司法考试真题解析卷.doc

司法考试真题解析卷 案情：自然人甲与乙订立借款合同其中约定甲将自己的一辆汽车作为担保物让与给乙借款合同订立后甲向乙交付了汽车并办理了车辆的登记过户手续乙向甲提供了约定的50万元借款 一个月后乙与丙公司签订买卖合同将该汽车卖给对前述事实不知情的丙公司并实际交付给了丙公司但未办理登记过户手续丙公司仅支付了一半购车款某天丙公司将该汽车停放在停车场时该车被丁盗走丁很快就将汽车出租给不知该车来历的自然人戊戊在使用过程中因汽车故障送到己公司修理己公司以戊上次来修另一辆汽车时未付修理费为由扣留该汽车汽车扣留期间己公司的修理人员庚偷开上路违章驾驶撞伤行人辛辛为此花去医药费2000元现丙公司不能清偿到期债务法院已受理其破产申请 问题： 1.甲与乙关于将汽车让与给债权人乙作为债务履行担保的约定效力如何为什么乙对汽车享有什么权利 2.甲主张乙将汽车出卖给丙公司的合同无效该主张是否成立为什么 3.丙公司请求乙将汽车登记在自己名下是否具有法律依据为什么 4.丁与戊的租赁合同是否有效为什么丁获得的租金属于什么性质 5.己公司是否有权扣留汽车并享有留置权为什么 6.如不考虑交强险责任辛的2000元损失有权向谁请求损害赔偿为什么 7.丙公司与乙之间的财产诉讼管辖应如何确定法院受理丙公司破产申请后乙能否就其债权对丙公司另行起诉并按照民事诉讼程序申请执行 【正确答案】1.有效因为我国物权法虽然没有规定这种让与担保方式但并无禁止性规定通过合同约定再转移所有权的方式达到担保目的是不违反法律的也符合合同自由、鼓励交易的立法目的 对于乙对汽车享有什么权利答案一：乙享有的不是所有权而是以所有权人的名义享有担保权 答案二：由于办理了过户登记手续乙享有所有权 2.不能成立答案一：乙对汽车享有所有权其有权处分该汽车没有导致合同无效的其他因素 答案二：虽然乙将汽车出卖给丙公司的行为属于无权处分对甲也是违约行为但无权处分不影响合同效力法律并不要求出卖人在订立买卖合同时对标的物享有所有权或者处分权 3.有法律依据因根据物权法的规定汽车属于特殊动产交付即转移所有权登记只是产生对外的效力不登记不具有对抗第三人的效力本案中因为汽车已经交付丙公司已取得汽车所有权 4.有效因为尽管丁不享有所有权或处分权但是并不影响租赁合同效力其所得的租金属于不当得利 5.己公司无权扣留汽车并享有留置权物权法第231条规定债权人留置的动产与债权应该属于同一法律关系而在本案中债权与汽车无牵连关系 6.辛有权向戊、己公司、庚请求赔偿因为戊系承租人系汽车的使用权人；庚是己公司的雇员庚的行为属于职务行为己应当承担雇用人（或雇主）责任；庚系肇事人（或者答直接侵权行为人） 7.丙公司与乙之间的财产诉讼应该由破产案件受理的人民法院管辖法院受理丙公司破产申请后乙应当申报债权如果对于债权有争议可以向受理破产申请的人民法院提起诉讼但不能按照民事诉讼程序申请执行 【答案解析】1.本小题考核的是让与担保让与担保是以契约形式将担保物所有权的让渡作为担保标的因而在其法律构造上表现为较其它担保方式所不具有的复杂性和模糊性进而带来对其法律性质的认识存在不同争论我国物权法虽然没有规定这种让与担保方式但并无禁止性规定通过合同约定以转移所有权的方式达到担保目的是不违反法律的也符合合同自由、鼓励交易的立法目的因此应认定该让与担保的约定合法有效关于乙对汽车享有什么权利答案有二：一是乙享有的不是所有权而是以所有权人的名义享有担保权二是由于办理了过户登记手续乙享有所有权 2.本小题考核的是所有权转移与合同效力的关系关于乙对汽车享有的权利问题第1小题已经给出了两种结论：答案一是乙不享有所有权而享有担保物权；答案二是乙享有所有权但无论乙对汽车是否享有所有权其与丙公司签订的买卖合同均有效在乙对汽车享有所有权的情况下乙属于有权处分其与丙公司订立的买卖合同有效在乙对汽车不享有所有权的情况下乙属于无权处分买卖合同纠纷解释第三条第一款规定当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的人民法院不予支持据此可知乙虽无权处分汽车但乙与丙公司签订的买卖合同有效 3.本小题考核的是物权变动规则物权法第二十四条规定船舶、航空器和机动车等物权的设立、变更、转让和消灭未经登记不得对抗善意第三人据此可知对于机动车的物权变动规则是交付即交付为生效要件登记仅为对抗要件本案中乙已经将汽车交付给了丙公司即所有权已经转移给了丙公司故丙公司有权请求乙将汽车登记在自己名下 4.本小题考核的是无权处分、合同的效力在本案中丙公司将汽车停放于停车场时被丁盗走丁将该汽车出租给戊属于无权处分尽管丁无处分权但是并不影响租赁合同效力民法通则第九十二条规定没有合法根据取得不当利益造成他人损失的应当将取得的不当利益返还受损失的人本案中丁没有合法依据取得租金给真正权利人丙公司造成了损失构成不当得利应将其取得的租金返还给丙公司 5.本小题考核的是留置权物权法第二百三十一条规定债权人留置的动产应当与债权属于同一法律关系但企业之间留置的除外据此可知非企业之间的留置必须基于同一法律关系本案中己公司对戊享有的债权与汽车非基于同一法律关系也无牵连关系故己公司无权扣留汽车并享有留置权 6.本小题考核的是责任主体的确定侵权责任法第三十四条第一款规定用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的由用人单位承担侵权责任民诉解释第五十六条规定法人或者其他组织的工作人员执行工作任务造成他人损害的该法人或者其他组织为当事人本案中庚是己公司的员工庚的行为属于职务行为己公司应当承担用人单位责任因此辛有权向己公司请求损害赔偿 侵权责任法第四十九条规定因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时发生交通事故后属于该机动车一方责任的由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿不足部分由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的承担相应的赔偿责任本案中戊系承租人系汽车的使用人在不考虑交强险的情况下应对损害的发生承担赔偿责任因此辛有权向戊请求损害赔偿 对于庚的责任可能存在不同的观点单纯从法条规定上讲庚的责任由其单位己公司承担辛不能直接向庚主张赔偿但庚是肇事人是直接的侵权人从理论上讲辛直接向肇事人请求赔偿的也应予以支持 7.本小题考核的是企业破产法的相关规定破产法解释（二）第四十七条第一款规定人民法院受理破产申请后当事人提起的有关债务人的民事诉讼案件应当依据企业破产法第二十一条的规定由受理破产申请的人民法院管辖据此可知丙公司与乙之间的财产诉讼应该由破产案件受理的人民法院管辖 企业破产法第四十四条规定人民法院受理破产申请时对债务人享有债权的债权人依照本法规定的程序行使权利该法第四十五条规定人民法院受理破产申请后应当确定债权人申报债权的期限债权申报期限自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算最短不得少于三十日最长不得超过三个月该法第五十八条第三款规定债务人、债权人对债权表记载