要的是实现宪法的司法化。当前宪政建设的首要任务，是要建立健全违宪审查、宪法诉讼和宪法解释等宪法适用制度。关键词宪政宪政建设违宪审查宪法诉讼宪法解释一、对当前状况的评价：我们是否已经实现了宪政？我国1954年宪法迄今整整五十年了。但是，我们这五十年到底是不是宪政？学界存在着两种对立的看法。一种看法是，1954年9月制定的我国历史上第一部社会主义类型的宪法，标志着我国社会主义宪政的真正开始1，因此，宪政在我国已有五十年的历史。另一种看法是：“中国还没有实现宪政”，“中国现在正在向宪政过渡，正在朝着这一方向前进。”2这两种对立看法的背后，是学者们对“何为宪政”这一问题的严重分歧。分歧的焦点是以下两个紧密相联的问题：（1）社会主义宪政与资产阶级宪政的根本区别到底是什么？（2）这种区别到底有多大？或者说，两种之间宪政是否具有一些共同的、普适性的价值，以及这些价值如何确定？也就是说，如果我们承认以前搞的就是（社会主义）宪政的话，那么，我们的宪政除了有一部形式意义上的宪法和民主原则以外，与西方国家的宪政将没有多少共同的东西，即在西方被证明为普适性价值的东西在我们这里没有得到承认。认为我们已经实现宪政的观点建立在“宪政即民主政治”的判断之上。1940年2月，毛泽东在一次演讲中说：“什么是宪政呢？就是民主的政治。”3这一定义在我国长期被奉为官方的权威。直到上个世纪最后几年，才有学者指出：这个定义“是从实质上去解释宪政的含义的。如果再加上形式要件的话，那么，宪政应是实施宪法的民主政治。”4而在同一时期，却有学者比较了不同的宪政概念，得出结论说：在“宪政”的众多定义中，把“宪政”理解或界定为“宪政就是民主的政治”的提法较为适宜5。根据对宪政的这一认识，宪政实际上只包含一个要素：“民主”，当然数十年后有人加上“宪法”。也即是说，只要有民主政治和宪法就是宪政。这与西方对宪政的理解有很大的不同。萨托利将宪政的要素概括为：（1）有一部叫做宪法的高级法，不管其是否成文。（2）存在司法审查。（3）有一个由独立的法官组成的独立的司法机关。（4）存在基本性的正当法律程序。（5）存在有约束力的立法方式上的程序规定，可以作为对赤裸裸的法律意志进行有效控制机制6。而路易斯亨金认为，宪政意指“成立的政府要受到宪法的制约，而且只能根据其条款来进行统治并受制于其限制”7，其要素包括：（1）依照宪法成立的政府；（2）分权；（3）人民主权和民主政府；（4）违宪审查；（5）独立司法机关；（6）遵守人权法案的有限政府；（7）对警察权进行控制；（8）对军队的文官控制；（9）没有或即使有也是非常有限和受到严格划定边界的中止一部或整部宪法的实施的政府权力8。萨托利的宪政要素中没有包含抽象的民主及人权，但他把民主、人权价值化为了具体的、可操作的程序性制度与机构。路易斯亨金虽然将民主也纳入宪政要素，但却仅仅是九个要素之一。在西方学者那里，民主不是宪政的惟一要素，宪政理所当然是民主的，但民主却未必是宪政。总之，在西方学者那里，除了民主及宪法之外，宪政还包含更多的内涵，这些内涵在西方是具有普适性的；除了进行价值确认之外，宪政还必须实证化：建立必要的技术性措施和操作手段。近年来，我国有学者修正了“宪政即民主政治”这一认识，认为：宪政是国家依据一部充分体现现代文明的宪法进行治理，以实现一系列民主原则与制度为主要内容，以厉行法治为基本保证，以充分实现人权为目的的一种政治制度。这一概念包含三个基本要素，即民主、法治与人权9。在民主之外，将法治、人权也作为宪政的要素，是宪政理论的一个重大进步。但总的说来，宪政包括民主、法治、人权跟“宪政即民主政治”一样，侧重对宪政的价值判断，抽象且不易把握；缺乏实现这些价值的操作程序与技术手段。笔者认为，宪政既应该包含普适性的价值，更应该包括实证（或者技术、实践）的操作措施。在实证的层面，宪政不过是一种平衡机制以及达成的平衡状态。因此，建立平衡机制以寻求各宪政主体或结构要素之间的平衡，这应当成为建构宪政制度的一项基本原则。宪政至少包括以下内容：（1）存在一部宪法（也可以是不成文的）。（2）确立人民主权原则。（3）实行代议制。（4）确立法治原则。（5）宪法至上。（6）政府有限。（7）以保障人权为目标。（8）实现权力的分离与制衡。（9）建立违宪审查制。（10）确立正当法律 1许崇德：学而言宪，法律出版社2000年版，第333页。郭道晖先生也做出了完全相同的判断，见郭道晖：法的时代精神，湖南出版社1997年版，第383页。2李步云：走向法治，湖南人民出版社1998年版，第28页。3毛泽东选集第2卷，人民出版社1991年版，第732页。4许崇德：社会主义宪政的不平凡历程，载中国法学1994年第5期。5王永祥：中国现代宪政运动史，人民出版社1996年版，“绪论”。6参见boli：什么是宪政，见“中国公法网”，.chinapublaw.。7（美）路易斯亨金：宪政民主对外事务，邓正来译，生活读书新知三联书店1996年版，第9页。8见“中国公法网”，参见boli：什么是宪政，见“中国公法网”，.chinapublaw.。9李步云：宪政与中国（代导言），载走向法治，湖南人民出版社1998年版，第2页。10李步云：宪政与中国（代导言），载走向法治，湖南人民出版社1998年版，第2728页。11关于自由主义在中国的发展历程及其被误解，参见程华等：百年中国宪政之路反思，载中国法学会宪法研究会编：宪法研究（第一卷），法律出版社xx年版，第218220页。12蔡定剑：中国宪政之路，载刘海年等主编：人权与宪政，中国法制出版社1999年版，第40页。13英弗里德利希冯哈耶克：自由秩序原理（上），邓正来译，生活读书新知三联书店1997年版，第235页。14（美）伯纳德施瓦茨：美国法律史，王军译，中国政法大学出版社1990年版，第39、41页。15见殷啸虎：新中国宪政之路，上海交通大学出版社2000年版，第289300页。16蔡定剑：中国宪政之路百年回眸与未来之路，载刘海年等主编：人权与宪政，中国法制出版社1999年版，第4647页。17见李龙主编：依法治国方略实施问题研究，武汉大学出版社xx年版，第245254页。18如郭道晖先生写到：“实施新宪法就是实行社会主义宪政”，参见郭道晖：法的时代精神，湖南出版社1997年版，第383385页。19（美）詹姆斯m伯恩斯等：民治政府，陆震纶等译，中国社会科学出版社1996年版，第688页。20李岩：现代国家的违宪审查与人权保障，张庆福主编：宪政论丛(第1卷)，法律出版社1998年版，第185页。21王振民：试论我国宪法可否进入诉讼，载夏勇编：公法（第