网络交易安全制度探究

鲁东大学学士论文网络交易安全法律制度探究汤毓春（政法学院 05级法学本科一班 051210024） 摘要：本文主要阐述了网络交易安全法律制度的相关问题，通过对我国网络交易安全现状的描述，以及对国际社会和我国现有的关于网络交易安全的立法基本情况的介绍，提出了进一步完善我国网络交易安全法律制度的建议。关键词：网络交易安全；现状；比较；立法建议Network Transactions to Explore the Legal SystemTang Yuchun（Politics and Law Department, Law science, Grade2005, Class1, 051210024）Abstract：In this paper, transaction security on the network issues related to the legal system， through the adoption of transaction security of our network description of the status quo, as well as the international community and our existing network of transaction security on the basic situation of the Legislative Council, the proposed transaction to further improve the Chinas network legal system security.Key words：Internet transaction security; Status quo; Comparison; Legislative proposals引言随着互联网络技术的发展，网络交易迅猛发展，然而，由于网络交易相关的立法、支付系统、信用体系以及物流体系等还不够完善和普及，我国的网络交易安全现状令人担忧，因此，我有必要借鉴国际社会的电子商务立法经验，进一步完善我国的电子商务相关立法，以形成安全的网络交易法律制度体系。一、网络交易安全概述 （一）网络交易的定义网络交易是指交易双方不直接接触，而是通过互联网这一交易平台进行交易。目前普遍采用的网络交易的原理是：在交易过程中，除买卖双方外，还有第三方认证中心、网络银行作为中介加入交易，由该第三方保证交易的真实性和公平性。1随着人类社会逐渐步入以IT产业为基柱的新经济时代，网络以其跨地域、超时空的优势，逐渐成为商务活动的乐土，网络交易俨然已经成为21世纪主要交易方式之一。 （二）网络交易安全法律制度网络交易的安全问题涉及面很广。首先，它是一个安全技术问题。网络交易应由合法的系统进行确认和支持。网络交易是通过信息网络传输商务信息和进行贸易的，与传统的有纸贸易相比减少了直接的票据传递和确认等商业活动，因此要求网络交已比有纸贸易更安全、更可靠。这首先需要技术上的保证，如电子签名、电子识别等技术手段的采用。实际上，每一次货物、资金和文件的交换都涉及到保密信息的安全问题。任何泄密事件都会造成十分严重的后果。其次，它是一个法律问题。网络交易安全问题的真正解决需要通过相关法律的完善来加以保证。2为了解决网络交易带来的新的法律问题，世界各国都已经或者正在对网络交易进行研究和立法。如：联合国贸易委员会制定的电子商务示范法、美国全球电子商务纲要、英国的电子通信法案等等。纵观各国的立法现状，我们可以大体归纳出网络交易安全法律制度大体上包括以下几个方面的内容：电子合同、电子签名和电子认证、电子支付法律制度、网络交易中的消费者权益保护法律制度、网络交易中的税收法律制度、网络交易中的知识产权法律问题以及网络交易争端解决法律制度等。二、我国网络交易安全现状中国互联网络信息中心（CNNIC）在2009年1月发布的第23次中国互联网络发展状况统计报告中显示，截至2008年12月，中国网民网络购物比例是24.8%，购物人数规模达到7400万，年增长率达到60%。除网络购物外，网络售物和旅行预订也已经初具规模，网络售物网民数已经达到1100万人，通过网络进行旅行预订的网民数达到1700万人。3但是，随着网络交易的蓬勃发展，网络交易中的一些问题也逐步暴露出来。由于互联网及电子商务在我国起步较晚，与网络消费配套的支付系统、信用体系以及物流体系等还够完善和普及，使得网络经营者可以利用网络虚拟性和高科技性、经营者的信息和经济优势地位，采取欺诈的等各种手段来侵犯网络消费者的合法权益。而已有的消费者权益保护法律、法规是针对传统交易方式下可能出现的侵害消费者权益事件制定的，对于新兴的网络交易而言，虽然这些法律法规在立法精神方面仍然适用，但在具体实施细则方面却面临着新的挑战，这种挑战体现在以下几个方面：4（一）对消费者财产安全的侵害安全权是消费者享有的一项最基本的权利。网络交易中，消费者要通过网上支付方式完成交易，这就要求消费者必须拥有网络电子账户，从而将个人财产的安全权交给了网络，这同样也给网络黑客提供了侵入系统窃取消费者账户的可能性。另外，与传统商场购物相比较，网络交易中的物流配送一般由专门的商业组织来完成，这一方面增加了商品运输的中间环节，同时也带来更多的货物安全风险，另一方面在发生纠纷之后更带来责任承担的复杂化，导致物流组织和商品提供者之间经常相互推诿。（二）对消费者隐私安全的侵害隐私保护在互联网出现之后是一个颇具争议的问题，也是实现难度比较大的问题。在网络交易中更是如此，隐私保护问题的核心就是所谓的Cookies的使用。引入Cookies的初衷是为了网站可以通过记录客户的个人资料、访问偏好等信息，实现一些高级功能，例如电子商务身份验证的实施。可是有的网站和机构滥用Cookies，未经访问者的许可，搜集他人的个人资料，达到构建用户数据库、发送广告等营利目的。（三）对消费者知情权的侵害消费者权益保护法第8条规定：“消费者享有知悉其购买、使用的商品或者接受的服务的真实情况的权利。”该条一般被称之为消费者的知情权条款。在网络交易中，由于消费者与商家都是在虚拟化的网络环境中进行交易，通过网络远距离订货、电子银行结算、配送公司送货上门来完成交易，甚至许多数字化商品（如电影、录像、录音制品等）可以直接通过网络传输。一些不法经营者正是利用网络购物这一特点，以虚假不实的广告，诱使消费者购买质次价高的商品，或者收到货款后拖延发货，甚至进行诈骗。而消费者只能通过描述、图片等广告或宣传订立合同，既没有直接感官认识，更没有机会验货，这种在信息资源的占有上的劣势，使得消费者很容易受到误导甚至受到欺诈。（四）对消费者公平交易权的侵害在传统的交易模式中，与经营者相比，消费者在交易中常常处于弱者地位，以致交易的公平性难以实现。对于新型的网络交易而言，消费者公平交易权的实现更是难上加难。1、格式合同。消费者在电子商务中经常遇到的电子合同是格式合同，主要包括点击合同和拆封授权合同。格式合同保证了电子交易的速度和效率，因此对于网上消费有着特别的意义，但是由于格式条款由商家预先拟订，订立合同时未与消费者进行协商，消费者根本没有选择的机会。加上网上交易在虚拟的环境中进行，消费者的权益如何保护的问题便随之而产生，还待法律予以调整和规范。2、售后问题。在网络交易环境下，由于网络购买的特殊性，消费者不能在交易前通过亲身感受、触摸商品来鉴定商品的质量，其质量保障便主要依赖于消费者收货时的验证和网上经营者的退换货保证。但是在实际交易中，退换货不利于消费者的情形屡见不鲜，首先是寻找网上经营者困难很大，网上经营者经常会有意无意地隐瞒自己的真实地址；其次是网上经营者很容易否认自己的责任，因为网络交易中还涉及物流配送环节；再次是退换货的费用由谁来承担。除此之外，与网络交易中消费者售后的权利相关的问题还有很多，如因为网上的商品信息不够充分，致使消费者在收到货物后发现与所宣传的不完全符合等等，都迫切需要研究解决。（五）对消费者求偿权的侵害消费者权益保护法第11条规定：“消费者因购买、使用商品或者接受服务受到人身、财产损害的，享有依法获得赔偿的权利”。然而，在网络交易中，消费者权益受到损害后，想要获得赔偿却困难重重。 1、难以找到侵权方。由于网络的虚拟性，网上经营者的真实姓名和网络上注册的是否一致，都是一个难以确定的问题，甚至很多网络店铺并没有进行注册登记，这导致消费者的权利受到侵害以后，消费者和监管部门难以找到现实中的经营者，消费者求偿权难以实现。即使找到了赔偿者，由于网络交易的跨地区甚至跨国的特性，管辖法院以及法律的适用也都将是非常棘手的问题。 2、侵权证据难以掌握。由于网络的技术性特征，网络信息都表现为数据。而数据信息的无形性使得网络案件的证据与特定的主体之间的关联难以确定；其次由于数据信息的脆弱性，经营者可以利用信息技术修改或者毁灭侵权证据，使消费者和监管部门难以掌握真实的数据信息。 3、侵权责任难以认定。由于网络交易涉及的环节不仅包括交易双方，还包括交易平台服务提供商，以及物流商等。消费者的权益受损害，往往不是一个环节造成的，但是各个环节之间相互推诿，就使得侵权责任更加难以认定，消费者获得赔偿权也就更加难以实现。三、国内立法对网络交易的保护的不足 （一）对电子签名的法律规定及其存在的问题5我国的合同法中没有对“电子签名”的概念做出专门规定。合同法第32条规定：“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字会者盖章时合同成立。”第33条规定：“当事人采用信件、数据电文形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。”这两条中的“签字、盖章”和明显不包括电子签名，都是指传统意义上的“亲笔签名或者盖章”。在这里，合同法把电子合同的签名问题留给了当事人自己处理，“可以要求签订确认书”意味着当事人可以要求签订确认书，也可以不要求签订确认书。如果要求签订确认书，那么当事人双方在通过网络协商后，仍然要通过传统方式签名、盖章、寄送文件，这样的确可以保证交易的安全，但是互联网络的方便、快捷的优越性有何以体现呢？如果不要求签订确认书，那么交易的安全该如何保证？显然合同法在这一方面的空白已经不能适应网络交易的发展了。 （二）对电子支付的法律规定及其存在的问题我国电子资金划拨业务发展很快，但是到目前为止，我国还没有有关电子资金划拨的专门立法，只有少数现行法律、法规涉及到电子资金划拨的某些方面。1999年中国人民银行颁布的银行卡业务管理办法是我国专门调整小额电子资金划拨的部门规章。但是，其中还存在着很大的不足：6 1、过于倾向保护银行利益，对消费者的保护力度不够。例如，在信用卡的所有权问题上，几乎各大银行发布的信用卡章程中都规定：“信用卡所有权属于发卡银行，发卡行不必预先通知即可取消持卡人的使用资格，并可授权有关银行和特约单位收回该卡。”银行卡业务管理办法第51条规定：“法卡银行对于不遵守其章程规定的持卡人，有权取消其持卡资格，并可以授权有关单位收回其银行卡。”这在实际上也确认了银行卡的所有权不是属于消费者而是属于法卡银行。这是名副其实的“霸王条款”。2、规范不全面，存在许多空白区域。首先，银行卡业务管理办法没有对未经授权的电子资金划拨的责任承担这一关系消费者重大利益的问题做出任何规定。其次，该管理办法没有对预先授权的电子资金划拨做出任何规定。此外，银行卡业务管理办法没有对消费者账户的有关信息规定金融机构的保密义务，并且我国目前又没有个人数据保护法方面的法律可以适用，不利于保护消费者的隐私权。 （三）网络交易中消费者法律保护制度及问题 1、消费者的隐私权由于我国的历史、文化基础的原因，我国的宪法、民法通则等相关法律都没有对人格尊严做出详细界定，也没有提到隐私权这个概念，甚至还存在将隐私权与名誉权向混同的做法。我国计算机信息网络国际联网安全保护管理办法第7条规定：“用户的通信自由和通信秘密受法律保护。任何单位和个人不得违反法律规定，利用国际联网侵犯用户的通信自由和通信秘密。”我国的计算机信息网络国际联网管理暂行规定实施办法第18条规定：“用户应当服从接入单位的管理，遵守用户守则；不得擅自进入未经许可的计算机信息系统，篡改他人信息；不得在网络上散发恶意信息，冒用他人名义发出信息，侵犯他人隐私；不得制造、传播计算机病毒及从事其他侵犯计算机网络和他人合法权益的活动。”这两条中虽然都提到了保护隐私权和其他合法活动，但是其用词都太抽象，没有给“隐私权和其他合法活动”下一个具体的定义。 2、消费者的退货权我国内地地区对网上购物的退货权没有直接做出规定，但是我国的消费者权益保护法、合同法、产品质量法以及民法通则的规定同样可以适用于网络交易的情况。但是，从上述法律的相关规定来看，一般只有在产品质量不合格，对消费者造成损害等情况下，消费者才能行使退货权、合同解除权。而我国台湾地区的消费者保护法第19条的规定：“邮购买卖的消费者对于所收受的商品不愿买卖时，得于收到商品后的日内退回商品，或是以书面形式通知企业经营者，不需要说明理由及负担任何费用或是价款。”对比之下，我国内地对行使退货权、合同解除权的要求很高，为了更有效的保护消费者的权益，笔者认为我国内地应该借鉴台湾地区的做法，大力提高消费者保护力度。四、国外网络交易安全相关立法比较 （一）电子签名的相关立法联合国贸法会在电子签名统一规则草案1998年、1999年以及2000年的几个版本草案的基础上，于2001年的第三十四次会议上审议通过了电子签名示范法（Model Low on Electronic Signatures）。该示范法是迄今为止国际上唯一的对电子签名进行规范的国际性文件，虽然示范法对各国家没有强制拘束力，但是到现在为止，以及由许多国家在对电子亲密进行立法时明确表示采纳示范法。该示范法适用于需要使用电子签名的各种商业活动中。示范法对签订电子签名的基本要求，签署方、相对方及其认证方的义务，电子认证机构的可信赖程度评定要求，以及外国证书和签名的认定都做出详细的规定。（二）电子支付的相关立法美国于1978年颁布了电子资金划拨法，该法适用于联储电划系统与消费者电子资金划拨。该电子资金划拨法在依赖详尽告知原则下，分配了在消费者及电子资金划拨服务机构提供者之间的权利义务和相关责任承担机制，为电子资金划拨提供了一个基本规范框架。在国际上，国际标准组织（ISO）的银行金融服务业委员会为电子支付制定的标准术语已经得到普遍认同。国际商会（ICC）的银行业委员会正在拟定一个银行间支付规则草案，以解决向位于不同国家的银行之间的电子支付发生的损失赔偿提供保险的问题。 （三）有关网络交易电子合同的立法美国是出台调整电子商务和电子合同法律最多的国家，不但有州一级的立法，而且统一州法委员会、律师协会也有示范法。例如：7统一电子交易法（1999年），该法的内容与联合国电子商务示范法基本一致，规定了电子合同的书面形式、原件及其数据电文的证据力、归属、发出和受到的时间和地点等方面的问题。统一计算机信息交易法（1999年），该法是调整合同实体内容的最重要的法律，该法对电子合同所涉及的特殊问题规定的相对详尽。国际与国内商务电子签字法（2000年），该法对于电子签字的法律效力、适用范围等问题进行了规定、尤其强调了对消费者和儿童的法律保护以及促进电子商务发展的原则。犹他州数字签字法（1995）：这是美国电子签字最早的一部州法。该法直接规定给予PKI体系的数字签字方式为法定的电子签字。该法对数字签字的效力、认证机构的许可与规范等方面的问题规定详细。（四）网络交易中的消费者权益保护相关立法如前所述，由于网络交易的特殊性，因此必须制定一些特殊的规则，使对消费者权益的得到同样的保护。如欧盟远程销售指令。该规则明确规定了远距离销售中经营者或者供应商缔约前的义务：供应商（含货物出卖人和服务提供者）在缔约前应当向消费者提供清晰的、可理解的、确定化的信息。该信息包括：供应商的姓名，在要求预付款的合同下，还需要供应商的地址；商品或者服务的特征描述；商品或者服务的价格（包括各种税）；适当的运输费用；支付、交付和履行的各种安排；消费者解除合同的权利；要约的有效期；除此之外，还应给消费者额外的提示信息，包括：行使解除合同的权利的条件和程序；售后服务和保证以及投诉地点；在接触得倾向下归还原物于供应商的要求和谁负责返还原物的费用的信息。8上述信息必须是以书面形式何止其他可以为销售者获得和阅读的媒体提供给消费者，而且必须在缔约前至少是在货物交付前或者服务提供前提供给消费者。该规则明确规定了供应商缔约前信息公示义务，可以有效的消除消费者与经营者之间因为网络造成的信息不对称所带来的缺陷，消除消费者的陌生感，增加购物的信息，使消费者充分行使选择权。五、对完善我国网络交易安全法律制度的思考（一）立法模式的选择9我国目前的电子商务立法模式在总体上是遵循“先分别立法，后综合立法”的思路。 “先分别立法，后综合立法”的方法缺乏宏观思考，全局性不足，各单行法规很难实现统一性和一体性，而且，很容易沿袭传统的按行业和部分归属立法的弊端，甚至由于各个部门和地方立法的不一致所导致的法律适用上的困难，实际上是不利于网络交易的发展。纵观国际社会的电子商务立法，国际社会和欧美国家大多采用的是“先综合立法，后分别立法”的模式，即先制定电子商务领域的基本法，再由各个地区根据基本法制定适合本地区实情的地方法或者部门法。采用“先综合立法，后分别立法”的立法模式显然更有利于网络交易的发展与保护。这种模式有利于从宏观上把握网络交易这一新事物的发展趋势，有利于统一网络交易活动中的关键问题的看法，更应该为我国立法所采纳。（二）完善我国网络交易法律制度的实体建议目前，完善我国网络交易法律制度最迫切需要的就是进一步完善我国的相关立法，修改现有的法律及制定新的法律，以弥补现有法律在保护网络交易安全时的软弱无力。 1、合同法 虽然我国新颁布的合同法从许多方面都对电子形式合同做出了规定，但如前文所提到的，我国现行的合同法中却并没有规定电子合同必须经签字才能成立，而且现行合同法中也未对电子签字的相关问题作出规定。所以，有必要从法律角度对这些问题进行规定。 2、电子交易法 虽然我国适用于全国范围内的电子交易法还没有还没由出台，但是，根据网络交易的开放性、全球性，我们可以借鉴美国犹他州、法国、香港特区的电子交易法，并参照联合国的电子商务示范法确立中国的电子交易法。从数据信息的确认、书面形式、原件、签名、数据信息的证明力、数据信息的保存、合同的成立及有效性、数据信息发送接收的时间地点等多个基本环节对电子商务进行确认，以明确当事人的权利和义务，保护电子商务的交易与发展。 3、电子支付法借鉴联合国电子资金划拨法与国际贷纪划拨示范法，订立中国的电子资金划拨法。在电子资金划拨法中，主要订立调整银行与客户的法律关系、银行间的法律关系，银行与电子交换所的法律关系、银行与数据通信网络系统的法律关系，客户间的关系的条款。比如，在银行与客户的法律关系中，用法律明确划拨中出现欺诈时的责任承担、银行承担责任的形式、损失赔偿的范围、发送行与客户的关系、接收行与客户的关系等等。此外，在电子资金划拨法中，需要充实与信用卡相关的内容。我国现有的信用卡业务管理办法对一些与银行、消费者有重大利害关系的问题，如自动取款机问题、转账失败所致损失的责任承担及在未经授权提取款项的情况下由谁来举证等，却未作规定或者规定不足，有必要在电子资金划拨法中对相关内容进行补充。 4、网路交易中的消费者保护法10参照欧盟远程销售指令及OECD电子商务消费者保护指南，我国网络交易立法中消费者保护的相关立法至少应该包含以下几个方面5：（1）网络经营者身份资料的提供。网络经营者应在网络上以明显且易于取得方式，诚实且完整地提供网络店铺经营者的身份信息，以有利于消费者识别及确认商家的身份。如网络店铺登记名称，负责人姓名，网络经营者的主营业地址，电话以及依其行业特性应依法向消费者公布的事项。（2）交易条件及与交易有关信息的提供。依据充分揭示的原则，向消费者说明交易条件等相关信息，如商品的种类、性质、价格、消费者应支付的费用总额与内容、付款方式、保证与售后服务、货物寄送方式等，还有交易价格，数量的限制等，应在交易之初明确告诉消费者，同时应在网页上公布申诉的渠道，如电子邮件、传真、电话等。（3）网络经营者对消费者的责任。包括对消费者发送确认契约成立的通知、提供给消费者的保障，如退换货条件、售后服务，在合理的期限内保存交易资料等。（4）消费者的个人资料及隐私保障。网络经营者应于网页上明确向消费者揭示关于消费者个人资料的收集方式，如cookies、客户资料窗体等，以及收集个人资料的使用目的，承诺只在所揭示的使用目的下使用消费者的个人资料，并承诺在非经消费者授权的情况下，不提供给第三人。结束语网络交易虽然是新型的交易方式，但是与传统交易方式相同的是，网络交易同样需要有一整套完整的法律制度来保障其正常、合理的运行，保障每一个参与者的合法权益。在网络交易日益迅猛发展的今天，我国的网络交易立法已经开始起步，网络交易安全也开始逐步纳入法律制度的保护范围之下，但是，作为一个新兴的法律制度