《国际商事仲裁》PPT课件.ppt

第二章国际商事仲裁,引例甲国A公司（买方）与乙国T公司（卖方）签订了一个国际货物买卖合同。卖方提供大型纺织品加工设备和相应技术培训，买方分五期支付价款，并约定如卖方转让应收账款，买方放弃对受让人行使基于原合同的履行瑕疵而产生的抗辩，除非卖方未以诚信方式努力补救。双方还约定，双方之间关于原合同的纠纷提交丁国仲裁机构依照美国仲裁协会国际商事仲裁规则仲裁，适用法为1980年国际货物销售合同公约与乙国国内法。,在收到三期的价款后，卖方T公司把第四、第五期款转让给丙国F公司。F公司遂依国际应收账款转让公约向买方发出德文债权转让通知，但A公司以不认识德文为由，在收到F公司补发的英文通知后，仍向T公司支付了第四期款。此后T公司进入破产程序，并在不久后，被法院判令清算。A公司还以设备和技术培训有问题为由拒绝向F公司支付第五期款。F公司遂依照A公司与T公司订立的国际货物买卖合同提起仲裁，要求A公司支付两期价款。,A公司则认为：自己与F公司之间无仲裁协议，向仲裁庭提出管辖权异议，主张仲裁庭无管辖权。【Question】1、仲裁庭有无管辖权处理F公司和A公司的争议？2、A公司向T公司支付的第四期款是否解除了A公司的义务？3、A公司是否有权拒绝支付第五期款？,第一节国际商事仲裁概述一、国际商事仲裁的概念与特点（一）国际商事仲裁的概念国际商事仲裁仲裁又称“公断”，是指国际性商事争议的当事人根据仲裁协议，自愿将其争议提交仲裁机构，由其作出具有约束力裁决的争议解决方式。1985年联合国国际贸易法委员会国际商事仲裁示范法中对“商事”的广义解释：1契约性的商事性质争议；2非契约性的商事性质争议。,商事性质的关系包括但不限于下列交易：任何提供或交换商品或服务的交易；分销协议；商事代表或代理；保付代理；租赁；建设工程；咨询；许可；投资；融资；银行；保险开发协议或特许；合营或其他形式的工业或商业合作；客货的航空、海洋、铁路或公路运输。可见，商事仲裁争议可以是合同性质的，也可以是侵权性质的；可以是纯货物交易纠纷，也可以是海事纠纷或其他类型平等主体之间的纠纷。国际商事仲裁是解决国际商事争议的重要方式。,案例：贵重金属交易争议仲裁案某年7月12日，我国A公司与英国B公司签订了一份外贸合同，向B公司订购某贵重金属8000公吨，FOB安特卫普，装运期为当年1112月，支付条件为买方收到卖方备货待运通知后，立即开出信用证，合同订有仲裁条款。9月7日，A公司在没有收到B公司通知的情况下，提前开立了信用证，并多次催促对方尽快确定装运港并通知备货待运情况，以便A公司租船接运货物。B公司借口他的供货人未能交货并对迟延发出通知表示歉意外，还以英镑贬值为由，要求提价并推迟装运。,A公司拒绝了对方的提价要求，同时同意将装运期修改为“来年12月”。但对方一再不守信用，对其自己提出的新的交货安排，也不履行义务。第二年4月16日，A公司转交对方一份律师函，声明允许对方自收到该函之日起45天内履行交货义务，否则将根据合同，向中国某仲裁机构申请仲裁。此后，B公司仍不履行合同。A公司不得以于7月18日申请仲裁。中国仲裁机构作出裁决：确定B公司负违约责任，应赔偿A公司装运前最后一天国际市场价格与合同单价的差价损失，同时还应负担全部仲裁费用。,（二）国际商事仲裁的特点,相关链接：仲裁与调解、诉讼之比较仲裁与调解：都是有第三者介入的民间解决纠纷方法；仲裁的力度比调解大，能够比较彻底地解决纠纷：1调解每前进一步，都需双方当事人一致同意；仲裁只要双方达成有效仲裁协议，当事人就不能反悔，仲裁程序一旦开始，任何一方均无权退出；2调解人无权将自己的意志强加给当事人；而仲裁庭的地位是独立的，可以不顾当事人的意志而独立作出决定，若一方不履行仲裁裁决确定的义务，对方可申请强制执行。仲裁与诉讼：仲裁的优点是显而易见的：,1程序方面当事人享有充分的自主权：诉讼管辖法律一般有详细规定，当事人选择余地很小；仲裁（仲裁机构、仲裁地点、仲裁事项、仲裁员、仲裁程序、适用的法律等）；2仲裁员均是在各相关领域享有较高威望的专家，对于一些涉及专业知识的案件，可能比法官更能公正地处理案件；仲裁还有利于保护商业秘密；3仲裁解决纠纷省时、省力、省钱：一裁终局制度，比诉讼的二审终审制或三审终审制的程序简单、快捷，费用也会有很大节省；4仲裁是一种缓和的纠纷解决方式；诉讼则对簿公堂，撕破脸皮，以后很可能难以开展业务。,二、国际商事仲裁机构,相关链接：国际上有影响的常设仲裁机构国际商会仲裁院（TheICCInternationalCourtofArbitration）（巴黎）附设于国际商会的最具代表性、最有影响的国际仲裁机构；斯德哥尔摩商会仲裁院（ArbitrationInstituteoftheStockholmChamberofCommerce，AISCC）东西方国际经贸仲裁的中心；伦敦国际仲裁院（LondonCourtofInternationalArbitration，LCIA）,瑞士苏黎世商会仲裁院（CourtofArbitrationofZurichChamberofCommerce）美国仲裁协会（AmericanArbitrationAssociation，AAA）（纽约）日本商事仲裁协会（JapaneseCommerceArbitrationAssociation）（东京）中国香港国际仲裁中心（HongKongInternationalCenter，HKIAC）,三、中国国际商事仲裁目前存在的主要问题主要是尚未与国际化接轨，体现在如下方面：1违背或限制当事人订约自由的表现之一：中国只有机构仲裁的裁决才有强制执行效力；而英美大多数场合下都承认有名望的个人仲裁（这与英美等国对仲裁员的严格管制是分不开的）；2中国不实行随意仲裁，要求当事人在仲裁条款中必须写清楚仲裁机构名称，这无异于把许多案件拒之门外，很不合理；3为了与国际接轨，中国应当承认临时仲裁；4对仲裁员的管制权力应交给法院，让司法有最终决定权，这是法治化国家的应有制度之一。,第二节国际商事仲裁协议一、国际商事仲裁协议的概念与类型（一）国际商事仲裁协议的概念国际商事仲裁协议是国际商事关系当事人愿意把他们之间将来可能发生或业已发生的争议提交仲裁解决的协议。基石：既是当事人提交仲裁的依据，也是仲裁机构和仲裁员受理案件的依据；多数国家规定，有效的仲裁协议应当采取书面形式,（二）国际商事仲裁协议的类型,相关链接：中国国际经济贸易仲裁委员会示范仲裁条款“凡因本合同引起的或与本合同有关的任何争议，均应提交中国国际经济贸易仲裁委员会，按照申请仲裁时该会现行有效的仲裁规则进行仲裁。仲裁裁决是终局的，对双方均有约束力。”“AnydisputearisingfromorinconnectionwiththiscontractshallbesubmittedtoChinaCIETACforarbitrationwhichshallbeconductedinaccordancewiththecommissionsarbitrationrulesineffectatthetimeofapplyingforarbitration.Thearbitralawardisfinalandbindinguponbothparties.”,二、国际商事仲裁协议的内容,案例：当心国外仲裁“陷阱”案1：上海一进出口公司与香港某机械公司达成30万美元的设备买卖后产生质量纠纷，双方根据协议，向瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院申请仲裁。仲裁开庭时，上海的这家企业既未出具答辩书，也不出庭。结果，仲裁院裁决上海的这家企业败诉，并通知上海市中极人民法院执行赔偿费、仲裁费共600万美元（30万美元设备贸易标的20倍）。原来，瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院的仲裁费就高达240万美元。经了解，这宗仲裁若选择国内仲裁，赔偿费和仲裁费不超过32万美元，其中仲裁费不超过6000美元。,案2：上海另一家装潢公司为某外商企业装潢后，50万元工程余款成为“坏账”。原来，双方产生歧义后，外商选择斯德哥尔摩商会仲裁院仲裁，上海的装潢公司听说必须缴纳80万元人民币的仲裁费用保证金，若提出反诉和抵消请求，还得向仲裁院缴纳巨额保证金，觉得无胜诉绝对把握，自认倒霉，放弃仲裁。结论：近年外商利用涉外仲裁行骗的案件呈上升趋势。据不完全统计，我国每年此方面损失高达100亿元人民币以上，但这并未引起我国企业的足够重视。究其原因，我国企业在涉外贸易中，法律意识淡薄，对涉外仲裁机构的公正性及国际仲裁规则不了解，往往只认订单，在仲裁地的选择上抱无所谓态度，结果损失巨大。,三、国际商事仲裁协议的法律效力,案例：仲裁管辖权争议案1995年，厦门的甲公司与香港的乙公司在厦门签订了一份买卖2000吨化学制品的中英文对照合同。但合同仲裁条款的中英文表达却不一致：中文写明争议应提交经双方同意的具有法律承认效力的美国仲裁机构按有关国际仲裁规则进行仲裁，仲裁地点在美国；英文则写明争议应提交中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁，仲裁地点在北京。合同项下的2000吨化学制品运达厦门后，经检验发现货物存在严重的质量问题。双方发生纠纷，但未达成新的、意思表示一致的仲裁协议。,1996年，厦门的甲公司向中国国际经济贸易仲裁委员会申请仲裁。仲裁庭发现，在中英文对照合同中，中文的仲裁协议系手写，而英文的仲裁协议则采用打印的方式。因此，当被申请人香港的乙公司以中文仲裁条款系手写为由提出管辖权异议的答辩时，中国国际经济贸易仲裁委员会以仲裁协议手写条款高于格式条款支持了管辖权异议的答辩。随后，厦门的甲公司隐瞒了仲裁委员会已就管辖权作出决定的事实，向厦门市中级人民法院申请确认合同仲裁条款中的中文条款无效，英文条款有效。,被申请人香港的乙公司经法院通知未答辩，也未出庭应诉。案件审理过程中，申请人甲公司向法院提交了中国国际经济贸易仲裁委员会于1996年作出的管辖权决定书，以表明该仲裁委员会对该合同争议仲裁无管辖权。厦门市中级人民法院经审查认为：本案仲裁协议效力问题与仲裁管辖权是同一法律问题。申请人在收到仲裁机构有关本案的管辖权决定后，又向法院申请确认仲裁协议的效力，该申请不符合中华人民共和国仲裁法第20条所规定的条件。根据中华人民共和国民事诉讼法第140条第1款第11项之规定，裁定驳回申请人请求确认仲裁协议效力的申请。,小思考？A公司以欺骗手段诱使B公司与其订立了一份买卖合同，并约定有仲裁条款。事后A公司以伪造的议付单据骗取了B公司的货款。B公司在了解事实真相后，向所在地法院起诉。A公司抗辩称，法院对此案无管辖权。A公司的抗辩是否成立？,第三节国际商事仲裁程序一、申请与受理（一）申请仲裁申请是仲裁机构受理案件的直接依据，是启动仲裁程序的一项必要的法律手续。1、提交仲裁申请书申请人、被申请人名称、地址、邮编、电传、传真、电话及法人代表；申请人所依据的仲裁协议；案情和争议要点；申请人的仲裁请求及所依据的事实和证据。,相关链接：申请仲裁的条件根据我国仲裁法的规定，申请仲裁应符合下列条件：有仲裁协议前提条件；有具体的仲裁请求和事实、理由；属于仲裁委员会的受理范围。2、提交仲裁申请书时应当附具仲裁申请人请求所依据事实的证明文件申请书、合同、仲裁协议及相关证据（书面证据、实物证据和视听证据等；书面证据与证明文件应一式五份）3、指定仲裁员4、按照仲裁委员会的仲裁费用表预缴仲裁费,（二）受理形式审查：仲裁协议有无？当事人与合同争议的当事人一致否？争议问题属于受案范围否？申请书符合否？仲裁费用的缴纳等受理后，应发出仲裁通知二、仲裁庭的组成（一）合议制仲裁庭各自指定或委托仲裁委员会主席指定一名仲裁员；协商产生或由仲裁委员会主席指定首席仲裁员。,（二）独任制仲裁庭可共同指定或共同委托仲裁委员会主席指定仲裁员；若未在规定期限内指定，则由仲裁委员会主席指定。中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则：申请人可在提出申请时指定或委托仲裁委员会主席指定一名仲裁员；被申请人在收到仲裁通知书之日起20天内应指定，或委托仲裁委员会主席指定；逾期不指定的，仲裁委员会主席有权为被申请人指定一名仲裁员。,相关链接：答辩与反请求答辩被申请人为维护权益，就仲裁申请书的要求及所依据的事实、证据和理由对申请人所作的答复以及对自己有利的辩解。被申请人应在收到申请书后若干天内（CIETAC规定为45天）答辩，并向秘书局提交答辩及有关证明文件。反请求仲裁程序中被申请人针对申请人的仲裁申请提出的独立的仲裁请求。最迟须在收到仲裁通知书之日起60天内以书面形式提交秘书局；须写明具体的反请求，并按照规定预缴仲裁费,相关链接：仲裁员的回避当被指定的仲裁员与案件有利害关系，或当事人对仲裁员的公正性与独立性产生具有正当理由的怀疑时，这时就会发生回避问题。回避的方式主要有两种：仲裁员自行向仲裁委员会披露并请求回避；当事人向仲裁委员会书面请求，要求仲裁员回避。回避请求提出的时间：第一次开庭前以书面形式提出；若是在第一次开庭后得知回避原因，则可以在最后一次开庭审理终结前提出。回避决定：由仲裁委员会作出,三、仲裁的审理,四、仲裁裁决,相关链接：临时性的保全措施为了保护一方当事人利益，可根据仲裁案件当事人的申请，就有关当事人的财产采取临时性强制措施，以保证将来作出的裁决能够得以执行。一般而言，采取强制措施应具备以下条件：仲裁案件的当事人应提出申请：与诉讼保全不同，仲裁机构不会主动作出保全措施；申请保全措施应有正当理由；申请人要提供担保：避免保全措施的滥用；不提供担保的则驳回申请。需注意：应由仲裁机构转交法院作出并执行。,五、承认与执行国际商事仲裁裁决的承认与执行是指法院或其他法定的有权机关承认国际商事仲裁裁决的约束力并予以强制执行的制度。（一）对国内仲裁裁决的执行向法院提出申请（被申请人住所地或财产所在地中级法院）审查仲裁协议与裁决发布执行命令，予以强制执行。根据我国民事诉讼法259条：被申请人提出证据证明仲裁有下列情形之一，经法院组成合议庭审查核实，,裁决不予执行：当事人在合同中没有订立仲裁条款或事后没有达成书面仲裁协议；被申请人没有得到指定仲裁员或者进行仲裁程序的