侵权(钟秀勇.doc

第十五讲 侵权责任法一、侵权责任的归责原则（） （一）过错责任（） 1.过错责任原则。指任何人因自身的过错（故意或过失）而侵害他人权益时，应就所造成的损害承担侵权责任。换言之，在法无明文规定的情况下，无过错，则无责任。以过错归责侵权案件，由受害人举证证明以下四个构成要件：加害人实施了加害行为（作为或不作为）；自己遭受了可救济的损害；行为与损害具有因果关系；加害人具有故意或者过失。 过错责任原则规定在侵权责任法第6条第一款。该款是侵权责任法的一般条款，作为一般条款，意味着：只要证明行为人的行为符合侵权责任法第6条第一款的要求，就足以令其承担过错侵权责任，除此以外，无须更多。 【例1】个体户甲晚上到办公室加班，从背包中掏钥匙开门时，不小心将放在包中的香蕉皮带出。香蕉皮掉在办公室门口的地面上。因光线不好，甲未发觉其事。半个小时后，在隔壁办公的另一机构的员工乙路过甲办公室门口时，踩在香蕉皮上，滑倒受伤。甲对乙遭受的损害具有过失，甲应对乙承担过错侵权责任。法律依据是侵权责任法第6条第一款。 【例2】路过甲火车站（隶属于汴梁铁路局）的一列火车已经开动，车门尚未关闭，晚到的乘客乙跳上车门，向里挤（车内人太多），甲站的工作人员丙见状，急忙从后面把乙向车门里推（怕他跌落下来）。不料，乙背包的带子断裂，背包滚落站台上，背包中的一种稀有化学物质（车站入口的设备无法检测出，也无检测此种物质的要求）遭受撞击，发生爆炸，伤及来送客的丁。丙对损害的发生无过失（不具有遇见可能性），汴梁铁路局无须对丁承担侵权责任。乙是否需要承担责任，须另作考查，此处不赘。 2.过错推定。侵权责任法第6条第二款规定：“根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。”该款规定了过错推定的归责方式。 对过错推定应作如下理解：过错推定不是独立的归责原则，它隶属于过错责任原则，是过错责任原则的特殊适用。过错推定仅限于法律明文规定的特定情形。故：侵权责任法第6条第二款不能单独作为起诉的依据。对过错的证明采用举证责任倒置，根据基础事实，推定加害人具有过错，加害人如能证明自己没有过错，免责（见【例3】）。加害人仅证明第三人具有过错，不能证明自己没有过错的，不能免责（见【例4】）。 必须记住：侵权责任法规定了7中过错推定责任：无民事行为能力人在教育机构遭受人身损害的，推定教育机构具有过错（侵权责任法第38条）。患者因下列情形之一遭受损害的，推定医疗机构具有过错：（a）违法法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；（b）隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；（c）伪造、篡改或者销毁病历资料（侵权责任法第58条）。动物园饲养的动物致人损害的，推定动物园具有过错（侵权责任法第81条）。建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落致人损害的，推定其所有人、管理人或者使用人具有过错（侵权责任法第85条）（注意：建筑物倒塌适用无过错责任侵权责任法第86条）。堆放的物品倒塌致人损害的，推定堆放人具有过错（侵权责任法第88条）。林木折断致人损害的，推定林木的所有人或者管理人具有过错（侵权责任法第90条）。地面施工致人损害的，推定施工人具有过错（侵权责任法第91条）。 【例3】某野生动物公园为了安全起见，用高约8米的铁栅栏设置了坚固的防护网。不料一精神病患者于发病期间从外面攀爬至防护网内，被老虎伤害致死。根据侵权责任法第81条，动物承担过错推定责任。动物园如能证明以上事实，则表明其没有过错，免责。 【例4】李某到电影院找人，在一楼找寻未果，来到二楼，见一门虚掩，内有稀松人声，便贸然推门而入，不料此门为检修影院大厅天花板的入口，李某不明就里，踩破天花板，跌入影院，将观众张某砸成重伤。此例中：应类推适用侵权责任法第85条，由电影院承担过错推定责任。电影院即使证明李某具有过错，也应承担责任，因为电影院不能证明自己没有过错。 （二）无过错责任（） 1. 无过错责任。指根据法律明文规定，不论加害人是否具有过错，均须为其加害行为承担侵权责任的归责原则。侵权责任法第7条规定：“行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。”此即无过错责任原则之规定。 对无过错责任应作如下理解：不以过错作为侵权责任的构成要件。加害人不能通过证明自己没有过错而免责（同理，意外事件不能作为免责事由）。仅限于法律明文规定的情形，侵权责任法第7条不能单独作为起诉的依据。 侵权责任法规定了以下无过错责任：无民事行为能力人、限制民事行为能力人致人损害的，监护人承担无过错责任（侵权责任法第32条）。用人单位的工作人员因执行工作任务致人损害的，用人单位承担无过错责任（侵权责任法第34条）。提供个人劳务一方因劳务致人损害的，接受劳务一方承担无过错责任（侵权责任法第35条）。因产品存在缺陷造成他人损害的，生产者和销售者承担的不真正连带责任，为无过错责任。销售者具有过错的，承担最终责任；销售者无过错的，生产者承担最终责任（侵权责任法第4143条）。机动车与行人、非机动车驾驶人之间发生道路交通事故的，机动车一方承担无过错责任（侵权责任法第48条；道路交通安全法第76条）。因环境污染致人损害的，污染者承担无过错责任（侵权责任法第6568条）。高度危险责任中，从事高度危险作业者，高度危险物品的经营者、占有人承担无过错责任（侵权责任法第6977条）。饲养的动物致人损害的，动物饲养人或者管理人承担无过错责任（但动物园承担过错推定责任）（侵权责任法第7880条；第8284条）。建筑物倒塌致人损害的，建设单位与施工单位承担无过错责任（侵权责任法第86条）因医疗产品致患者损害的，医疗机构与产品提供者承担不真正连带责任的，为无过错责任（侵权责任法第59条）。在道路上倾倒、堆放、遗撒妨碍通行物的，行为人承担无过错责任（侵权责任法第89条）。 （三）公平责任（） 1公平责任的概念。公平责任原则，指对损害的发生，当事人均无过错，又不属于无过错责任原则的情形，如果不适当补偿受害人的损害将有违公平原则，而由人民法院根据具体情况和公平观念，确定由当事人适当分担损害后果的原则。公平责任中的“责任”已经不是法律责任，不具有谴责性与惩罚性，本质上是一种法定补偿义务。 适用公平责任原则的目的不在于维护当事人的权利和义务，而在于以其特有的模糊性来消解当事人之间的权利边界，进而起到劫富济贫、扶危济困，稳定社会的作用。因而，与过错责任原则和无过错责任原则旨在实现矫正正义不同，公平责任原则旨在实现分配正义。侵权责任法第24条规定了公平责任的构成要件。侵权责任法第23条、第33条、第87条规定了三种适用公平责任归责的情形。民通意见第156、157条、侵权责任法第31条、第32条第二款也涉及公平责任。侵权责任法 第二十四条 受害人和行为人对损害的发生都没有过错的，可以根据实际情况，由双方分担损失。 2公平责任的构成要件：当事人对损害的发生均无过错。不属于法律规定的无过错责任。加害行为与损害之间具有因果关系。不适用公平责任将导致显失公平的后果。 3公平责任的承担：结合双方的财产状况以及受害人遭受损害的严重程度，由双方合理分担损害。可以部分补偿，也可以全部补偿。侵权责任法 第二十三条 因防止、制止他人民事权益被侵害而使自己受到损害的，由侵权人承担责任。侵权人逃逸或者无力承担责任，被侵权人请求补偿的，受益人应当给予适当补偿。 4侵权责任法第23条（因见义勇为遭受损害的公平责任） 根据侵权责任法第23条，因见义勇为遭受损害的，顺序依照下来规则承担责任（注意其顺序性）：由加害人承担侵权责任。若加害人的赔偿能力足够，就没有公平责任了。加害人无力承担、加害人不能确定或者无加害人（如抢险救灾）时，由受益人适当补偿。须注意：即使见义勇为失败了，不影响公平责任的承担（只要符合公平责任的要件）。这是法律的变化之处。 【例5】甲下夜班回家途中，发现有人抢劫工友乙，甲对乙暗恋已久，上前制止，抢劫未遂，抢劫者于逃窜前将甲刺成重伤。甲遭受的损害由加害人承担责任，如果加害人的赔偿能力充足，无公平责任的适用。仅在加害人不能确定或者无力赔偿的情况下，才适用公平责任，由受益人（乙）对受害人（甲）的损害适当补偿。见义勇为失败的，公平责任不因此受影响。 【真题研习】甲见乙要挥锹打丙，上前制止。乙挥锹打伤甲，对甲所受的损害应由谁承担责任？（97年卷三57题） A由乙承担民事责任 B. 由丙承担民事责任 C. 如果乙无力承担，由甲自己承担 D如果乙无力承担，由丙给予适当补偿 【答案】AD 【真题研习】李某赶着马车运货，某食品店开业燃放爆竹（该地并不禁止燃放爆竹），马受惊，带车向前狂奔，李某拉扯不住，眼看惊马向刚放学的小学生冲去，张某见状拦住惊马，但是被惊马踢伤。关于张某的损害，下列哪些选项是正确的？ （08年四川卷三67题） A李某应承担赔偿责任 B李某和食品店应承担连带赔偿责任 C如李某无力赔偿，张某有权要求小学生的监护人适当补偿 D李某承担赔偿责任，食品店承担补充赔偿责任 【答案】AC侵权责任法 第三十三条 完全民事行为能力人对自己的行为暂时没有意识或者失去控制造成他人损害有过错的，应当承担侵权责任；没有过错的，根据行为人的经济状况对受害人适当补偿。 完全民事行为能力人因醉酒、滥用麻醉药品或者精神药品对自己的行为暂时没有意识或者失去控制造成他人损害的，应当承担侵权责任。 5侵权责任法第33条（完全民事行为能力人于无意思状态或失去控制致人损害） 分两种情况：完全民事行为能力人对自己的行为暂时没有意识或者失去控制造成他人没有过错的，且此种加害行为不属于无过错侵权的，适用公平责任，由加害人对对受害人适当补偿。主要包括下列情形：（a）因突发中风、心脏病、癫痫病等失去知觉；（b）梦游中致人损害的；（c）身体被强制，没有行动自由的。须注意：本条仅适用于完全民事行为能力人，若无民事行为能力人或者限制民事行为能力人于无意识状态致人损害，应当适用侵权责任法第32条，由监护人承担无过错的替代责任。完全民事行为能力人对自己的行为暂时没有意识或者失去控制致人损害具有过错的，属于过错侵权，不是公平责任。完全民事行为能力人因醉酒、滥用麻醉药品或者精神药品以至于失去意识或者失去控制，其主观上为有过错。 【例6】小S患有梦游症，但自己并不知情，某夜，小S在梦游中侵入邻居大S家中，将大S打伤。此例中：小S在给大S造成损害时无意识，无过错，且此种加害行为不属于无过错侵权，小S不承担侵权责任；应适用公平责任，由小S对大S适当补偿。 【例7】小S患有梦游症，曾数次于梦游中伤害他人。某夜，小S在梦游中侵入邻居大S家中，将大S打伤。此例中：小S在给大S造成损害时虽属无意识，但小S知道自己的毛病，应采取必要的措施以防范类似损害的发生而未采取，其对于损害的发生具有过错。应适用过错责任归责，小S应承担过错侵权责任。 【真题研习】李某患有癫痫病。一日李某骑车行走时突然犯病，将一在路边玩耍的6岁儿童撞伤，用去医疗费200元。该案责任应如何承担？ A.李某致害，应当赔偿全部损失 B.双方都无过错，应分担责任 C.儿童家长未尽到监护责任，应由其承担损失 D.应根据双方经济情况分担损失 【答案】BD侵权责任法 第八十七条 从建筑物中抛掷物品或者从建筑物上坠落的物品造成他人损害，难以确定具体侵权人的，除能够证明自己不是侵权人的外，由可能加害的建筑物使用人给予补偿。 6侵权责任法第87条（高空抛物致人损害的责任）。 （1）适用条件：建筑物形成区分所有（至少不同的部分归不同的人使用）（见【例8】）；建筑物的专有部分脱落或者从建筑物的专有部分抛掷物品致人损害；难以确定具体的加害人，即不能确定是由哪一个专有部分抛出或者坠落；也不能确定是由哪些专有部分抛出或者坠落的（如能确定是是由哪些专有部分抛出或者坠落，则应按照共同危险行为处理。见【例9】）； （2）公平责任的承担：由可能的加害人建筑物使用人以按份责任的方式，给予适当补偿。免责事由：能够证明自己不是可能的加害人的，不承担公平责任。 【例8】某日，李某行走于北京市国税局楼下时，被某办公室扔下的一个烟灰缸砸伤，难以确定烟灰缸从那个办公室扔出。侵权责任法第87条的适用有两个前提：第一，形成区分所有；第二，难以确定加害人。此例中加害人能够确定（税务局拥有整栋楼房），应适用侵权责任法第85条，税务局承担过错推定责任。 【例9】某商品楼高20层，住了300户人家，每户在楼房北面均开有窗户。一日，甲行走于楼房北面的人行道时，被一个空酒瓶砸成重伤。经查明，业主乙、丙、丁不满物业公司的服务，同时于各自家中向外抛掷了数个空酒瓶。但无法查明是谁扔的酒瓶砸伤了甲。此例中：侵权责任法第87条要求不知谁实施了危险行为。此例中，已知乙、丙、丁实施了危险行为，且其中一个行为造成损害，但不知谁的行为与损害具有物理上的因果关系，乙、丙、丁的行为构成共同危险行为，应依照侵权责任法第10条的规定，对甲的损害承担连带责任。 【例10】某商品楼高20层，住了300户人家，每户在楼房北面均开有窗户。一日，甲行走于楼房北面的人行道时，被一个空酒瓶砸成重伤。警察经全力调查，依然不能确定该酒瓶系谁扔的。但有三家住户能够证明，损害发生时，自己家中没人（家中也没有饲养动物）。此例中：能够举证证明自己不可能是加害人的三户，不承担补偿甲的损害的义务。其他可能加害的住户应当承担公平责任，对甲的损害予以补偿。二、共同侵权与分别侵权（）共同侵权与分别侵权关系图 共同加害行为（侵权责任法第8条） 共同侵权 教唆、帮助侵权（侵权责任法第9条） 共同危险行为（侵权责任法第10条） 数人侵权 累积因果关系（侵权责任法第11条） 分别侵权 共同因果关系（侵权责任法第12条） （一）共同侵权与分别侵权概述 1共同侵权，指二人以上基于主观关联共同（共同故意或者共同过失）致人损害，依法应承担连带责任的侵权形态。共同侵权包括三种：共同加害行为（包括共同故意与共同过失）；教唆、帮助的共同侵权（共同故意）。共同危险行为（主观上共同过失，且加害人不明）。 2分别侵权，指二人以上分别实施加害行为，主观上无共同故意或共同过失，造成同一损害，应作为一个案件处理的侵权形态。分别侵权多如牛毛。侵权责任法只对其中的两种情形作了规定：累积因果关系（侵权责任法第11条）；共同因果关系（侵权责任法第12条）。 （二）共同加害行为（）侵权责任法 第八条 二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。 关于共同加害行为，首应注意：侵权责任法缩小了共同加害行为的范围。人身损害赔偿解释第3条规定了三种共同加害行为：二人以上共同故意侵权；二人以上共同过失侵权；二人以上分别实施侵权，无共同故意或者共同过失，但其行为直接结合导致同一损害后果。侵权责任法删除了第三种共同加害行为。侵权责任法第8条规定：“二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。”该条的“共同”仅包括共同故意与共同过失，不包括（无共同故意或共同过失的加害行为）直接结合的共同侵权。这一变化的结果是：部分过去题目的答案需要修改（见（10年卷三20题）。 【真题研习】甲晚10点30分酒后驾车回家，车速每小时80公里，该路段限速60公里。为躲避乙逆向行驶的摩托车，将行人丙撞伤，丙因住院治疗花去10万元。关于丙的损害责任承担，下列哪一说法是正确的？（10年卷三20题） A甲应承担全部责任 B乙应承担全部责任 C甲、乙应承担按份责任 D甲、乙应承担连带责任 【答案】C（公布的答案为D） 1共同故意侵权。指数个加害人基于共同故意实施侵权行为。共同故意，又称“共谋”，指加害人不仅对自己的加害行为持故意的态度，而且与其他加害人具有意思联络，事前或者事中进行过“沟通”。共同故意，重在强调与他人的共谋。 【例11】甲、乙夫妇因8岁的儿子严重残疾，生活完全不能自理而非常痛苦。一天，甲往儿子要喝的牛奶里放入“毒鼠强”时被乙看到，乙说：“这是毒药吧，你给他喝呀？”见甲不说话，乙叹了一口气后就走开了。毒死儿子后，甲、乙二人一起掩埋尸体并对外人说儿子因病而死（2008年司法考试试卷二第7题）。甲、乙以默示的方式达成杀人的共同故意。甲以作为方式，乙以不作为方式（母亲对儿子具有救助的义务），基于共同故意实施了杀人，在刑法上构成共同杀人罪，在民法上构成共同故意侵权。 【例12】甲、乙共谋伤害丙，丙中一刀，不知甲或乙所为。丙只须证明甲、乙共谋伤害自己，自己挨的那一刀究竟是甲还是乙造成的，则无举证责任。不仅如此，甲即便证明此刀伤是乙造成的，也不能免除自己的连带责任。共同故意使加害人的行为结合为一个整体，各加害人均应就“可能的因果关系”承担责任，受害人免予承担证明每个加害人的行为与损害均具有因果关系，某一加害人不得通过证明自己的行为与损害无事实上的因果关系而免责。 【例13】甲、乙、丙共谋报复丁，甲将丁打伤，乙放火将丁的房屋烧毁，丙到学校将丁的儿子打成重伤。甲、乙、丙须对丁的人身伤害、丁的房屋损害、丁之子的人身伤害承担连带责任。共同故意侵权不要求数人造成“同一损害”，只要求损害具有“统一性”，统一于共同故意既可。 【例14】甲、乙、丙共谋抢劫丁银楼，甲虽未到现场，或者甲对乙、丙表示退出，若其先前的共谋对乙、丙的抢劫行为仍具作用，则甲的作用与教唆、帮助具有同等价值，仍应对乙、丙的抢劫行为负连带责任。共谋后，仅仅未实施分配给自己的任务，仍为共同侵权人。甲事前的共谋对丁的损害仍具“心理上的因果关系”（近期刑法学上的概念）。 2共同过失侵权。指二人以上基于共同的行为，产生防范损害发生的共同注意义务，因共同违反该共同注意义务导致同一损害。以下三个例子是公认的共同过失侵权（见【例15】、【例16】和【例17】）。 【例15】（共抬重物登高案）个体户甲、乙共抬重物登高，预见重物有坠落伤人之虞，但彼此询明，均有不至坠落之自信。结果继续抬行不久，重物坠落伤及随后的游人丙。甲、乙对丙的伤害具有共同过失，构成共同侵权。须注意：若甲、乙是同一公司的员工，则加害人就只有一个人（公司），就不是共同侵权了。 【例16】（相约飚车案）甲、乙相约于某日凌晨二时在北京二环路进行飚车比赛，试看谁能打破“二环十三郎”的纪录。甲、乙在比赛时你追我赶，争先恐后，汽车风驰电掣，时速高达每小时300公里。前方出现一出租车时，甲驾车成功闪避，乙因措施不力驾车撞上出租车，导致出租车车毁人伤。甲、乙对损害有共同过失，构成共同侵权。甲的行为与损害间虽无物理上的因果关系，但有法律上的因果关系。 【例17】（会诊案）患者甲在乙医院住院治疗，乙医院邀请丙医院的专家丁与本院的专家戊一同对甲会诊。专家丁因疏忽大意，误诊为甲的右肾坏死，专家戊也因疏忽大意没有发现诊断错误，二人决定对甲实施手术，切除甲的右肾。手术后发现甲的右肾没有病变。“甲医院”和“乙医院”有共同过失，构成共同侵权。 （三）教唆、帮助侵权（）侵权责任法 第九条 教唆、帮助他人实施侵权行为的，应当与行为人承担连带责任。 教唆、帮助无民事行为能力人、限制民事行为能力人实施侵权行为的，应当承担侵权责任；该无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人未尽到监护责任的，应当承担相应的责任。 1规则的变化。侵权责任法修改了民通意见第158条规定的教唆、帮助侵权的规则。变化有三：教唆、帮助无民事行为能力人侵权，可以构成共同侵权。2009年以前的规则是不构成共同侵权。教唆、帮助无民事行为能力人、限制民事行为能力人侵权，需要监护人具有过错（未尽到监护责任），才能构成共同侵权。2009年以前的规则无此要求。教唆、帮助无民事行为能力人、限制民事行为能力人侵权，监护人具有过错的，构成共同侵权。受害人可以请求教唆、帮助人承担连带责任，却不能要求有过错的监护人承担连带责任，监护人只承担与其过错相应的责任（单向连带责任）。2009年以前的规则是教唆、帮助人与监护人承担连带责任（双向连带责任）。 2教唆、帮助侵权的责任承担。教唆、帮助完全民事行为能力人（法人）侵权的，构成共同侵权，教唆、帮助人与被教唆、被帮助人承担连带责任。教唆、帮助无民事行为能力人、限制民事行为能力人侵权，监护人无过错（尽到监护责任）的，不构成共同侵权，由教唆、帮助人单独承担责任。教唆、帮助无民事行为能力人、限制民事行为能力人侵权，监护人有过错的，构成共同侵权。教唆、帮助人承担连带责任，监护人承担与其过错相应的责任。 【例18】甲（20岁）对乙（12岁）说：“你用石头砸丙养的狗，看它有何反应！”乙见自己的父亲闻言未置可否，就捡起石头砸狗，狗挣脱铁链将丁咬伤，花去医药费3万元。对此，下列表述正确的有哪些？ A. 丁有权请求甲赔偿3万元 B. 丁有权请求乙的监护人赔偿3万元 C. 丁有权请求丙赔偿3万元 D. 丁有权请求乙的监护人赔偿与其过错相应的数额 【答案】ACD （四）共同危险行为（）侵权责任法 第十条 二人以上实施危及他人人身、财产安全的行为，其中一人或者数人的行为造成他人损害，能够确定具体侵权人的，由侵权人承担责任；不能确定具体侵权人的，行为人承担连带责任。 1共同危险行为的构成要件：两个以上的人均实施了足以造成他人人身、财产损害的行为；其中一个行为或者部分行为造成了损害后果；但不能确定是谁的行为实际造成了损害后果的发生。 【例19】甲、乙、丙持相同的枪和子弹进山打猎，以为灌木丛中有野兽出现，三人同时各自开了一枪，一颗子弹击中在灌木丛中采蘑菇的丁，致丁死亡。难以确定这颗子弹是谁射出的。甲、乙、丙的射击行为构成共同危险行为。共同危险行为的主要特征在于加害人不明，受害人难以证明因果关系，故在责任成立上采用因果关系推定，推定甲、乙、丙的行为与损害间均有因果关系。 【概念辨析】 【共同危险行为】VS【共同过失侵权】共同危险行为人主观上多为共同过失。共同危险行为与共同过失侵权（侵权责任法第8条）的核心区别在于：在共同过失侵权中，能够确定每个人的行为与损害具有因果关系（见【例20】）。在共同危险行为中，加害人不明，因果关系不清楚。二者的第二个区别在于免责事由不同：在共同过失侵权中，加害人不能通过证明其他共同加害人的行为对损害有因果关系而免除自己的责任。在共同危险行为中，某人若举证证明了实际加害人，则可免除其他共同危险行为人的责任。 【例20】甲、乙、丙持相同的枪和子弹进山打猎，以为灌木丛中有野兽出现，三人同时各自开了一枪，三颗子弹均击中在灌木丛中采蘑菇的丁头部，致丁死亡。甲、乙、丙主观上为共同过失。甲、乙、丙每一个的射击行为与损害均有因果关系。应适用侵权责任法第8条，甲、乙、丙承担连带责任。即使甲证明丙的射击行为足以致丁死亡，也不能免除甲、乙的责任。 【概念辨析】 【共同危险行为】VS【共同故意侵权】共同危险行为人的主观状态多为共同过失，也可能是有人故意，有人过失。但共同故意绝不可能构成共同危险行为（见【例21】）。 【例21】甲请好友乙、丙帮忙教训丁，乙、丙欣然应允。甲、乙、丙来到丁家，见丁在自家中院内玩耍，各向丁投掷石头数块，其中一块石头击中丁的头部，致丁重伤。由于甲、乙、丙具有共同故意，尽管只有一人为实际加害人，但甲、乙、丙构成共同故意侵权，而不是共同危险行为，应对丁的损害承担连带责任。即使甲、乙证明击中丁的石头系丙所扔，仍然不能免除自己的责任。这就是共同故意的威力。共同故意的侵权人应就可能的因果关系承担连带责任（前面已经强调过）。 2共同危险行为的责任承担。共同危险行为人承担连带责任。免责事由：若能确定实际加害人，由实际加害人单独承担责任，其他行为人免除责任。若不能确定实际加害人，行为人即使证明自己的行为与损害没有因果关系，也不能免除责任（见【例22】）。须注意：共同危险行为中的因果关系推定属于半截子的因果关系推定：责任成立采用因果关系推定；责任免除不再采用因果关系推定。这也是侵权责任法第10条对人身损害赔偿解释第4条的修正。 【例22】甲、乙、丙三人在河边用石子玩打水漂游戏，比谁打得更远。正好有一个小孩丁在河对岸玩耍，被打过来的一块石子击伤眼睛。甲、乙、丙构成共同危险行为，应承担连带责任。若甲举证证明，打伤丁的石头是丙扔的，则由丁单独承担责任，甲、乙免责。但是，若不能确立实际加害人，甲举证证明自己的行为与损害没有因果关系（比如砸中丁的石头为花岗岩，甲证明自己扔的是大理石），则甲不能免除连带责任。法理在于：民事证明标准不高；保障受害人的救济。 （五）分别侵权累积因果关系（）侵权责任法 第十一条 二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，每个人的侵权行为都足以造成全部损害的，行为人承担连带责任。 1因累积因果关系承担连带责任的分别侵权。根据侵权责任法第11条，其构成要件有三：二人以上分别实施加害行为，无共同故意或者共同过失，因而不构成共同侵权。其加害行为结合在一起，同时造成同一个不可分割的损害后果，应作为一个案件处理。在因果关系上，每个人的行为单独均足以造成损害后果。 【例23】甲、乙互不认识，但都对丙有仇。某晚，甲、乙在互不知情的情况下，潜入丙家，分别举枪对丙射击，甲、乙的子弹同时击中丙的心脏，致丙死亡。甲、乙无共同故意或共同过失，分别实施侵权行为，同时造成同一损害，且各人的行为均足以造成损害后果，甲、乙应根据侵权责任法第11条承担连带责任。甲、乙承担连带责任的原因在于因果关系的特殊性，而不是因为构成共同侵权。恰恰相反，甲、乙属于分别侵权，不构成共同侵权。 【例24】甲驾车闯红灯，与此同时，对面的乙也驾车闯红灯，结果甲、乙二车同时撞上正在通过人行道的行人丙，致丙重伤。对丙的损害应如何救济，下列表述中正确的是哪一个？ A. 由甲、乙承担连带责任 B. 由甲、乙承担按份责任 C. 由甲、乙对丙的损害适当补偿 D. 如果甲无力赔偿，由乙承担补充赔偿责任 【答案】A 【例25】甲在丙的饮料中投毒20毫克，足以致丙死亡。乙在不知情的情况下，也在丙的同一饮料中投入相同的毒物20毫克。丙饮用后中毒死亡。此时，若采用相当关系理论，甲、乙均可主张，没有自己的投毒行为，丙也会应为另一人的投毒行为死亡，故自己的投毒行为不是丙死亡的必要条件，自己的投毒行为与丙死亡间无因果关系。为了应对这一窘境。在此中场合，不采用相当因果关系理论，改采累积因果关系说，因甲、乙的行为单独均足以造成损害，故甲、乙承担连带责任。这就是侵权责任法第11条制定的学理基础。 2理解侵权责任法第11条应注意的问题：须共同造成同一个损害（见【例26】）。加害行为须同时造成同一损害后果。强调造成同一损害的同时性（见【例27】）。侵权责任法67条属于侵权责任法第11条的例外（见【例28】）。 【例26】甲、乙互不认识，但都对丙有仇。某晚，甲将丙的房屋点燃，乙正好路过，见丙忙于救火，觉得机会难得，捡起地上的石头将丙砸伤。甲、乙无共同过错，不构成共同侵权。甲、乙的行为分别造成不同的损害，而不是造成同一损害，不适用侵权责任法第11条，也不适用侵权责任法第12条。甲、乙的行为属于“并发的侵权”，应作为两个案件分别处理。 【例27】甲、乙互不认识，但都对丙有仇。某晚，甲、乙在互不知情的情况下，潜入丙家，分别举枪对丙射击，甲的子弹击中丙的心脏后，乙的子弹随后击中丙的心脏。在刑法上，乙应承担杀人未遂的刑事责任。因甲、乙的行为均足以造成丙死亡的后果，若一前一后发生，后发生的行为与损害就没有因果关系。在民法上，乙的射击行为就不是丙死亡的原因。乙不承担责任。此例不适用侵权责任法第11条。该条要求数个行为造成损害的“同时性”。 【例28】甲、乙、丙企业排污，造成严重的环境污染损害。经查，甲、乙、丙的排污单独均足以造成该损害后果。若甲、乙、丙具有共同故意或者共同过失，适用侵权责任法第8条，甲、乙、丙承担连带责任。若甲、乙、丙不具有共同故意或共同过失，虽然甲、乙、丙的行为结合造成同一损害，且甲、乙、丙的行为单独均足以造成该损害，但不适用侵权责任法第11条，甲、乙、丙不承担连带责任。应适用侵权责任法第67条，由甲、乙、丙按照排放物的种类和排放量承担按份责任。侵权责任法 第十二条 二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。 1因共同因果关系承担按份责任的分别侵权。根据侵权责任法第12条，其构成要件有三：二人以上分别实施加害行为，无共同故意或共同过失，故不构成共同侵权。其加害行为结合在一起，共同造成同一个不可分割的损害，应作为一个案件处理。须注意：此时不论是否同时造成损害。在因果关系上，每个人的行为单独不足以造成损害，只有结合在一起才能共同造成损害后果。提醒并请求：请回头看看前面讲“共同加害行为”举例用的那两个题目（97年卷三12题）和（10年卷三20题）。它们都适用侵权责任法第12条。 【例29】甲在丙的饮料中投毒5毫克，单独不足以致丙死亡。乙在不知情的情况下，也在丙的同一饮料中投入相同毒物5毫克。丙饮用后中毒死亡。甲、乙无共同过错，不构成共同侵权。甲、乙分别实施的行为导致同一损害，应作为一个案件处理。甲、乙的行为都不足以导致损害，结合在一起共同导致损害的发生，应当承担按份责任。侵权责任法第12条的学理基础：此时，若采用相当因果关系理论，甲、乙均可主张自己的投毒行为虽是丙死亡的必要条件，但均无相当性，故自己投毒行为与丙死亡无因果关系。为了结果的妥当，在此种场合不采用相当因果关系理论，改采“共同因果关系理论”，认定甲、乙的行为与丙的死亡均有因果关系，甲、乙、承担按份责任。 【例30】甲村假设的输电线路距离地面不足3米，违反了输电法律的强制性规定。村民乙在建房过程中，将大量土石堆放在输电线下，形成一2米多高的土堆。6岁的丙爬上土堆玩耍时，触电身亡。甲、乙无共同过错，分别实施的加害行为导致同一损害，每个人的行为都不足以导致损害后果的发生，应适用侵权责任法第12条的规定，对丙的死亡承担按份责任。如果笔者是法官，会认定甲的行为对损害的原因力更大，应承担80的份额；乙对损害的原因力较小，应承担20的份额（当然，不同的法官会有不同的观点，这正是侵权法的局限所在，亦为其魅力所在）。 【例31】消费者甲在洗澡时，乙厂生产的电热水器发生漏电，与此同时，与热水器相连的丙厂生产的漏电保护器也因为质量瑕疵发生故障，甲因此遭电击身亡。如果按照人身损害赔偿解释第3条的规定，乙、丙构成共同侵权，应承担连带责任；现在，法律规定变化了，乙、丙不构成共同侵权。乙、丙产品的缺陷单独均不足以造成损害，乙、丙应根据侵权责任法第12条承担按份责任。三、用人单位责任（）侵权责任法 第三十四条 用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。 劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。 1侵权责任法第34条第一款的理解。掌握四个方面：用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害，构成侵权的，由用人单位承担无过错的替代责任。什么是“执行工作任务”呢？可按照人身损害赔偿解释第9条第二款的规定予以认定。包括两种情形：（a）执行单位授权或者指示范围内的工作任务；（b）工作人员的行为超出了授权或者指示范围，只要其表现形式是执行工作任务或者与执行工作任务具有内在联系，都属于执行工作任务。工作人员对损害的发生具有故意或者重大过失的，工作人员不对外承担连带责任。须注意：这是侵权责任法与此前规则的不同之处。还须注意：若法律或者司法解释明确规定，用人单位有权对有过错的工作人员追偿，用人单位对外承担无过错的替代责任后，可以向有过错的工作人员追偿，但这属于行政法或劳动法上的问题，不归侵权责任法调整。用人单位采广义概念，包括：（a）国家机关；（b）企业法人、事业单位法人、社会团体法人；（c）合伙企业、个人合伙、土地承包经营者、个体工商户、以及其他组织。换言之，只要不属于侵权责任法第35条规定的“个人之间的劳务关系”，都归侵权责任法第34条第一款调整。 【真题研习】甲搬家公司指派员工郭某为徐某搬家，郭某担心人手不够，请同乡蒙某帮忙。搬家途中，因郭某忘记拴上车厢挡板，蒙某从车上坠地受伤。下列哪一选项是正确的？ （07年卷三20题）A应由郭某承担赔偿责任 B应由甲公司承担赔偿责任 C应由甲公司与郭某承担连带责任 D应由甲公司与徐某承担连带责任 【答案】B（原来的答案是A） 【真题研习】甲是乙运输公司的雇员，乙派甲承担一批货物的长途运输任务。由于途经甲的老家，甲便想顺路回家看看。在回家途中，因车速过快与丙驾驶的轿车相撞，造成丙车毁人伤。丙的损失应由谁承担？（08年四川卷三17题） A甲 B乙 C甲、乙承担连带责任，乙赔偿后向甲追偿 D乙承担主要责任，甲承担补充责任 【答案】B（以前的答案是C） 2侵权责任法第34条第二款的理解。（1）所谓劳务派遣，指用人关系与用工关系发生分离的劳动关系（见（10年卷三70题）的解析）。（2）劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，按照下列规则承担责任：由接受劳务派遣的用工单位承担无过错的替代侵权责任。若用工单位的赔偿能力不足，劳务派遣单位有过错的，承担与其过错相应的补充责任。劳务派遣单位的补充责任具有三个特点：（a）具有顺位利益，若用工单位的赔偿能力充足，派遣单位即使具有过错，也不对外承担责任。这就是“补充”二字的含义。（b）派遣单位的责任是过错责任。即使用工单位赔偿能力不足，派遣单位若无过错，也不承担责任。这就是“过错”二字的含义。（c）派遣单位有过错的，承担与其过错相应的补充责任。就是说，并非“剩多少一定得补充赔偿多少”，而是“补充赔偿与其过错相应的数额”。这是“相应”二字的含义。 【真题研习】甲公司为劳务派遣单位，根据合同约定向乙公司派遣搬运工。搬运工丙脾气暴躁常与人争吵，乙公司要求甲公司更换丙或对其教育管理，甲公司不予理会。一天，乙公司安排丙为顾客丁免费搬运电视机，丙与丁发生激烈争吵故意摔坏电视机。对此，下列哪些说法是错误的? （10年卷三70题） A甲公司和乙公司承担连带赔偿责任 B甲公司承担赔偿责任，乙公司承担补充责任 C甲公司和丙承担连带赔偿责任 D丙承担赔偿责任，甲公司承担补充责任 【答案】ABCD侵权责任法 第三十五条 个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 3因提供个人劳务致人损害的侵权责任。侵权责任法第35条第一句的理解： （1）它仅调整“个人之间”的劳务关系。侵权责任法第35条只调整的是个人请的保姆、钟点工、家庭教师因提供劳务致人损害的责任承担。若是公司、合伙企业、个人合伙、个体工商户聘请保姆，应成立劳动关系，这样的保姆致人损害的，应适用侵权责任法第34条。要求劳务关系成立于“个人之间”，而不是成立于“用人单位与个人之间”（见【例32】）。 （2）个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的：由接受劳务一方承担无过错替代责任（见【例33】）。接受劳务一方对外承担责任后，可以向有过错的提供劳务一方追偿。提供劳务一方非因提供劳务致人损害，应自己承担责任，接受劳务一方不承担责任（见【例34】）。 【例32】甲公司与数百名保姆签订劳动合同，对保姆予以培训，并由公司按月向保姆支付工资。北大教授乙与甲公司签订合同，约定，乙每月向甲公司支付报酬3800元，甲公司指派保姆丙为乙的家庭提供家政服务。一日，丙为教授乙买菜途中，因骑车不慎撞上清华教授丁。这个劳务关系成立于“甲公司与乙之间”，不属于个人之间的劳务关系。丙因提供劳务给丁造成损害，属于“用人单位的工作人员因执行工作任务致人损害”，应适用侵权责任法第34条第一款，由用人单位甲公司承担无过错替代责任。 【例33】甲请的保姆乙在买菜回家途中，骑车不慎将丙撞伤。甲、乙形成了个人劳务关系；乙因提供劳务而丙损害，由接受劳务的一方甲承担无过错的替代责任。 【例34】某周日为甲请的保姆乙的休息日，乙与男友外出游玩时，骑车不慎将丙撞伤。甲、乙成立个人劳务关系。乙不是因提供劳务致人损害，甲不承担责任。 【概念辨析】 【劳动关系】VS【劳务关系】共同点是法律关系的客体均为劳务的提供。主要的不同有三：劳务关系双方的法律地位平等；而劳动关系双方的法律地位不平等。劳务关系中接受劳务一方没有给提供劳务一方购买社会保险的法定义务；劳动关系中的雇主负有给雇员购买社会保险的法定义务。劳务关系适用民法通则和合同法；劳动关系适用劳动法与劳动合同法。 4因提供个人劳务遭受损害的侵权责任。侵权责任法第35条第二句的理解：其实，侵权责任法第35条第二句属于“正确的废话”，“有它不嫌多，没它不嫌少”。其价值在于宣示，在于强调。其含义是，提供劳务一方因劳务自己受到损害的：接受劳务的一方对损害的发生有过错的，承担过错责任。接受劳务一方没有过错的，不承担责任。双方都有过错的，各自承担与其过错相应的责任。 【例35】王某请钟点工钟某来家里擦玻璃，并提供安全带等设施，要求钟某系上安全带干活。王某见钟某已佩戴好安全带，叮嘱钟某注意安全后上班去了。钟某觉得安全带束缚人，不爽，取下仍在墙角。不料，钟某在干活时不慎摔到楼下，严重受伤。钟某因向王某提供个人劳务而遭受损害。因王某对损害的发生不具有过错，不承担赔偿责任。 【例36】王某做饭时发现鸡蛋没有了，就吩咐从老家请的保姆钟某前去购买，呵斥钟某道：“越快越好，否则油都烧糊了！”又道：“再像从前一样慢腾腾地，小心回来我剥了你的皮”。钟某急忙骑车前往菜市场，途中因车速过快，摔倒受伤。面部、胸部、背部都是血和汗。钟某因提供个人劳务遭受人身伤害；王某与钟某对损害的发生都有过错，应当各自承担与其过错相应的责任。根据科学发展观，王某的过错好像重一点。四、饲养动物致人损害的责任（）侵权责任法 第七十八条 饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任，但能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的，可以不承担或者减轻责任。 【真题研习】小女孩甲（8岁）与小男孩乙（12岁）放学后常结伴回家。一日，甲对乙讲：“听说我们回家途中的王家昨日买了一条狗，我们能否绕道回家？”乙答：“不要怕！被狗咬了我负责。”后甲和乙路经王家同时被狗咬伤住院。该案赔偿责任应如何承担？（03年卷三2题） A.甲和乙明知有恶犬而不绕道，应自行承担责任 B.乙自行承担责任，乙的家长和王家共同赔偿甲的损失 C.王家承担全部赔偿责任 D.甲、乙和王家均有过错，共同分担责任 【答案】C 【真题研习】甲、乙两家各有小院，隔墙而居，院墙高约两米。一天，甲家夫妇下田务农，将两周岁的儿子丙锁在自家的院子里玩。不巧，乙家的一只公鸡飞过院墙，将丙的左眼啄伤。甲家为此支付医疗费近万元。对甲家所受的损失应如何承担？（99年卷三3题） A应完全由乙家承担 B. 应主要由乙家承担，甲家也应自担部分 C. 应由甲、乙两家平均分摊 D应主要由甲家承担，乙家给予适当补偿 【答案】A侵权责任法 第七十九条 违反管理规定，未对动物采取安全措施造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任。 第八十条 禁止饲养的烈性犬等危险动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任。 【例37】甲携带饲养的狗乘坐电梯，没有给狗戴嘴套，小孩乙因不会疼爱小狗，用手掐小狗，被狗咬伤。小孩乙（或者说其监护人）具有重大过失；甲违反管理规定，未对动物采取安全措施，不能减轻或者免除甲的责任。 【例38】甲饲养一条眼镜王蛇，把玩于鼓掌