XX年司法考试的考试模拟题.doc

XX年司法考试的考试模拟题 【案情】XX年10月11日晚王某酒后在某酒店酗酒闹事砸碎店里玻璃数块此时某区公安分局太平派出所民警任某、赵某执勤路过酒店任某等人欲将王某带到派出所处理王某不从与任某发生推搡双方在扭推过程中王某被推倒头撞在水泥地上当时失去知觉送往医院途中死亡后被鉴定为颅内出血死亡XX年12月20日王某之父申请国家赔偿 【问题】 1.公安机关是否应当对王某的死亡承担国家赔偿责任?为什么? 2.王某的父亲是否有权以自己的名义提出国家赔偿请求? 3.本案请求国家赔偿的时效如何计算? 4.本案国家赔偿义务机关是谁? 5.若本案公安机关需承担赔偿责任赔偿方式和标准? 6.如果公安机关对受害人赔偿后对民警如何处理? 7.若王某的父亲获得国家赔偿他能否再要求民警任某承担刑事附带民事责任? 【答案】 1.公安机关应当对王某的死亡承担国家赔偿责任因为公安民警在执行职务过程中与王某发生推搡致王某摔倒死亡未尽到合理注意义务其行为构成违法王某虽也有过错但不能免除国家赔偿责任符合国家赔偿责任构成要件国家应当承担赔偿责任 2.王某的父亲有权以自己名义提出国家赔偿请求因为国家赔偿法规定：受害的公民死亡其继承人和其他有扶养关系的亲属有权要求赔偿 3.本案请求国家赔偿的时效应当自民警执行职务的行为被依法确认为违法之日起两年 4.本案的国家赔偿义务机关是某区公安分局 5.若公安机关承担国家赔偿赔偿方式为支付被害人死亡赔偿金和丧葬费总额为国家上年度职工年平均工资的20倍;对死者生前抚养的无劳动能力的人还应当支付生活费标准参照当地民政部门有关生活救济规定办理被抚养人是未成年人的支付到18周岁为止其他无劳动能力的人支付到死亡时止 6.如果公安机关对受害人赔偿后若认为民警犯有重大过失可以责令该民警承担部分或全部赔偿费用 7.王某的父亲不能再要求民警任某承担刑事附带民事责任 【案情】A房地产公司(下称A公司)与B建筑公司(下称B公司)达成一项协议由B公司为A公司承建一栋商品房合同约定标的总额6000万元8个月交工任何一方违约按合同总标的额20%支付违约金合同签订后为筹集工程建设资金A公司用其建设用地使用权作抵押向甲银行贷款3000万元乙公司为此笔贷款承担保证责任但对保证方式未作约定 B公司未经A公司同意将部分施工任务交给丙建筑公司施工该公司由张、李、王三人合伙出资组成施工中工人刘某不慎掉落手中的砖头将路过工地的行人陈某砸成重伤花去医药费5000元 A公司在施工开始后即进行商品房预售丁某购买了1号楼101号房屋预交了5万元房款约定该笔款项作为定金但不久A公司又与汪某签订了一份合同将上述房屋卖给了汪某并在房屋竣工后将该房的产权证办理给了汪某汪某不知该房已经卖给丁某的事实 汪某入住后全家人出现皮肤瘙痒、流泪、头晕目眩等不适经检测发现室内甲醛等化学指标严重超标但购房合同中未对化学指标作明确约定 因A公司不能偿还甲银行贷款甲银行欲对A公司开发的商品房行使抵押权 【问题】 1.若B公司延期交付工程半个月A公司以此提起仲裁要求支付合同总标的额20%即1200万元违约金你作为B公司的律师拟提出何种请求以维护B公司的利益?依据? 2.对于陈某的损失应由谁承担责任?如何承担责任?为什么? 3.对于陈某的赔偿应当适用何种归责原则?依据? 4.对于乙公司的保证责任其性质应如何认定?理由? 5.若甲银行行使抵押权其权利标的?甲银行如何实现自己的抵押权? 6.丁某在得知房屋卖给汪某后向法院提起诉讼要求A公司履行合同交付房屋其主张应否得到支持?为什么? 7.汪某现欲退还房屋要回房款你作为汪某的代理人拟提出何种请求维护汪某的利益?依据? 8.如果A公司不能向B公司支付工程款B公司可对A公司提出什么请求? 【答案】 1.请求仲裁机构减少违约金合同法规定约定的违约金过分高于实际损失的当事人可以请求法院或仲裁机构予以适当减少 2.应当由丙建筑公司承担责任因刘某系丙公司的雇员其在执行雇主指令(或执行工作任务)中致人损害由雇主承担责任由于丙公司系合伙企业故由张、李、王实际承担连带赔偿责任 3.应当适用过错推定原则民法通则规定地面施工致人损害适用过错推定 4.乙公司的保证责任性质属于连带责任保证担保法规定对保证责任性质约定不明的保证人承担连带责任保证 5.甲银行的抵押权标的为土地使用权不包括商品房物权法规定建设用地使用权抵押后该土地上新增的建筑物不属于抵押财产甲银行实现抵押权时可以将商品房一并处分但不能就商品房所得价款优先受偿 6.不能得到支持因为汪某已经取得商品房的所有权不动产以登记作为物权变动的依据 7.请求解除合同因为A公司构成严重违约房屋无法居住不能实行合同目的 8.B公司可向A公司主张违约责任或者对建设工程主张优先权 【案情】肖某是甲公司的一名职员在XX年12月17日出差时不慎摔伤住院治疗两个多月花费医疗费若干甲公司认为肖某伤后留下残疾已不适合从事原岗位的工作于XX年4月9日解除了与肖某的劳动合同因与公司协商无果