《公司法》一百问(三)公司对外签订合同超出经营范围是否有效

1 / 20 公司法一百问 (三 )公司对外签订合同超出经营范围是否有效 公司法简答题 1、公司的法律特征：上的表现。其基本含义是：董事、监事、高级管理人员的职责；其行为的方式须能使他人合理的相信，其为了实现和维护公司的最佳利益，已按董事、监事、高级管理人员岗位职责的要求尽己所能地做了他应该做的。公司法第 148 条明确规定董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司财产。责任：董事、监事、高级管理人员的责任是指他们违反法律、行政法规和公司章程给公司或者股东造成损害应当承担 的不利后果。 判断题： 1、根据我国现行有效的中华人民共和国公司法规定，股份有限公司的发起人自公司成立之日起两年内缴足注册资本，其中投资公司可以在五年内缴足。 题号：Qhx011744 A、对 B、错 您的回答： B 正确答案： B 题目解析： 2016 年实施的新中华人民共和国公司2 / 20 法不再对股份有限公司注册资本缴足时间做出具体规定，即股份有限公司的注册资本可以是任意时间内交足。 2、根据我国现行有效的中华人民 共和国公司法规定，有限责任公司全体股东的首次出资额可以低于注册资本的百分之二十。 题号： Qhx011737 A、对 B、错 您的回答： A 正确答案： A 题目解析： 2016 年实施的新中华人民共和国公司法不再对有限责任公司全体股东的首次出资额做具体规定，有限责任公司股东首次出资额可以是任意数额。 3、根据我国现行有效的中华人民共和国公司法规定，一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。 题号： Qhx011740 A、 对 B、错 您的回答： B 正确答案： B 题目解析： 2016 年实施的新中华人民共和国公司法不再对一人有限责任公司注册资本最低限额做出具体规定，即一人有限责任公司的注册资本可以是任意数额，但法律、法规及国务院决定另有规定的除外。 3 / 20 4、公司电子营业执照与纸质版营业执照具有同等法律效力。 题号： Qhx011742 A、对 B、错 您的回答： A 正确答案： A 题目解析：注册资本登记制度改革方案第二条第四款规定： “电子营业执照载有工商登记信息，与纸质营业执照具有同等法律效力。” 5、根据我国现行有效的中华人民共和国公司法规定，设立股份有限公司发起人认购和募集的股本必须达到法定资本最低限额即人民币五百万元。 题号： Qhx011741 A、对 B、错 您的回答： B 正确答案： B 题目解析： 2016 年实施的新中华人民共和国公司法不再对股份有限公司注册资本最低限额做出具体规定，即股份有限公司的注册资本可以是任意数额，但法律、法规及国务院决定另有规定的除外。 单选题： 1、有限责任公司股东名册必须记载的事项不包括。 题号： Qhx011750 A、股东的姓名或者名称及住所 B、股东的出资额 C、出资证明书编号 D、股东的出资形式 4 / 20 您的回答： D 正确答案： D 题目解析：中华人民共和国公司法第三十二条 规定：“有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项：股东的姓名或者名称及住所；股东的出资额；出资证明书编号。记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。公司应当将股 东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。” 2、对有限责任公司向公司登记机关申请设立登记表述正确的为。 题号： Qhx011749 A、股东认足公司章程规定的出资后，由全体股东指定的代表或者 共同委托的代理人向公司登记机关报送公司登记申请书、公司章程等文件，申请设立登记。 B、股东认足公司章程规定的出资并经验资后，由全体股东指定的 代表或者共同委托的代理人向公司登记机关报送公司登记申请书、公司章程、验资证明等文件，申请设立登记。 C、股东认足公司章程规定的出资并经验资后，由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关报送公司登记申请书、公司章程等文件，申请设立登记。 5 / 20 D、股东认足公司章程规定的出资前，由全体股东指定的代表或者 共同委托的代理人向公司登记机关报送公司登记申请书、公司章程等文件，申请设立登记。 您的回答： A 正确答案： A 题目解析：中华人民共和国公司法第二十九条规定：“股东认足公司章程规定的出资 后，由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关报送公司登记申请书、公司章程等文件，申请设立登记。” 3、对有限责任公司的股东出资表述不正确的为。 题号： Qhx011748 A、股东可以用货币出资。 B、股东可以用能用货币估价并可以依法转让的实物出资。 C、股东可以用能用货币估价并可以依法转让的知识产权出资。 D、股东出资必须达到法定最低注册资本人民币三万元。 您的回答： D 正确答案： D 题目解析： 中华人民共和国公司法第二十七条规定：“股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土6 / 20 地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。” 2016 年实施的中华人民共和国公司法不再限定有限责任公司的最低注册资本。 4、公司营业执照应当载明的的事项为。 题号：Qhx011747 A、公司的名称、住所、注册资本、 实收资本、经营范围、法定代 表人姓名等事项 B、公司的名称、住所、实收资本、经营范围、法定代表人姓名等 事项 C、公司的名称、注册资本、实收资本、经营范围、法定代表人姓 名等事项 D、公司的名称、住所、注册资本、经营范围、法定代表人姓名等事项 您的回答： D 正确答案： D 题目解析：中华人民共和国公司法第七条第二款7 / 20 规定：“公司营业执照应当载明公司的名称、住所、注册资本、经营范围、法定代表人姓名等事项。 ”公司营业执照无需载明公司的实收资本。 5、公司减少注册资本时，公司债权人应在天内要求公司清偿债务或提供担保。 题号： Qhx011754 A、自接到通知书之日起三十日内 B、未接到通知书的自公告之日起四十日内 C 、自接到通知书之日起四十五日内 D、未接到通知书的自公告之日起三十日内 多选题： 1、注册资本登记制度改革方案放松市场主体准入管制，切实优化营商环境的措施有。 题号： Qhx011756 查看答 案 A、实行注册资本认缴登记制 B、改革年度检验验照制度 C、简化住所登记手续 D、推行电子营业执照和全程电子化登记管理 您的回答： 正确答案： ABCD 题目解析：注册资本登记制度改革方案第二条关于放松市场主体准入管制，切实优化营商环境的措施规定为：“实行注册资本认缴登记制。改革年度检验验照制度。 8 / 20 简化住所登记手续。推行电子营业执照和全程电子化登记管理。” 2、以下对中华人民共和国公司法的变迁描 述正确的是。 题号： Qhx011755 查看答案 A、 1999 年 12 月 25 日第九届全国人民代表大会常务委员会第十三 次会议通过关于修改中华人民共和国公司法的决定。 B、 XX 年 8 月 28 日第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次 会议关于修改中华人民共和国公司法的决定。 C、 XX 年 10 月 27 日第十届全国人民代表大会常务委员会第十八 次会议修订中华人民共和国公司法。 D、 2016 年 12 月 28 日第十二届全国人民代表大会常务委员会第六 次会议通过关于修改等七部法律的决定 您的回答： 正确答案： ABCD 题目解析：中华人民共和国公司法的变迁史为：9 / 20 我国首部中华人民共和国公司法于 1993 年 12 月 29 日第八届全国人民代表大会常务委员会第五次会议通过； 1999年 12月 25日第九届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议通过关于修改中华人民共和国公司法的决定；XX 年 8 月 28 日第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议关于修改中华人 民共和国公司法的决定； XX年 10 月 27 日第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议修订； 2016 年 12 月 28 日第十二届全国人民代表大会常务委员会第六次会议通过关于修改等七部法律的决定。 3、以下行政法规已经废止的为。 题号： Qhx011757 查看答案 A、中外合资经营企业合营各方出资的若干规定 B、中外合资经营企业合营各方出资的若干规定的补充规定 C、中华人民共和国公司登记管理条例 D、中华人民共和国企业法人登记管理 条例 您的回答： 正确答案： AB 题目解析：国务院关于废止和修改部分行政法规的决定附件一的规定：“ 一、中外合资经营企业合营各方出资的若干规定二、中外合资经营企业合营各方出资的若干规定的补充规定”。 10 / 20 公司超越经营范围的活动是否一定无效？ 来源： 作者： 时间： 2016/01/10 新公司法： 第十二条 公司的经营范围由公司章程规定，并依法登记。公司可以修改公司章程，改变经营范围，但是应当办理变更登记。 公司的经营范围中 属于法律、行政法规规定须经批准的项目，应当依法经过批准。 公司的经营范围，是指公司营业活动的具体领域。公司的经营 新公司法： 第十二条 公司的经营范围由公司章程规定，并依法登记。公司可以修改公司章程，改变经营范围，但是应当办理变更登记。 公司的经营范围中属于法律、行政法规规定须经批准的项目，应当依法经过批准。 公司的经营范围，是指公司营业活动的具体领域。公司的经营范围由公司章程规定，须经依法登记。在传统公司法中，公司行为不能超出公司的经营范围，否则无效，这被称 为“越权规则”。然而，若越权经营即无效，则显然不利于保护善意第三人的合法权益。 同时，由于经济生活复杂而多变，刻板地限制公司的经营范围，既不利于鼓励公司自治，也不利于活跃交易和发展经济。因此，简单地宣告公司超越经营范围订立的合同无效，弊大于利。像颐天公司这样，超越经营范围与他人订11 / 20 立合同，究竟是不是一定无效呢？中国立法对公司超越经营范围从事经营活动的相关规定经历了由严格限制到逐渐放松的过程。 民法通则第四十二条规定：“企业法人应当在核准登记的经营范围内从事经营。”原公司法第十 一条第三款也规定：“公司应当在登记的经营范围内从事经营活动。”由此可见，此前中国法律禁止法人超经营范围经营。如果法人超越经营范围从事了经营活动，中华人民共和国公司登记管理条例第七十一条规定：“公司超出核准登记的经营范围从事经营活动的，由公司登记机关责令改正，并可处以一万元以上十万元以下的罚款；情节严重的，吊销营业执照。” 然而在现实生活中，公司外的第三人往往不知晓公司的经营范围；又或者在订立合同时双方都清楚具体的经营范围，但仍自愿签订了超越经营范围的合同。针对这些现实存在的情况，合同法第五十条规定：“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。” 随后最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释第十条进一步规定：“当事人超越经营范围订立的合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止 经营规12 / 20 定的除外。”其中，超越经营范围的除外规定即国家限制、特许和禁止经营三种情况，目前主要是指工矿等产品中的煤炭、天然气、成品油、军用车辆和原油等，以及农用产品中的粮食和棉花等。 如今，为适应市场经济发展变化的需要，也为公司的自主经营创造弹性空间，新公司法删除了“公司应当在登记的经营范围内从事经营活动”的规定！再结合合同法相关规定，我们无疑可以明确：不应将公司的经营范围视为其行为能力的范围，公司不能因其行为超出经营范围而主张交易无效。 让我们再回到刚才的案例吧，颐天电脑技术公 司向医院提供电子医疗设备技术维护服务的合同，尽管超越了颐天公司的经营范围，但如果并未违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营的规定，则该合同并不因此无效；如果违反了国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营的规定，则该合同应为无效。 另外，公司的经营范围不是固定不变的，公司可以根据经济环境的变化和公司决策的变化，适时变更公司章程。但是注意应当依照法定的程序修改公司章程，记载变更的内容，并办理公司经营范围的变更登记。 公司为他人提供担保有何限制？ 第十六条 公司向其他企业投资或者为他人提供担13 / 20 保，按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。 前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。 公司可以为他人提供担保吗？修订前的公司法难以回答这个问题，因为旧法既没有明确公司对外担保的能力，也没有 明确规定公司对外担保应受到何种限制，只在第六十条第三款提到“董事、经理不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保”。然而这一规定与其说是对公司担保能力的限制，还不如说它实际上是对董事、经理权限的限制。 尽管法律有这样的限制性规定，但在实践中公司违规为他人提供担保的情形却十分普遍，这在上市公司与其股东之间尤为常见。有一个类似九天实业公司为安平公司提供担保的真实案件，最高人民法院终审该案时认为，中福实业公司的五名董事通过董事会决议的代表中福实业公司为大股东中福公司提供连带责任保证的行为，因 同时违反法律的强制性规定和中福实业公司章程的授权限制而无效，所签订14 / 20 的保证合同也无效。 在最高人民法院判决中福实业公司为大股东中福公司的担保无效后， 2002 年 11 月 29 日财经时报报道：有关方面惊呼，如果这样的担保全部无效将“危及银行 2700亿信贷资产的安全”。 2700 亿！如果这个天文数字真实的话，不难想象现实当中公司为他人担保存在着多么严重的问题。也难怪环球时报一期文章曾形象地报道：“上市公司坐在担保的火山口上”。 如今，新公司法直接从公司角度出发，明确规定公司可以对外提 供担保，肯定了公司对外担保的能力，其积极意义不言而喻。但公司提供担保的风险很大，毫不亚于公司对外投资。这是因为公司为他人提供担保，当被担保人不履行债务时，公司将依法承担担保责任，因此担保债务极易转化为实际债务。正是着眼于公司为他人提供担保将产生的重大风险，法律有必要对其进行限制。 新法第十六条规定的限制措施具体包括：首先，公司为他人提供担保，应按照公司章程的规定由董事会或股东会、股东大会决议，并且如果公司对担保总额及单项担保的数额有限额的规定，不得超过规定的限额。 第二，公司为其股东 或者实际控制人提供担保，客观上会发生大股东操纵公司并损害中小股东利益的事件，因此必须经股东会或者股东大会决议；另外应当注意的是，被15 / 20 担保的股东或者被担保的实际控制人所支配的股东，不得参加该事项的表决，该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。 那么，也就是说，九天实业公司可以为安平公司提供担保，但是因为安平公司是九天实业公司的股东，两家公司的董事长也是同一人，所以须经股东大会决议并且安平公司不得参加该事项的表决。九天实业公司仅仅通过董事会决议，就决定为安平公司提供担保，这样的操作同样违反 了新法的规定。 中国证券监督管理委员会、国务院国有资产监督管理委员会关于规范上市公司与关联方资金往来及上市公司对外担保若干问题的通知第二条规定： 上市公司全体董事应当审慎对待和严格控制对外担保产生的债务风险，并对违规或失当的对外担保产生的损失依法承担连带责任。控股股东及其他关联方不得强制上市公司为他人提供担保。 上市公司对外担保应当遵守以下规定： 上市公司不得为控股股东及本公司持股 50%以下的其他关联方、任何非法人单位或个人提供担保。 上市公司 对外担保总额不得超过最近一个会计年度合并会计报表净资产的 50%。 上市公司章程应当对对外担保的审批程序、被16 / 20 担保对象的资信标准作出规定。对外担保应当取得董事会全体成员 2/3 以上签署同意，或者经股东大会批准；不得直接或间接为资产负债率超过 70%的被担保对象提供债务担保。 上市公司对外担保必须要求对方提供反担保，且反担保的提供方应当具有实际承担能力。 上市公司必须严格按照上市规则、公司章程的有关规定，认真履行对外担保情况的信息披露义务，必须按规定向注册会计师如实提供 公司全部对外担保事项。 上市公司独立董事应在年度报告中，对上市公司累计和当期对外担保情况、执行上述规定情况进行专项说明，并发表独立意见。 38、某有限责任公司甲为生产某工艺品的企业，为了使公司能够较快进入正规运 问：甲公司聘请总经理和监事的行为是否合法？ 总经理的行为是否合法？ 我国公司法规定，董事、经理不得自营或者为他人经营与其所任职公司同类的营业。本案中甲公司所聘的总经理是另一同类营业公司的股东，而非董事或经理，因而是合法的。但甲公司聘请工商 局某位公务员为兼职监事是违法的，因为公司法规定国家公务员不得兼任公司的董事、监事、经理。 总经理的行为是违法的，因为公司法规定，董事、17 / 20 经理除公司章程规定或者股东会同意外，不得同本公司订立合公司对外签订合同超出经营范围是否有效 )同或者进行交易。同时，公司法还规定，董事、经理不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保。 刘、关、张约定各出资 40 万元设立甲有限公司，因刘只有 20 万元，遂与张约定由张为其垫付出资 20 万元。公司设立时，张以价值 40 万元的房屋评估为 60 万元骗得验资。后债 权人发现甲公司注册资本不实。甲公司欠缴的 20 万元出资应如何补交？ A 有限公司由甲、乙、丙、丁四个自然人股东投资设立。甲为公司董事长 ,乙为公司董事 如果公司董事会不召集股东会会议，该会议应该这样召集：由监事丁召集和主持；监事丁不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。 如果公司董事长甲不能履行或者不履行主持会议职责的，由副董事长主持；副董事长不能履行或者不履行职责的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。由于该公司未设副董事长，所以，经乙、丙等二位董事 一致同意，可推举乙或丙中的任何一位董事履行主持会议的职责。 某有限责任公司经董事会全体一致作出决议，决定将该分司分立为两个完全独立的新公司，经编制资产负债表及财产问：上述公司分立的过程在程序上有何违法之处 ? 18 / 20 【答案及解析】根据公司法第四十四条股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。 股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。本案中有限责任公司分 立的决议不应由董事会作出，而应由股东会经 2 3 以上表决权的股东通过特别决议作出。 未履行债权人保护程序。第一百七十六条公司分立，其财产作相应的分割。公司分立，应当编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出分立决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。第一百七十七条公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。 根据公司法第一百八十条公司合并或者分立，登记事项发生变更的，应当依法向公司登记机关办理变更登记；公 司解散的，应当依法办理公司注销登记；设立新公司的，应