外商投资企业法律制度.pdf

1 第五章第五章第五章 第五章 外商投资企业法外商投资企业法外商投资企业法外商投资企业法 一、外商投资企业法概述 1、 一、外商投资企业法概述 1、外商投资企业的特征和种类外商投资企业的特征和种类 2、外商投资企业的权利和义务 3、我国对外商投资企业的法律保护 二、 2、外商投资企业的权利和义务 3、我国对外商投资企业的法律保护 二、外商投资企业的资本外商投资企业的资本（重点） 1、方式 2、 （重点） 1、方式 2、限制 限制 3、比例 4、期限 5、出资违约 6、出资变化 三、中外合资经营企业法 1、中外合资经营企业的特点 2 3、比例 4、期限 5、出资违约 6、出资变化 三、中外合资经营企业法 1、中外合资经营企业的特点 2设立中外合资经营企业的法律程序设立中外合资经营企业的法律程序 33中外合资经营企业的组织机构和经营管理中外合资经营企业的组织机构和经营管理 4、中外合资经营企业的出资额的转让P99 5、 4、中外合资经营企业的出资额的转让P99 5、中外合资经营企业的期限、解散和清算中外合资经营企业的期限、解散和清算 2 四、中外合作经营企业法 1中外合作经营企业的特点 2 四、中外合作经营企业法 1中外合作经营企业的特点 2设立条件和法律程序设立条件和法律程序 33中外合作经营企业的组织机构和经营管理中外合作经营企业的组织机构和经营管理 44外商先行回收投资的规定外商先行回收投资的规定 5、中外合作经营企业的期限、解散和清算p104 五、外资企业法 1外资企业的特点 2设立外资企业的条件和法律程序 3外资企业的组织机构和经营管理 4外资企业的期限、终止和清算 5、中外合作经营企业的期限、解散和清算p104 五、外资企业法 1外资企业的特点 2设立外资企业的条件和法律程序 3外资企业的组织机构和经营管理 4外资企业的期限、终止和清算 3 外商投资企业的特征和种类外商投资企业的特征和种类外商投资企业的特征和种类外商投资企业的特征和种类 是外商直接投资举办是外商直接投资举办 是吸引外国私人投资是吸引外国私人投资 依据中国的法律、法规，经批准，在 中国境内设立的企业 依据中国的法律、法规，经批准，在 中国境内设立的企业-是中国的企业是中国的企业 一、特征一、特征 二、种类二、种类 中外合资企业中外合资企业 外资企业外资企业 中外合资股份有限公司中外合资股份有限公司 中外合作企业中外合作企业 4 资本资本资本资本 出资方式出资方式 出资限制出资限制 出资比例出资比例 出资期限出资期限 出资违约出资违约 出资变化出资变化 习题习题 1 3 2 4 5 6 5 出资限制出资限制出资限制出资限制 对实物的限制对实物的限制 工业产权出资的限制工业产权出资的限制 土地使用权土地使用权 对双方的限制对双方的限制 对外商的限制对外商的限制 对双方的限制对双方的限制 非货币资产非货币资产“可以可以”评估评估 对外商的限制对外商的限制 只能作为中方的出资方式只能作为中方的出资方式 对货币的限制对货币的限制 1 2 3 4 对外商的限制对外商的限制 6 出资比例出资比例 注册资本与投资总额的关系注册资本与投资总额的关系 注册资本中中外双方所占比例注册资本中中外双方所占比例 投资总额投资总额 注册资本注册资本+借入资本借入资本 中方中方+外方外方认缴的出资额认缴的出资额之和之和 大于等于大于等于25% 折中资本制折中资本制 7 注册资本与投资总额的比例注册资本与投资总额的比例 投资总额投资总额300万美元， 注册资本占十分之七 投资总额 万美元， 注册资本占十分之七 投资总额300万 万 1000 注册资本占二分之一， 但 注册资本占二分之一， 但210 投资总额投资总额1000万 万 3000 注册资本占五分之二 但 注册资本占五分之二 但500 投资总额投资总额3000万 注册资本占三分之 一， 但 万 注册资本占三分之 一， 但1200 8 注册资本中中外双方所占比例注册资本中中外双方所占比例 合营企业中，外方合营企业中，外方25%； 合作企业中，有法人资格的，外方 ； 合作企业中，有法人资格的，外方25%，无法人资 格的由对外主管部门规定； 中外合资股份公司中，外国股东购买 ，无法人资 格的由对外主管部门规定； 中外合资股份公司中，外国股东购买25% 9 出资期限出资期限出资期限出资期限 一次性缴付出资一次性缴付出资 应当自营业执照之 日起 应当自营业执照之 日起6个月内缴清个月内缴清 分期缴付出资的分期缴付出资的 第一期出资第一期出资3个月内缴个月内缴 最后一期最后一期要依出资额大小定要依出资额大小定 收购方式出资期限收购方式出资期限 原则上三个月内支付全部原则上三个月内支付全部 特殊情况则分期， 但必须一年内交清 特殊情况则分期， 但必须一年内交清 10 最后一期出资的时间最后一期出资的时间 注册资本注册资本50万美元， 自营业执照签发之日起万美元， 自营业执照签发之日起1年内 注册资本 年内 注册资本50万 万 100万 自营业执照签发之日起一年半内 注册资本 万 自营业执照签发之日起一年半内 注册资本 100万 万 300万 自营业执照签发之日起万 自营业执照签发之日起2年内 注册资本 年内 注册资本 300万 万 1000万 自营业执照签发之日起万 自营业执照签发之日起3年内 注册资本 年内 注册资本 1000万， 其出资期限由审批机关据实际情 况审定 万， 其出资期限由审批机关据实际情 况审定 11 出资违约的法律后果出资违约的法律后果出资违约的法律后果出资违约的法律后果 投资各方未能按期缴付出资投资各方未能按期缴付出资 解散解散 失效失效 注销登记注销登记 投资一方未如期缴付出资投资一方未如期缴付出资催告催告 放弃放弃 注销登记注销登记 或重新合作或重新合作 12 出资的变化出资的变化出资的变化出资的变化 1、增加注册资本、增加注册资本 可以可以 各方协商一致，董事会通过，经原审批机关批准各方协商一致，董事会通过，经原审批机关批准 2、减少注册资本、减少注册资本 原则上不可，特 殊情况下可以 原则上不可，特 殊情况下可以 3、转资、转资 可以可以 经合营各方同意、董事会 会议通过，报审批机构批准 经合营各方同意、董事会 会议通过，报审批机构批准 对比对比 13 3、甲是一家中外合资经营企业，注册资本为800万美圆，合营 企业合同约定合营双方分期交付出资，2007年5月1日取得法人 营业执照，下列，何者正确？ A、在2007年5月1日，甲公司实收资本可以为零 B、2007年8月1日，甲公司实收资本不得少于120万美元 C、2007年11月1日，中方合营者已缴付出资200万美元，无特殊 情况，外方合营者也应缴付出资200万美元 D、在2010年5月1日，甲公司实收资本不得少于800万美元 3、甲是一家中外合资经营企业，注册资本为800万美圆，合营 企业合同约定合营双方分期交付出资，2007年5月1日取得法人 营业执照，下列，何者正确？ A、在2007年5月1日，甲公司实收资本可以为零 B、2007年8月1日，甲公司实收资本不得少于120万美元 C、2007年11月1日，中方合营者已缴付出资200万美元，无特殊 情况，外方合营者也应缴付出资200万美元 D、在2010年5月1日，甲公司实收资本不得少于800万美元 ABD 14 中外合资经营企业的设立程序中外合资经营企业的设立程序中外合资经营企业的设立程序中外合资经营企业的设立程序 可行性研究可行性研究 审批审批登记登记 审 批 期 限 审 批 期 限 审 批 机 关 审 批 机 关 法定机关法定机关 受托机关受托机关 许可设立许可设立 合作企业的设立程序合作企业的设立程序合作企业的设立程序合作企业的设立程序 可行性研究可行性研究审批审批登记登记 审 批 期 限 审 批 期 限 审 批 机 关 审 批 机 关 法定机关法定机关 受托机关受托机关 产品出口的生产型合作企业和技术先进型企业产品出口的生产型合作企业和技术先进型企业 鼓励鼓励 16 外资企业法的设立外资企业法的设立外资企业法的设立外资企业法的设立 当地政府 签署意见 当地政府 签署意见 审批审批登记登记 审 批 期 限 审 批 期 限 审 批 机 关 审 批 机 关 法定机关法定机关 受托机关受托机关 17 中外合营企业的组织机构中外合营企业的组织机构中外合营企业的组织机构中外合营企业的组织机构 董事会董事会 经营管理机构经营管理机构 是最高权力机构是最高权力机构 组成组成不得少于不得少于3人人 任期任期 4年年 会议形式会议形式 表决表决 一 般 表 决 一 般 表 决 特 别 表 决 特 别 表 决 有出席的最低人数的限制有出席的最低人数的限制 2/3 必须经必须经 出席董事会会议的董事出席董事会会议的董事 一致通过一致通过 18 中外合作经营企业的组织机构和经中外合作经营企业的组织机构和经中外合作经营企业的组织机构和经 中外合作经营企业的组织机构和经 营管理营管理营管理营管理 董事会董事会 经营管理机构经营管理机构 是最高权力机构是最高权力机构 组成组成 任期任期 会议形式会议形式 表决表决 联合管理委员会联合管理委员会 无法人资格无法人资格 有法人资格有法人资格 一 般 表 决 一 般 表 决 特 别 表 决 特 别 表 决 习题习题 19 根据中外合资经营企业法，下列有关合营企业董事长 产生方式的表述中哪些正确？ 根据中外合资经营企业法，下列有关合营企业董事长 产生方式的表述中哪些正确？ A 合营企业的董事长既可以由中方担任，也可以由外方 担任 合营企业的董事长既可以由中方担任，也可以由外方 担任 B 合营企业的董事长由出资最多的一方担任 合营企业的董事长由出资最多的一方担任 C 合营企业的董事长由一方担任的，副董事长必须由他 方担任 合营企业的董事长由一方担任的，副董事长必须由他 方担任 D 合营企业的董事长由一方担任的，总经理必须由他方 担任 合营企业的董事长由一方担任的，总经理必须由他方 担任 AC 20 某外商欲在中国设立一家中外合作经营企业，该企业 的经营管理可采取下列哪种形式？ 某外商欲在中国设立一家中外合作经营企业，该企业 的经营管理可采取下列哪种形式？ A 总经理负责制 总经理负责制 B 董事会制 董事会制 C 联合管理制 联合管理制 D 委托管理制 委托管理制 BCD 21 外商先行收回投资的规定外商先行收回投资的规定外商先行收回投资的规定外商先行收回投资的规定 外商先行收 回投资的方式 外商先行收 回投资的方式 外商先行收回 投资的法定条件 外商先行收回 投资的法定条件 扩大收益分配的比例扩大收益分配的比例 扩大产品分成的比例扩大产品分成的比例 加速固定资产折旧加速固定资产折旧 合作期限届满，合作企业的全部 固定资产无偿归中国合作者所有 合作期限届满，合作企业的全部 固定资产无偿归中国合作者所有 税前回收投资的经财 税机关依法审查批准 税前回收投资的经财 税机关依法审查批准 先行收回投资的申请经财政税 务机关批准后，报审批机关批准 先行收回投资的申请经财政税 务机关批准后，报审批机关批准 22 中外合资经营企业的外方合资经营者未按照合同的 规定如期缴付出资的，经中方合营者催告 中外合资经营企业的外方合资经营者未按照合同的 规定如期缴付出资的，经中方合营者催告1个月后仍 未缴付的，可能引起的法律后果有（ ）。（ 个月后仍 未缴付的，可能引起的法律后果有（ ）。（2000年） 年） A、视同外方合营者自动退出中外合资经营企业 、视同外方合营者自动退出中外合资经营企业 B、中方合营者向原审批机关申请批准解散中外合资 经营企业 、中方合营者向原审批机关申请批准解散中外合资 经营企业 C、中方合营者向原审批机关申请批准另找外方合 营者 、中方合营者向原审批机关申请批准另找外方合 营者 D、外方合营者赔偿中方合营者因其未缴付出资造 成的损失 、外方合营者赔偿中方合营者因其未缴付出资造 成的损失 ABCD 23 甲公司是一家中外合资经营企业。注册资本为甲公司是一家中外合资经营企业。注册资本为300万美元， 其中，外国合营者认缴的出资额为 万美元， 其中，外国合营者认缴的出资额为200万美元。合营企业合 同约定合营双方分期缴付出资。 万美元。合营企业合 同约定合营双方分期缴付出资。2006年年6月月1日工商行政管 理机关签发企业法人营业执照。根据中外合资经营企业法 律制度的规定，下列关于该外国合营者缴付出资的表述 中，符合法律规定的有 日工商行政管 理机关签发企业法人营业执照。根据中外合资经营企业法 律制度的规定，下列关于该外国合营者缴付出资的表述 中，符合法律规定的有( )。 A、该外国合营者可以以美元缴付出资，也可以以人民币缴 付出资 、该外国合营者可以以美元缴付出资，也可以以人民币缴 付出资 B、该外国合营者第一期缴付出资不得低于、该外国合营者第一期缴付出资不得低于30万美元万美元 C、该外国合营者应在、该外国合营者应在2006年年8月月31日之前缴清第一期出资日之前缴清第一期出资 D、该外国合营者应在、该外国合营者应在2009年年5月月31日之前缴清全部出资日之前缴清全部出资 答案：答案：BC 24 根据中外合资经营企业法律制度的规定，下列选项中，属于 中外合资经营企业合营一方转让出资额必须符合的条件有 （ ）。（2001年） A、 通知合营各方 B、 经合营各方同意 C、 经董事会会议通过 D、 经原审批机构批准 根据中外合资经营企业法律制度的规定，下列选项中，属于 中外合资经营企业合营一方转让出资额必须符合的条件有 （ ）。（2001年） A、 通知合营各方 B、 经合营各方同意 C、 经董事会会议通过 D、 经原审批机构批准 BCD 25 1 关于中外合资经营企业资本的下列说法哪些是 正确的？ 关于中外合资经营企业资本的下列说法哪些是 正确的？ A 合营企业在合营期间可以增加注册资本 合营企业在合营期间可以增加注册资本 B 合营企业在合营期间可以减少注册资本 合营企业在合营期间可以减少注册资本 C 合营一方向第三人转让其出资份额时，须征 得合营他方同意 合营一方向第三人转让其出资份额时，须征 得合营他方同意 D 合营一方向第三人转让其出资份额时，合营 他方在同等条件下有优先购买权 合营一方向第三人转让其出资份额时，合营 他方在同等条件下有优先购买权 答案：答案：ACD 26 中国某公司拟与德国某公司合资设立一中外合 资经营企业。双方可以约定以下条款：企业总投资 额为 中国某公司拟与德国某公司合资设立一中外合 资经营企业。双方可以约定以下条款：企业总投资 额为400万美元；注册资本为万美元；注册资本为220美元，其中中方出 资 美元，其中中方出 资150万美元，德方出资万美元，德方出资70万美元；各方自企业营 业执照签发之日起 万美元；各方自企业营 业执照签发之日起6个月内一次缴清。中德双方这 一约定符合法律规定（ ）。 个月内一次缴清。中德双方这 一约定符合法律规定（ ）。 中国中国A公司与外国公司与外国B公司合资设立一中外合资经营企 业。双方约定：企业总投资额为 公司合资设立一中外合资经营企 业。双方约定：企业总投资额为3300万美元，注册 资本为 万美元，注册 资本为1100万美元。双方这一约定符合中国法律规 定。（ ） 万美元。双方这一约定符合中国法律规 定。（ ） 27 某中外合资经营企业的注册资本为某中外合资经营企业的注册资本为500万美元， 其中外国合营者认缴出资额为 万美元， 其中外国合营者认缴出资额为300万美元，中国 合营者认缴出资额为 万美元，中国 合营者认缴出资额为200万美元。如果合营企业 合同约定分三期缴付出资，则外国合营者第一期 缴付的出资额应不低于（ ）万美元。 万美元。如果合营企业 合同约定分三期缴付出资，则外国合营者第一期 缴付的出资额应不低于（ ）万美元。 A、45 B、60 C、75 D、100 A A 某中外合资经营企业的投资总额为某中外合资经营企业的投资总额为1200万美元，根据 中外合资经营企业法律规定，该中外合资经营企业的 注册资本不得低于（ ）万美元。（ 万美元，根据 中外合资经营企业法律规定，该中外合资经营企业的 注册资本不得低于（ ）万美元。（2005年） 年） A、500 B、480 C、450 D、400 A 28 合 营 企 业 期 限 合 营 企 业 期 限 有的行业必 须约定期限 有的行业必 须约定期限 有的行业 可以约定 有的行业 可以约定 服务性行业、从事土地开发和经营房 地产的、从事资源开发 的、国家规 定限制开发的 服务性行业、从事土地开发和经营房 地产的、从事资源开发 的、国家规 定限制开发的 1、期限：一般项目、期限：一般项目10-30年年 2、投资大、建设周期长、资金利用 率低以及由外国合营者提供先进技术 或者关键技术生产尖端产品项目；或 者在国际上有竞争能力的产品的项目 、投资大、建设周期长、资金利用 率低以及由外国合营者提供先进技术 或者关键技术生产尖端产品项目；或 者在国际上有竞争能力的产品的项目 可延长到可延长到50年年 3、经国务院批准的，、经国务院批准的，可在可在50年以上年以上 延长延长 应当在距合营期满应当在距合营期满6个月前提出申请个月前提出申请 2008年年2月月1日日-2008年年8月月1日，应当在日，应当在2008年年2月月1日前提出申 请 日前提出申 请 29 香港甲公司收购境内乙公司部分资产，并以该部分资 产作为出资与境内丙公司于1998年3月1日成立一家中外合 资经营企业，甲公司收购乙公司部分资产的价款为120万 美圆。下列选项中，不符合我国法律规定的价款支付方式 是： A、甲公司于1998年5月30日向乙公司一次支付120万美圆 B、甲公司于1998年5月30日向乙公司支付60万美圆， 1999年2月28日支付60万美圆 C、甲公司于1998年5月30日向乙公司支付80万美圆，99 年8月30日支付40万美圆 D、甲公司于2000年2月28日向乙公司一次支付120万美圆 香港甲公司收购境内乙公司部分资产，并以该部分资 产作为出资与境内丙公司于1998年3月1日成立一家中外合 资经营企业，甲公司收购乙公司部分资产的价款为120万 美圆。下列选项中，不符合我国法律规定的价款支付方式 是： A、甲公司于1998年5月30日向乙公司一次支付120万美圆 B、甲公司于1998年5月30日向乙公司支付60万美圆， 1999年2月28日支付60万美圆 C、甲公司于1998年5月30日向乙公司支付80万美圆，99 年8月30日支付40万美圆 D、甲公司于2000年2月28日向乙公司一次支付120万美圆 BCD 30 依照国家有关规定，如中外合资经营企业的注册资本为 300万美元，由投资者分期出资的，其资本应自营业执照 核发之日起（ ）内全部缴齐 A、一年 B、一年半 C、 2年 D、 2年半 依照国家有关规定，如中外合资经营企业的注册资本为 300万美元，由投资者分期出资的，其资本应自营业执照 核发之日起（ ）内全部缴齐 A、一年 B、一年半 C、 2年 D、 2年半 C 31 根据外商投资企业法的有关法律规定，下列关于中 外合资经营企业与中外合作经营企业区别的正确表 述为（ ） 根据外商投资企业法的有关法律规定，下列关于中 外合资经营企业与中外合作经营企业区别的正确表 述为（ ） A、合营企业外方投资不得少于注册资本的 、合营企业外方投资不得少于注册资本的 25%，而合作企业外方投资比例则没有限制。 ，而合作企业外方投资比例则没有限制。 B、合营企业按照出资比例分配收益，而合作企 业按照合同约定分配收益 、合营企业按照出资比例分配收益，而合作企 业按照合同约定分配收益 C、合营企业必须是依法取得法人资格的企业， 而合作企业可以不具备法人资格 、合营企业必须是依法取得法人资格的企业， 而合作企业可以不具备法人资格 D、合营企业在经营期间，外方不得先行回收投 资，而合作企业在经营期间外方合作者在一定条件 下可以先行回收投资。 、合营企业在经营期间，外方不得先行回收投 资，而合作企业在经营期间外方合作者在一定条件 下可以先行回收投资。 BCD 32 2006年年3月，美国月，美国HB公司与中国红原公司订立合同，约定 公司与中国红原公司订立合同，约定 HB公司以现金、机器设备和专有技术合计公司以现金、机器设备和专有技术合计300万美元出资，红 原公司以场地使用权、厂房和流动资金合计 万美元出资，红 原公司以场地使用权、厂房和流动资金合计100万美元出资，在 上海设立一家中外合资企业。请回答以下各题中所列的问题。 万美元出资，在 上海设立一家中外合资企业。请回答以下各题中所列的问题。 1.合同报请审批机关审查时，主办官员认为以下几点需要改 正。其中哪些确实是依法应予改正的？ 合同报请审批机关审查时，主办官员认为以下几点需要改 正。其中哪些确实是依法应予改正的？ A.合同规定，公司的注册资金为合同规定，公司的注册资金为210万美元万美元 B.作为作为HB公司出资的专有技术，其作价仅有双方确认，没 有经过第三者评定 公司出资的专有技术，其作价仅有双方确认，没 有经过第三者评定 C.作为作为HB公司出资的总值公司出资的总值180万美元的机器设备中，有价 值 万美元的机器设备中，有价 值30万美元的机器是中国能够生产，而且中国生产的同类机器 价格较低， 万美元的机器是中国能够生产，而且中国生产的同类机器 价格较低， D.合同规定，作为合同规定，作为HB公司出资的公司出资的70万美元的现金，自营业 执照签发之日起， 万美元的现金，自营业 执照签发之日起，1个月内缴付个月内缴付40万美元，其余部分于第一次缴 付后的 万美元，其余部分于第一次缴 付后的4个月内缴清个月内缴清 CD 33 2.双方于是对合同作了相应的改正，合营企业于双方于是对合同作了相应的改正，合营企业于1997年年1月领 取了营业执照。同年 月领 取了营业执照。同年3月，月，HB公司出资的机器设备全部运抵，经 我国商检部门认定，这批机器设备的实际价值比 公司出资的机器设备全部运抵，经 我国商检部门认定，这批机器设备的实际价值比HB公司的报价 低 公司的报价 低80万美元。对此，双方在磋商过程中提出了以下几种解决方案 。其中哪些不符合我国法律的规定？ 万美元。对此，双方在磋商过程中提出了以下几种解决方案 。其中哪些不符合我国法律的规定？ A.HB公司的这部分实物出资改为现金出资，于公司的这部分实物出资改为现金出资，于2个月内一次缴清个月内一次缴清 B.这这80万美元算作万美元算作HB公司欠合营企业的债务，从今后的利润分 配中扣除 公司欠合营企业的债务，从今后的利润分 配中扣除 C.HB公司的出资额减至公司的出资额减至220万美元，合营企业的注册资本相应地 减少 万美元，合营企业的注册资本相应地 减少20% D.HB公司将公司将80万美元的出资份额转给第三方，由第三方以现金 投入并取得相