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广东华商律师事务所 刘永 合伙人律师,律师如何做好(类)信托产品及(类)信托项目尽职调查,本PPT为广东华商律师事务所刘永律师在深圳市律师协会内部培训使用；版权归广东华商律师事务所刘永律师；未经本律师书面同意，不得转载或以任何形式公开使用。,内容提要 主讲人简介 何为信托、信托公司 信托产品分类 信托计划设立流程 几类主要信托产品的介绍 银信合作 (类)信托业务尽职调查要点 证券公司、基金公司在开展类信托业务中的优势 私募股权投资基金管理公司可以参与的类信托业务,主讲人简介,社会职务 广东华商律师事务所合伙人 清华大学特聘职业生涯教练 深圳市律师协会房地产与建设工程法律业务委员会委员 深圳市律师协会实习人员考核管理委员会委员 专业领域 房地产开发、建筑工程、城市更新 信托、私募、企业并购、融资、税务策划 重大疑难诉讼、执行案件,刘永 律师,主讲人近两年来部分信托业绩概览,何为信托、何为信托公司,何为信托、何为信托公司,信托财产,受托人,委托人,受益人,信托目的,管理、处分,收益分配,财产权益转移,受信托目的约束,信托关系示意图,自益信托：委托人与受益 人为同一人 他益信托：委托人与受益人非同一人,何为信托、何为信托公司,信托的构成要素,信托行为,信托客体,信托主体,指信托当事人合法设定信托的行为：有合法的信托目的；有确定合法的信托财产；是信托当事人真实的意思表示；采取书面形式,指信托财产，包括：受托人因承诺信托而取得的财产；受托人因信托财产的管理运用、处分或者其他情形取得的财产,委托人、受托人、受益人,信托的构成要素,信托的三大确定性：信托目的确定、信托财产确定、受益人确定,何为信托、何为信托公司,信托公司,根据信托公司管理办法规定，信托公司是合法设立的、以盈利为目的、主要经营信托业务并领有信托业务金融许可证的金融机构。,截至2012年11月，中国有67家信托公司，注册资本均在人民币3亿元以上。,信托公司业务,其他业务,信托业务,动产信托,固有业务,拆放同业,投资基金业务,投行业务,信托公司业务,贷款,租赁,投资,存放同业,资金信托,不动产信托,有价证券信托,其他财产或财产权信托,中间业务、居间业务、咨询、资信调查,代保管及保管箱业务,信托产品分类,是信托公司通过发行信托产品将募集到的资金借贷给特定企业的模式。此种模式一般都要求融资方提供足额的抵押和其他担保，一般抵押率不高于40%，故该模式的风险相对较低，且收益固定。另外，根据规定，集合资金信托计划中，向他人提供贷款不得超过其管理的所有信托计划实收余额的30%。,股权模式就是信托公司通过发行信托产品将募集到的资金收购特定企业的股权，并行使股东权利。在该模式下，一般不需要融资方提供担保，因此，该种模式下的收益不固定。该模式类似于PE即私募股权投资基金，实践中纯粹的该种模式并不常见。,混合模式是指采用介于纯粹的股权投资和纯粹的债权投资之间方式的投资模式，比如，设定债转股或者优先股。实践中，采用该混合模式的也不常见。,按照信托资金运作方式分类,债权模式,股权模式,混合模式,受益权投资模式,就是信托资金投资于某项财产的受益权，而不是该项财产的全部权利。在该模式下，信托受益往往也是固定的，且需要融资方提供较充足的担保。实践中，信托公司大多提前设定“投资股权受益权附加回购”、“投资特定资产受益权附加回购”，约定一定期限届满后，由企业的大股东（或特定第三方）以固定的价格进行回购。该种模式在实践中越来越受到欢迎。同时，该模式也是证券公司、基金公司进军类信托业务要采取的一种较好的模式。,信托产品分类,按照信托资金来源方式分类,由信托公司担任受托人，接受单一委托人的委托，单独管理、运用和处分信托资金的行为。银信（银行和信托公司）合作是单一资金信托的主要运用形式；此外，信证（信托公司和证券公司）、银证信（银行、证券公司和信托公司）合作也越来越活跃。,由信托公司担任受托人，接受多个委托人的委托，集中管理、运用和处分信托资金的行为。根据规定，单个集合类信托的自然人人数不得超过50人，且单个自然人投资金额不得小于人民币100万元；但单笔委托金额在人民币300万元以上的自然人投资者和合格的机构投资者数量不受限制。为了满足不同投资者对风险和收益的不同需求，在集合资金信托中往往引入了结构化信托计划。,单一信托,集合信托,信托产品的分类,按照资金投向方向分类,其他类别信托,基础产业信托,房地产信托,工商企业信托,矿产资源信托,寻找优质项目,尽职调查,交易框架设计、提交报告、争取过会,信托产品推介,信托计划运营和管理,信托经理大部分时间的工作内容,开展现场调查、信息收集、资料分析、风险评估及预防等一系列活动。,业务承办部门确定产品框架，撰写可行性研究报告、合规部门和风控部门审核并出具合规、风控意见，评审委员会或经营决策委员会对法律文件和项目资料进行评定,直接销售、代理销售,信托资金运用、信息处理，应加强该阶段管理及风险防控。该阶段的风险不容忽视，举例论证。,信托计划设立流程,收益分配及清算,根据信托资金计划说明书和信托合同约定，在信托期间或信托期满后分配信托收益，并在信托计划期满后撰写清算报告，结束信托关系,几类主要信托产品介绍,Title in here,房地产信托近年发展路径,大受追捧，发展势头迅猛。这些产品高达12-15%的年化收益率使得其在2010年和2011年的大部分时间里占据了新发行的集合信托产品的大部分,为防止出现系统性的兑付风险，2011年银监会相继发布了一系列通知，旨在促使信托公司进一步评估房地产信托产品的相关风险，并采取了一系列措施来限制房地产信托的扩张,截至2012年第一季度，房地产信托的余额为人民币6866亿元，虽然仍占据信托业资产管理规模的13.46%，但是相比2010年和2011年，比例已有所下降,2011年中后期,2012年第一季度,猛,2011年及之前,限,降,几类主要信托产品介绍,中信-华侨城租赁财产信托项目，一个不得不说的集受益权投资和指定项目类房地产信托模式的典型代表和开山鼻祖。（案例1）,几类主要信托产品介绍,基础产业信托,受益于2008年四万亿的经济刺激计划，基础设施信托成为了推动信托行业近些年快速发展的三驾马车之一。但2010年前后，受地方政府融资平台清理工作的影响，以政信合作为基础的基础设施信托受到了一定的冲击，所占比例有下降。但截至2012年第一季度，基础产业信托资金已达1.15万亿，占比已达21.85%。,京陇高速公路建设贷款单一资金信托计划项目，融资金额合计为25亿元，为单一资金信托，共分三期，其结构图如下：,几类主要信托产品介绍,A银行（理财资金）,B银行（理财资金）,C银行（理财资金）,京陇1号高速公路建设贷款单一资金信托计划,京陇2号高速公路建设贷款单一资金信托计划,京陇3号高速公路建设贷款单一资金信托计划,京陇高速公路建设集团公司,京陇高速集团的高速公路建设与维护,2亿,16亿,7亿,信托公司放贷,信托公司放贷,信托公司放贷,资金投向,几类主要信托产品介绍,传统的信托贷款和股权投资信托计划是其发行产品的主要资金运用方式。截至2011年，信托产品的发行规模已达到人民币480.30亿元，相比2010年上涨了253.92%。而这个数字仍然在持续增长中。,有色金属系列某公司流贷集合资金信托结构图,五矿信托,信托资金,某矿产公司,原材料购置,优先级投资者,刘某,全资子公司原材料采购,融资人关联方,几类主要信托产品介绍,阳光私募基金是借助信托公司发行，经过监管机构备案，资金实现第三方银行托管，有定期业绩报告的投资于股票市场的基金。截至2011年底，阳光私募的资金规模已突破人民币1600亿元。但是，近年来，受股票市场的影响，阳光私募多为负收益。,投资者,投资顾问,证劵公司,保留银行,信托公司,业务分成,交易指令,资金保留与划付,资金结算与划付,信托资金的交付、收益分配,阳光私募交易结构图,几类主要信托产品介绍,TOT类似于基金中的基金（FOF），即信托公司设立信托计划，再投资于其他已经存在的信托计划。首只TOT产品是由平安信托在2009年推出的。信托之信托凸显了信托公司在产品研发领域的智慧，它一方面对解决信托产品的流动性问题提供了一条路径，另一方面也为信托公司和投资者分散和转移投资风险进行多元化投资创造了一个有用的工具。,几类主要信托产品介绍,2007年，银监会发布了信托公司受托境外理财业务管理暂行办法，该办法允许信托公司申请合格境内机构投资者执照。2010年，上海国际信托公司成为首家推出QDII信托基金产品的信托公司。目前，仅有包括中信信托、上海国际信徒、中海信托、中诚信托、大连华信信托、平安信托及华宝信托是为数不多的具有合格境内机构投资者执照的信托公司。,银监会在2011年6月颁布了信托公司参与股指期货交易业务指引，使得信托公司有了参与规范的金融期货交易的依据。将期货引入信托产品，与信托行业的发展相符合，这也将促进信托行业的发展。尽管该产品仍然处于初始阶段，但是却被视为未来促进行业发展的驱动力。,几类主要信托产品介绍,这主要包括了高档白酒信托、高档红酒信托、艺术品信托、珠宝信托、贵金属信托、高档茶叶信托、文化产业投资信托等诸多创新产品。,信托公司的固有业务主要包括投资和借贷。根据中国信托业协会公布的行业数据，从行业总的经营收入来看，2011年的利息收入较2010年增长了人民币15.34亿元，增长率超过了50%，占总营业收入的10.28%；2011年的投资收益较2010年下降了人民币19.84亿元，降幅为24%，占其总营业收入的14.12%。,银信合作,限制期,暂停期,缓和期,2010年前,2010年初,2010年7月,现阶段,产品规模已突破2万亿人民币；大部分信托公司融资类业务余额占银信理财合作业务余额比重都在80%-90%以上。,为降低风险，便于管理，银监会发布了一系列的监管规定，以限制此类产品的增长。,银监会通过电话通知的方式全面叫停了“银信合作”。,逐步放松监管。到目前为止，银信合作仍然存在，只是更多的是受益权类信托计划而非债权类信托计划。,银信合作是指银行和信托公司通过签订协议，由银行向社会发售理财产品，再将募集资金用于购买信托计划并作为单一委托人指定资金用途的理财模式。银信合作最早由中海信托引入信托。银信合作提升了信托公司的业务模式，也解决了信托公司的营销瓶颈。然而，被动管理的银信合作业务一方面无助于信托公司向真正的财富管理机构转型，另一方面也为银行业转嫁风险规避调整埋下了隐患。,银信合作,部分资金流入房地产等受宏观政策调控的高风险行业,融资性理财产品的担保存在的风险,商业银行通过信贷资产转让行为，优化了资产负债结构，但其未能反映真实风险,银信合作理财模式使货币供应量的统计口径更加模糊，降低了货币供应量作为政策目标的有效性,理财市场一直存在着信息不透明、支付条款模糊的情况，不利于保护投资人的权益,银信合作被叫停的原因,(类)信托业务尽职调查要点,从微观角度来看，尽职调查应注意以下几点: 融资方的信用程度 首先要看融资方的规模和行业内地位。切记，信托公司做的永远是“锦上添花”，而绝对不能也不应“雪中送炭”。对融资方的信用考察包括方方面面，但主要包括经营实力、过往业绩、以往履约情况、业务范围、经营状况、行业地位、过往及未决诉讼情况等等。 实际控制人的履约能力 加强对交易对手及其背后的实际控制人的基本情况、行业地位、社会声誉、股权关系和背景信息的调查，尤其要关注其之前的履约情况。 融资方现金流的自偿性和覆盖能力 由于(类)信托投资的期限一般较短，且必须到期一次性兑付，因此，企业的现金流是否能够匹配还款时间是十分核心的要素。财务状况往往是尽职调查中需要重点核查的信息。同时，为了保证资金不被挪用，很多信托公司会约定超过一定数额的资金支出须经信托公司书面同意，或者直接控制资金需求方的财务专用章。,(类)信托业务尽职调查要点,抵质押及其他担保措施 目前(类)信托市场中主要的担保措施有，抵押担保、质押担保、第三方担保、银行信用担保、政府财政承诺、信托财产劣后收益权、组合担保以及无附加风险控制等八种形式。为降低信托公司风险，实践中，抵押、质押担保方式的折扣率一般都比较低，抵质押率为30-40%左右。由第三方提供连带责任保证担保是市场中应用率最高的一种担保方式，提供无限连带责任保证担保的第三方往往是融资方的控股股东、关联方或其他实力雄厚的大企业。 资金用途 一般来说，资金用于国家支持的高新产业、新能源、基础设施建设、矿产资源开发及其他具有一定垄断地位行业，或其他盈利能力较强的行业，相对风险较小。 法律文件是否齐备 尽职调查中，应核查项目公司相关法律文件是否齐备，相关批准证书、许可证书是否尚在有效期内，是否存在另一方尚未签字盖章但对项目（公司）有重大影响的合同等等。,(类)信托业务尽职调查要点,此外，从宏观上，还应特别注意以下几点： 加强投资区域和行业风险分析，从宏观上把握项目风险 根据行业特点、业务种类和业务风险建立尽职调查工作程序手册，并根据业务实践的开展情况，不断根据工作经验总结和新的发现进行动态修订 关注履行尽职调查工作人员的独立性，尤其不应安排项目经理同时兼做项目尽职调查 多角度分析交易对手、交易对手的实际控制人、担保人、有关关联方的财务报表并与同行业其他公司进行比较,(类)信托业务尽职调查要点,注重对尽职调查所获取的书面资料进行多渠道验证，比如去工商、行政、税务、国土、房管、海关及法院核查，并在有必要时走访融资方的客户 参考银行业成熟的做法，建立量化指标对交易对手进行资信评级 与独立第三方专业机构合作进行尽职调查，包括外部律师所、会计师事务所、评估机构等 邀请行业专家作为项目顾问，如地质、矿产、房地产等领域的专家等，以提高尽职调查的效率和质量，加强资深人员能力的培养,(类)信托业务尽职调查要点,尽职调查需要特别注意的两类信托产品,房地产类,矿产资源类,房地产类信托“四三二”要求,房地产项目要有四证：国有土地使用权证、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建筑工程施工许可证（银监办发2008265号文）,房地产项目公司最低资本金不低于30%，且债务性集合信托计划资金不得用于补充项目最低资本金（银监发200984号文）,房地产开发商或其控股股东不低于二级开发资质（银监办发201054号）,四,三,二,(类)信托业务尽职调查要点,(类)信托业务尽职调查要点,(类)信托业务尽职调查要点,矿产资源类信托项目尽职调查重点审查要点,证券公司、基金公司在开展类信托业务过程中的优势,2012年10月18日，证监会发布了证券公司客户资产管理业务管理办法(证监会第87号令)和证券公司集合资产管理业务实施细则、证券公司定向资产管理业务实施细则（俗称“一法两规”），对原证券公司客户资产管理业务试行办法(证监会第17号令)及其配套实施细则进行了重大修订，这标志着证券公司在资产管理方面取得了重大的突破。 2012年11月1日，证监会发布了基金管理公司特定客户资产管理业务试点办法（证监会第83号令）和证券投资基金管理公司子公司管理暂行规定（证监会第32号令），对原基金管理公司特定客户资产管理业务试点办法（证监会令第74号）及其配套实施细则进行了重大修订，这标志着基金公司在资管业务方面取得了重大的突破。 至此，证券公司和基金公司均可以在相当范围内与信托公司展开竞争。 本所律师认为，相比信托公司而言，证券公司和基金公司开展类信托业务存在如下优势：,证券公司、基金公司在开展类信托业务过程中的优势,优势,私募股权投资基金管理公司可以参与的类信托业务,房地产基金,一般性固定回报式的基金,私募股权投资基金管理公司可以通过设立有限合伙的方式参与两大类类信托业务,私募股权投资基金管理公司可以参与的类信托业务,有限合伙型房地产基金示意图,私募股权投资管理公司组建的管理公司或指定的自然人,房地产投资有限合伙 免企业所得税；管理团队/人为普通合伙人，承担无限责任；有限合伙人仅承担有限责任。,GP,土地方 原拥有项目公司100%股权或为其控股股东，通过增资扩股或出让股权的方式降低股权比例,项目公司 有合法、完整、清晰的可供开发的土地,控股,开发,担保方 提供抵押、质押或者第三方尤其是有相应资质的专业担保公司的保证,承诺溢价回购股权,为土地方回购股权款的支付提供担保,同时签署投资/股权转让协议、股权回购协议、担保协议等系列文件,LP,私募或其他募集资金投资人,私募股权投资基金管理公司可以参与的类信托业务,签订股权转让合同或认缴增资协议同时签订股权回购协议,一般可要求融资方在融资期限届满后一次