红筹上市法律障碍.ppt

红筹上市法律障碍,“红筹上市”，法律上从来没有明确的定义，不同人的解释也会有差别， 但主流观点认为，红筹上市一般指这样一个过程：境内发起人A首先 在海外（通常是百慕大、英属维尔京群岛、开曼岛等避税港）注册一 家公司B，接着由B收购A在境内拥有的公司C，然后将公司B在海外 证券交易所上市。,特点：公司海外注册，海外上市，但主营业务在中国大陆。,红筹上市,2003年4月1日取消 “无异议函”制度，中国企业海外上市迎来一个小 高潮，IPO的数量为48家，筹资金额约70亿美元；2004年的数量为 84家，筹资111.51亿美元。统计表明，2003、2004两年中海外上市 的中国企业绝大多数都采用的红筹模式。也就在这两年，盛大、蒙 牛、携程、前程无忧、空中网、灵通等一大批民营企业纷纷在海外 证券交易所上市。,红筹上市,无异议函,在2000年6月至2004年4月1日之间，境内企业红筹上市在境内的审 批程序比较简单，一般只需要取得中国证监会的“无异议函”即可。,“无异议函”时代及其终结,裕兴电脑事件是中国证监会发明“无异议函”的关键因素。2000年裕兴 科技电脑控股有限公司采用在境外注册公司的办法，绕道在香港创业 板上市。对此，证监会发明了“无异议函”进行监管。“无异议函”成名 于2000年6月9日的中国证监会“证监发行字200072号”关于涉及境 内权益的境外公司在境外发行股票和上市有关问题的通知(以下简 称“证监会72号文件”)。,“无异议函”时代及其终结,根据证监会72号文件，有关境外发行股票和上市事宜不属于国务院关 于进一步加强在境外发行股票和上市管理的通知(国发199721号， 以下简称“国务院21号文件”)规定情形的，才适用证监会72号文件，由中 国律师出具法律意见书，中国证监会函复。,“无异议函”时代及其终结,“无异议函”从未在中国证监会的正式文件中出现过。在72号文件中采 取了模糊处理，由证监会法律部函复律师事务所。中国证监会的复函 内容既无“批准”二字，又无“同意”二字，其格式是“我们对公司在 境外发行股票及上市不提出异议”。据此，业界人士遂将其通称为“无 异议函”。,“无异议函”时代及其终结,“无异议函”最快也要四个月，上市时间拉长、成本加大，结果也更加 不确定，不少内地企业被迫放弃海外上市计划。,2003年4月1日，中国证监会发布关于取消第二批行政审批项目及 改变部分行政审批项目管理方式的通告以及关于做好第二批行 政审批项目取消及部分行政审批项目改变管理方式后的后续监管和 衔接工作的通知，宣布取消对“中国律师出具的关于涉及境内权益 的境外公司在境外发行股票和上市的法律意见书审阅”。至此，中国 证监会取消了对红筹上市的境内审查程序，自1999年底由“裕兴事件” 引发的“无异议函时代”，也随之宣告终结。,“无异议函”时代及其终结,突生变数的国内审批程序,突生变数的国内审批程序,2004年9月，商务部研究院一份中国与离岸金融中心跨境资本 流动问题研究惊动了国务院高层，并直接导致了一系列政策法 规的出台。,自此，民营企业海外上市便遭遇重重障碍。,在2004年10月9日之前，中国境内的自然人到境外设立公司并不受 到任何部门的监管，无需任何批准。,突生变数的国内审批程序,2005年1月24日，国家外汇管理局正式发布并实施关于完善外资 并购外汇管理有关问题的通知，即11号文。商务部、发改委、外 管局三部委核准同意，封住红筹上市境外上市的红筹之路。,突生变数的国内审批程序,2005年4月8日，国家外汇管理局又发布了关于境内居民个人境外 投资登记及外资并购外汇登记有关问题的通知，也就是29号文。,以红筹方式在境外上市，法律的角度是境外企业并购境内资产或股权。 按照外国投资者并购境内企业暂行规定，原来“红筹上市”只需到商 务部审批，在外管局备份即可。,突生变数的国内审批程序,2005年10月21日，外管局发布了关于境内居民通过境外特殊目的 公司境外融资及返程外汇管理有关问题的通知（即75号文），在 75号文中，外管局首次明确允许了境内居民（包括法人和自然人） 可以以特殊目的公司的形式设立境外融资平台，通过反向收购、股权 置换、可转债等资本运作方式在国际资本市场上从事各类股权融资活 动，合法地利用境外融资满足企业发展的资金需要。同时宣布停止执 行11号文和29号文。与此同时，75号文还允许境内居民通过特殊目的 公司完成境外融资后，根据商业计划书或招股说明书载明的资金使用 计划，调回应在境内安排使用的资金。但境内居民从特殊目的公司所 得利润、红利