xx年司法考试三卷《民法》试题及答案（二）.doc

xx年司法考试三卷民法试题及答案（二） 一、单项选择题 1.王某家门口开了一家饭店生意十分兴隆由于王某家门前的路较窄王某遂在自己家门口的路上画了一些车位线供去饭店吃饭的人停车之用王某私自收取一定的停车费某日一客人停车后未付钱即想把车开走王某不让双方发生争执王某将车钥匙拔下对王某的行为性质应如何认定?() A.属于侵权系侵害人身自由权 B.属于侵权系侵害财产权 C.不属于侵权是行使抗辩权之行为 D.不属于侵权是自助行为 正确答案:B 解题思路：本题涉及行为性质的认定问题王某的行为是否属于侵权关键在于其将客人的车钥匙拔下是否具有合法的依据由于王某收取停车费并非经过有关部门批准而是私自收取停车费故其收费行为不具有合法的依据既然王某的收费行为非属合法其以收费为由将客人的车钥匙拔下强行扣车的行为就属于侵害客人对汽车所有权的行为因此本题正确选项为B 2.张某与王某系邻居但双方经常为琐事争吵因而结仇张某因心脏病死后其子女依当地风俗土葬了张某王某因对张某依然怀恨在心某日王某偷偷进入张某墓地将张某的遗体毁坏以泄恨张某的子女得知后十分痛苦并将王某诉至法院对此下列表述中正确的是：() A.王某的行为属于不道德的行为应受道德谴责但不应承担法律责任 B.由于张某已死亡不具有民事主体资格故王某的行为不构成侵权行为 C.张某的子女有权要求王某赔偿损失包括精神损害 D.王某的行为构成对张某身体权的侵害应承担侵权责任 正确答案:C 解题思路：本题涉及自然入死亡后毁坏死者遗体的行为性质及法律后果的认定问题自然人的民事权利能力始于出生终于死亡自然人死亡后不具有民事权利能力不享有民事权利但侵害死者人格和尸体的其近亲属可主张精神损害赔偿依最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释(以下简称精神损害赔偿解释)第3条第1款第3项的规定非法利用、损害遗体、遗骨或者以违反社会公共利益、社会公德的其他方式侵害遗体、遗骨其近亲属因此遭受精神痛苦的有权请求精神损害赔偿本题中王某毁坏张某的遗体必然导致对张某墓地的毁损故张某的子女有权要求王某赔偿墓地损失故本题应选C 3.以下种行为属于自力救济的范畴?() A.甲请求乙履行到期债务 B.某日甲于某餐厅就餐后以餐厅环境太差为由转身就走拒不付款餐厅为此指使保安限制了甲的人身自由 C.甲趁乙不在的时候将乙家的玻璃砸碎乙得知后也到甲家中将其同样规格型号的玻璃砸碎 D.搜酷停车场和品茗茶馆为业务关系密切的相邻法人一日甲将车停在搜酷后去品茗茶馆消费忘带钱包证件取车时搜酷停车场将甲的车先进行留置 正确答案:B 解题思路：本题涉及自力救济的理解问题所谓自力救济包括自卫行为和自助行为通常所指的自力救济是指自助行为自助行为是指在来不及请求公力救济的紧急情况下行为人以破坏或限制他人财产或限制他人人身自由之方式维护自身之正当权利特别注意自助行为不能针对他人的生命或健康本题中A选项属于自主行使权利的行为而非自助行为B选项属于自助行为C选项属于侵权行为注意现代社会法律不承认同态复仇具有正当性D选项属于行使留置权的行为甲与搜酷停车场之间存在有偿保管合同关系甲因忘带钱包不能交费搜酷停车场可依法行使留置权因此本题选项为B 4.以下事实能够导致民事法律关系产生的是：() A.甲素擅书法一日甲在梦游中挥毫泼墨写就一幅颇有艺术水准的书法作品 B.甲对同事乙说如果评上工程师就请客后来甲果然评上工程师 C.甲与乙在定情崖下盟誓：永结同心白头偕老 D.乙约甲到奥体中心打球甲打车花费50元到达后乙电话告知甲自己因事不能前往 正确答案:A 解题思路：本题涉及民事法律关系的认定问题A选项中甲的在梦游中的书法作品导致作品所有权和作品著作权法律关系的产生B选项为情谊行为C选项为恋爱关系D选项为情意行为本题选项为A 5.下列种情形在甲、乙之间成立民事法律关系?() A.甲公司的卡车发生交通事故引起交通堵塞被堵塞的小车司机丙为赶时间绕道从马路旁的绿化带驱车前行损坏花草若干导致绿化带的管理人乙园林局经济损失5000余元 B.甲、乙口头约定乙次日一早搭乘甲的便车进城结果第二天甲忘记此事导致乙未能按时进城 C.甲、乙口头约定如果甲通过司法考试就将甲所有的司法考试复习资料送给乙 D.甲、乙书面约定xx年8月8日领取结婚证海枯石烂永不变心 正确答案:C 解题思路：本题涉及民事法律关系的认定问题A选项中甲、乙之间不成立侵权关系但乙、丙之间成立侵权关系B选项为情谊行为D选项为恋爱关系只有C选项成立赠与关系本题选项为C 二、多项选择题 6.甲委托其在外地的好友乙代购药材并汇去2万元钱因一时无货乙便以甲的名义将钱暂存银行乙的好友丙因生产经营急需用钱去找乙乙便拿出甲的存折给丙由丙的好友丁担保乙未将上述情况告知甲后丙因生产经营不善无力还款而引起纠纷甲诉至法院本案中些法律关系有效?() A.甲与乙之间的委托代理关系 B.甲与银行之间的储蓄法律关系 C.乙与丙之间的借款法律关系 D.丁与乙、丙之间的担保法律关系 正确答案:ABCD 解题思路：本题涉及对法律关系的理解问题甲委托其在外地的好友乙代购药材其与乙之间的委托代理关系明显成立乙以甲的名义将甲的钱存入银行银行与存钱人之间的合同形式为存折存折上的名义为甲故甲为合同当事人甲与银行之间的储蓄法律关系成立乙将钱借给丙该行为属于无权处分行为但银行是认存折不认人谁拥有存折并知其密码银行就将存折上的钱交付给谁丙从乙手中取得存折其完全有理由认为乙对该存折享有处分权故乙与丙之间的借款关系应为有效因乙与丙之间的借款合同有效丁为其进行担保故该担保合同有效综上所述本题正确选项为ABCD 7.甲、乙毗邻而居乙得病需钱治疗甲便给乙送去3000元并对乙说：你先用着以后再说乙接受并表示谢意3年以后甲、乙因口角闹翻甲要求乙返还3000元乙拒绝双方为此发生纠纷现问下列表述些是不正确的?() A.甲与乙之间构成不当得利关系 B.甲与乙之间构成赠与关系 C.甲与乙之间构成借贷关系 D.甲与乙之间构成借贷关系但甲因时效而丧失请求法院强制乙返还借款的权利 正确答案:ABD 解题思路：本题涉及对民事法律关系的理解问题不当得利是指无法律上的根据使他人受损而取得的利益因不当得利而发生的债权债务关系为不当得利关系赠与关系是因赠与合同而形成的赠与人和受赠人之间的法律关系因赠与属无偿行为故要求赠与人有明确的意思表示否则不能视为赠与借贷关系是出借人和借款人之间因借款合同而形成的法律关系本题中的核心问题是甲给乙送去3000元并对乙说：你先用着以后再说应如何解释的问题对此存在两种解释：一种是赠与;另一种是借贷因甲未明确表明该款是赠送给乙的因此不能推定甲与乙之间形成赠与关系既然甲与乙之间不存在赠与关系根据中国人的语言具有含蓄性的特点则可认定甲与乙之间形成借贷关系甲与乙之间的借贷关系是否因过3年丧失胜诉权因甲与乙未约定还款期限该时效期间只要不超过20年即未丧失胜诉权故本题正确选项为ABD 8.甲委托乙购买一批货物乙因家中有事便向甲提出终止该委托合同关系由于乙终止该合同关系给甲造成若干损失下列表述正确的是：() A.乙终止合同关系属于违约行为 B.乙终止合同关系属于行使形成权的行为 C.乙终止合同关系属于行使请求权的行为 D.甲可要求乙赔偿损失 正确答案:BD解题思路：本题涉及对民事权利性质的认定和民事权利的行使问题依据合同法第410条的规定委托人和受托人享有随时解除合同的权利但因此给对方造成损失的应赔偿对方所受损失因此本题选项为BD 9.下列选项中权利人行使形成权的有：() A.甲向人民法院请求与乙离婚 B.丙请求乙返还其借用的财产 C.丁请求丙履行合同义务 D.戊依法抵销与丁之债务 正确答案:AD 解题思路：本题涉及对形成权的辨认问题AD选项为行使形成权的行为B选项为请求物权请求权的行为C选项为行使债权请求权的行为故本题正确选项为AD 三、案例分析题 10.甲、乙、丙于2000年8月各出资1万元买得一幅古画约定由甲保管10月A愿购买此画甲即将画作价4.5万元卖给A事后甲告诉乙、丙乙、丙要求分得卖画的款项甲便分别给了乙、丙各1.5万元A买到该画后12月又将该画以5万元卖给B二人还约定：买卖合同签订后A即将画交付给B但A欲持此画参加展览所以双方约定该画交付后如果半年内该展览未举行则该画的所有权即转移给B依此约定A将画交付BB亦先期支付价款4万元XX年3月B的朋友C以6万元的价格从B处买了此画C买到之后将画送到装裱店装裱由于C未按期付给装裱店费用该画被装裱店留置装裱店通知C应在30日内支付其应付的费用但C仍未能按期交付装裱店遂将画折价受偿扣除了费用后将其差额补偿给了CC不同意装裱店的这一做法后A因需要借款又于XX年2月将该画抵押给朋友DD早就知A有此画后来D在装裱店看到此画进行调查才发现画已卖给B而B于XX年4月因遇车祸不幸身亡其财产已由其妻与其子继承遂找A说理A得知后找到C要求C或者返