争议和事实关系.doc

完善机制 公正执法关于工伤赔偿法律问题的探讨*县个体私营企业较多，支柱行业羊绒分梳、合金刀具、气摩配件加工，现有梳绒机几万台，属高危行业，伤残赔偿争议多发地，就实践中遇到的有分岐的难点问题作一探讨。 内容提要：我县劳动者与用人单位之间因享受工伤待遇问题引起的争议，在劳动争议中占较大比重。工伤争议大都发生在劳动管理不规范的用人单位，这些用人单位一般没有与劳动者签订劳动合同，双方之间形成的是一种事实劳动关系，而且这些用人单位不会给劳动者参加工伤保险，但发生工伤事故后，用人单位则必须按照参加工伤保险企业标准进行赔偿。是否因工作而受伤？受伤程度如何等问题上往往引发争议，而在处理这类案件时，现行法律、法规已远远滞后于形势发展的需要，实践中有关工伤的认定、伤残等级鉴定等问题还存在不少分歧和争议，实践中遇到问题不少。提出做一探讨。 一、确定工伤认定主体资格问题在用人单位与劳动者对双方之间存在劳动关系没有异议的情况下，劳动者所遭受的伤害能否认定为工伤，将成为劳动者能否享受工伤待遇的关键。这里，在谁有资格进行工伤认定？哪些人可以被认定为工伤？工伤赔偿的主体是谁等问题上，有些问题值得探讨。 1、认定工伤的主体问题。根据我国工伤保险条例的规定，劳动者发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区劳动保障行政部门提出工伤认定申请，劳动保障行政部门应当自受理工伤认定申请之日起60日内做出工伤认定的决定。显然，作为有权做出工伤认定主体的一方当事人是明确的，即统筹地区的劳动保障行政部门。但是，这是否是唯一的主体？应该不是，劳动争议仲裁委员会也可以成为工伤认定的主体。可是，现行法规没有规定，这对工伤争议的快速处理，缩短劳动者诉讼周期、减少工伤当事人的诉讼成本是非常不利的。我认为，劳动争议仲裁委员会应当成为工伤认定的主体。我国的劳动争议仲裁，是指劳动关系双方当事人因劳动权利和义务发生争执，经当事人双方自行协商不成时，当事人一方或双方申请国家设立的仲裁机构依法做出具有法律约束力的裁决，它是依据劳动法而做出的裁判活动，具有准司法性质。工伤认定属于对劳动者伤残性质的认定，是在查证的基础上所作的一种事实认定，包括双方当事人之间的关系是否属于劳动关系，劳动者所造成的伤残是否因工作引起等。劳动仲裁就其性质来讲，本身就担负着在查明事实的基础上做出裁决的任务，如果在仲裁程序中，将上述事实的认定权完全交由劳动保障行政部门，劳动仲裁显然将失去应有的意义。因此，只要劳动者和用人单位双方当事人任何一方提请劳动争议仲裁委员会，对双方的工伤争议进行仲裁，就应该由劳动仲裁部门一手对该工伤争议的工伤事实认定、工伤赔偿等事项进行处理。双方当事人对劳动仲裁结果不服的，按照我国法律规定，双方当事人可向人民法院提起诉讼，由人民法院审理后作出判决。应该说，工伤争议通过“一裁二审”的处理会有一个理想的结果。而且工伤争议要经过劳动仲裁程序和两审诉讼程序才能终结，这已经使当事人很不方便，他们要花费很长时间，付出不少诉讼成本。但现行法律只规定劳动行政部门有工伤认定权，工伤争议进入劳动争议处理程序后，在有关工伤认定环节上要停顿很长时间，工伤争议双方当事人在该环节上还得经过行政复议、行政诉讼等程序。使得劳动仲裁部门对未经劳动行政部门工伤认定的工伤争议案件无法及时处理，当事人的花费更多，耗时更长，不能体现方便当事人的原则，由于工伤争议得不到及时解决，也会给社会带来不安定因素。所以，我认为，劳动者受到事故伤害后，究竟是不是工伤，对其做出认定的主体应该有两个，即劳动行政部门和劳动争议仲裁委员会。双方当事人对劳动行政部门的认定不服的，按规定进入行政复议或行政诉讼程序。 2、关于个体工商户工伤认定问题。企业中的劳动者是被认定工伤的主体，这是毫无疑问的。但是个体工商户是否是被认定工伤的主体，法律没有规定。劳动部企业职工工伤保险试行办法明确了适用主体是各类企业，其工伤认定的对象仅限于企业职工，也就是说与企业有劳动合同或事实劳动关系的劳动者，才具有被认定工伤的主体资格，而将个体经济组织的劳动者排除在办法的适用范围之外。2004年1月1日起实施的工伤保险条例，对个体工商户的雇工要求工伤认定有了明确的法律规定。工伤保险条例第二条规定：“中华人民共和国境内的各类企业、有雇工的个体工商户应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工缴纳工伤保险费。中华人民共和国境内的各类企业的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。”就是说，个体工商户中的雇工也是被认定工伤的主体。但从该行文看，它将没有雇工的个体工商户排斥在外，或者说个体工商户本身被排斥在外。笔者认为，个体工商户的户主（法定代表人）应视同职工，允许其参加工伤保险，享受工伤保险待遇。个体工商户也应当具有被认定工伤的主体资格。理由：一是，个体工商户是特殊的自然人。个体工商户是指以个人或家庭财产作为经营资本，依法经核准登记，并在法定范围内从事工商业经营活动的自然人的特殊形式，我国民法学把个体工商户归类为自然人。因此，个体工商户在依法劳动时，就成了属于受劳动法调整的对象劳动者；当其在工作中遭受伤害时，理所当然成为被认定工伤的主体。二是，在我国社会主义市场经济发展过程中，有很大一部分国有、集体企业的职工、在企业转制、理顺劳动关系后，自谋职业成为个体工商户，这是一个新的劳动者群体。一般来说，他们资金有限，小本经营。为了保障这部分劳动者不致于因工作伤害而变成贫困户，国家应当允许他们参加工伤保险，享受工伤待遇。三是，工伤保险属于社会保险，所谓社会保险是指国家在既定的社会政策下，通过立法手段，建立社会保险基金，在劳动者因年老、患病、工伤、失业、生育及死亡等原因，暂时或永久失去劳动能力或劳动机会，从而失去全部或部分生活来源的时候，由国家或社会对其本人或家庭给予一定的物质帮助的社会保障制度。社会保险强调的是劳动者的概念，劳动者因职业不同形成的差别，仅仅是形式差别。社会各方面都应该正确对待个体劳动者，每一个劳动者都是国家的公民，况且现在国家是允许个体工商户参加养老保险的。因此，现有的法律、法规、规章及其他规范性文件框架体系内，对个体工商户工伤认定未作规定是不合里、不公平的。 二、工伤赔偿及伤残能力鉴定问题工伤保险的原则之一是无过错责任原则，即无论职业伤害的责任在用人单位，还是劳动者自己，受到伤害的一方都能得到必要的补偿，而这种补偿是无条件的，即使劳动者有过错。这种“无责任补偿”给予伤残的劳动者及时的物质帮助，能改善劳动者在受到职业伤害后的生活状况。因此，在用人单位或社会保险部门对劳动者的工伤无异议的情况下，用人单位或社会保险部门应按规定对工伤职工伤进行赔偿或支付相关待遇。这里，就劳动能力鉴定、赔偿有些问题需要思考。 1、关于劳动能力、伤残程度鉴定问题。现行我国工伤保险的待遇标准是根据伤残程度确定的，2004年1月1日起施行的工伤保险条例更对劳动能力鉴定委员会依法对劳动者的伤残程度进行鉴定作了明确规定。并规定省级劳动鉴定委员做出的劳动能力鉴定结论为最终结论。但劳动能力鉴定没有明确时效，有的劳动者，在工伤认定后，长时间不申请劳动能力鉴定，甚至几年后才申请劳动能力鉴定，按规定，一次性伤残补助金、待遇，以鉴定结论后，按社会平均工资基数计发，这对用人单位是不合理的。 2、实践中现行劳动争议处理程序时间过长。一个工伤职工获得工伤赔偿最多需要经过11道法律程序：一是工伤认定；二是当事人不服工伤认定结论申请行政复议；三是不服行政复议决定向基层人民法院提起行政诉讼（一审）；四是当事人不服一审判决（或裁定）提起上诉（二审）；五是当事人向用人单位所在地县（市、区）的劳动鉴定委员会申请劳动能力鉴定（条例规定当事人向用人单位上级设区的市劳动鉴定委员会申请鉴定）；六是劳动者不服鉴定结论向市劳动鉴定委员会申请复查；七是劳动者对市级劳动鉴定委员会的鉴定结论不服，向省劳动鉴定委员会申请复查，省劳动鉴定委员会的复查为终审鉴定结论；八是劳动仲裁机构根据工伤认定和伤残等级鉴定结论做出裁决；九是当事人不服仲裁