买卖合同讲义

1 / 26 买卖合同讲义 合同法培训 主讲：孙勋涛 买卖合同的概念 出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 一、买卖合同标的物转移的规则体系； 动产所有权转移的相关规定 1、当事人有特别约定的，从约定； 2、法律另有规定的，从规定； 3、在所有权保留买卖中，从其规则； 4、除以上三种情况外，一律以交付的完成时间为所有权移转时间。 ?动产所有权自交付时起转移 ? 交付是指已占有的物或者所有权凭证已转给他人占有的行为。 ? 客观上占有的转移 主观上有转移占有的意思 ?案例一： ? 甲将自己收藏的一幅名画卖给乙，乙当场付款，约定五天后取画。丙听说后，表示愿出比乙高的价格购买此画，甲当即决定卖给丙，约定第二天交货。乙得知此事，诱2 / 26 使甲八岁的二字从家中取出此画给自己。该画在由乙占有期间被丁盗走。此时改名画的所有权属于谁？ 案例一中的两份合同属于典型的一物二卖，但是都未完成交付，尤其对于乙而言。因为所谓的交付必须具备占有转移 与交付的合意。案例一中乙诱使甲八岁的二字从家中取出此画给自己缺乏主观要件。在乙占有期间，丁偷盗构成侵权，但没有改变伍德所有权归属，所以迄今为止该画还属于甲所有。 1、现实交付 出卖人送货上门的，以出卖人送货到约定地点并经买受人验收后为交付； 出卖人代办托运的，以办理托运手续后为交付； 出卖人邮寄的，以办理邮寄手续后为交付； 买受人自提的，以出卖人通知的提货时间为交货时间。 案例二： 甲、乙于 8 月 15 日订立一货物买卖合同，约定甲于9 月 1 日前 交货。交货方式是由甲办理铁路委托运输，运费由乙支付。 8 月 20 日，甲办妥与铁路局的托运手续。货物所有权何时归乙所有？ 8 月 20 日 2、观念交付 拟制交付：指交付提取标的物的单证，如仓单、提3 / 26 单等，以代替交付标的物的本身； 案例三： 案例二中如果甲的货物存放在丙的仓库中， 8 月 20日甲将经丙签字并由自己背熟的仓单交给乙。所有权何时转移 8 月 20 日 简易交付：指标的物在订约前已为买受人占有，合同生效即为交付。 案例四： 某 宾馆为了 8 月 8 日的开业典礼，于 8 月 7 日向电视台租借一台摄像机。庆典之日，工作人员不慎摔坏摄像机，宾馆决定按原价买下以抵偿电视台的损失，遂于 8 月 9 日通过电话向电视台负责人表明词义，对方表示同意。 8 月 15 日，宾馆以约定向电视台支付了价款。摄像机所有权何时转移？ 8 月 9 日 3、占有改定： 指动产买卖合同出卖人有必要继续占有该动产标的物时，出卖人与买受人缔结由买受人取得间接占有的合同关系以代替实际交付。 案例五： 张三出国前想把电视机卖给李四，双方约定，李 四即刻买 下张三的电视机，但张三要继续使用到出国前才把电4 / 26 视机交付给李四。 张三在商场购买一台电脑，约定由商场送货上门。货未送出之前商场失火，被宣告破产。张三能否要回电脑或货款 ? 不能。因为按约定，商场送货上门时电脑才算交付，在交付之前张三只对商场享有债权，却没有对电脑享有物权，张三的已付的价款列入破产财产，只能作为破产债权人的身份参与分配破产财产。 张三在商场购买一台电脑，对售货员说：先替我保管，我明天来拿。当晚商场失火，被迫宣告破产。张三能否要回电脑或货款 ? 能。因为此时电脑已经交付给张三，只是张三要求商场代为保管，这就是一种占有改定的情况。张三对电脑 享有物权，张三已付价款不能列入破产财产，可以优先取回电脑或价款。 4、指示交付 指在出卖的标的物为第三人占有时，出卖人将对于第三人的返还请求权让与买受人，由买受人直接向第三人要求返还标的物。 动产依当事人约定转移所有权 1.约定特定标的物自合同成立时起转移所有权的 甲乃一著名画家，乙拜访甲，见一副名画，欲买之，5 / 26 甲允诺。当晚二人订立一买卖合同 ，价款 50 万元。但乙身上未带钱，又恐走后甲将画卖与他人，遂与甲约定：该幅画于今晚归乙所有，乙明日带钱来取回。 若上例中乙前脚刚走，丙后脚即至，愿出 80 万元购买此画，并当场付款。甲大喜，捧出名画奉上 ，丙带走。则丙取得所有权，乙可以请求甲负侵权损害赔偿责任 2.约定标的物在交付完成一定期限后转移所有权的 3.约定标的物在特定条件成就时转移所有的 动产依法律特别规定转移所有权 若法律特别规定某种特定动产的所有权转移需要办理法定手续的，则交付时并不转移所 有权，办理完规定登记手续的时间为所有权移转时间。 关于动产所有权转移的两种特别情形 1、所有权保留 在动产买卖合同中，出卖人约定买受人支付价金之前保留所有权的，应认定在买受人支付全部价金时，所有权才发生转移，而非自交付时转移 所有权保留具有一定的担保价值，故标的物所有权移转给买受人之前，若买受人不依约定付款，或将标的物出卖、出质，或为其他不当处分的，出卖人可取回占有标的物。当然，取回后买卖合同并不当然解除。 标的物被出卖人取回后，买受人仍可在双方约 定或6 / 26 对方指定的合理期间内回赎，以重新占有标的物。 甲卖一母牛与乙，价 3000 元，约定乙于 6 月 1 日至12 月 1 日之间，每月付 500 元， 12 月 1 日前付完，母牛即为乙所有。随后甲于 5 月 31 日将牛交到乙家中。后乙于 11月 28 日付清所有价金。问：母牛何时归乙所有？ A 5 月 31 日 B 6 月 1 日 C12 月 1 日 D 11 月 28日 若上例中乙于 6 月 5 日付了 500 元之后，不再付款。甲于 11 月 28 日将牛牵回，并称乙什么时候付清款，何时可领回牛。问：甲乙之买卖合同是否解除？ 2、分期付款买卖 分期付款买卖合同中，标的物所有权转移依当事人约定； 无约定的，适用交付主义，即自交付标的物时转移于买受人。 不动产所有权以登记转移所有权 1、不动产所有权移转的时间以登记簿记载的时间为准； 2、当事人以特殊约定排除登记规定的，约定无效； 3.在不动产所有权保留买卖中，不动产所有权仍以登记为准，当事人关于买受人支付全部价金时即移转所有权的约定无效。 7 / 26 动产风险负担的基本规则：交付主义 1、送货上门的 ，在途风险由出卖人承担； 2、自提的，回途风险由买受人承担； 3、简易交付的，自合同生效时风险归买受人承担； 4、代办托运、邮寄的，办完托运、邮寄手续后由买受人承担。 1997 年 6 月 2 日，杜某将自己家的耕牛借给邻居刘某使用。 6 月 8 日刘某向杜某提出将耕牛卖给自己，杜某表示同意。双方商定了价格，并约定 3 天后交付价款。但 6 月10 日，该头牛失脚坠落山崖摔死。对于该头耕牛死亡是财产损失，应当由谁承担？ A 杜某 B 刘某 C 杜某与刘某各一半 D 杜某 1/3,刘某 2/3 交付主义在几种特殊场合下的应用 1、所有权保留 所有权保留合同中，动产所有权自买受人付清全部价金时移转，但风险适用交付主义，自交付时起移转。 甲卖一母牛与乙，价 3000 元，约定乙于 6 月 1 日至12 月 1 日之间，每月付 500 元， 12 月 1 日前付完，母牛即为乙所有。随后甲于 5 月 31 日将牛交到乙家中。此后每月依约付款。但在 10 月 5 日，母牛遭雷击身亡。问：谁承担风险？ 8 / 26 2、试用买卖 试用期间的风险，归出卖人负担； 试 用买卖合同生效后，包括试用人员同意购买或届期保持沉默的，风险归买受人负担。 试用人明示不购买的，风险归出卖人负担。 甲乙 8 月 1 日订立一彩电试用买卖合同，约定试用期 1 资料来源：法律教育网 法律教育网提供更多免费资料下载 合同法讲义 第一章 概 述 一、合同的概念 合同是关于债的合意 1.合同是一种民事法律行为，因此民法通则中关于民事法律行为的规定除合同法另有规定外均适用于合同。 2.合同是双 方或多方当事人之间的民事法律行为，因此合同的成立除了当事人要有意思表示外还需要当事人达成合意。 3.合同法上的合同仅指当事人设立、终止和变更财产权的双方法律行为，就身份关系而达成的协议不适用合同法的规定。比如结婚、扶养等法律关系不受合同法调整。 9 / 26 4.合同是债的发生原因之一，因此合同在有效成立之后就按照当事人的合意在当事人之间产生了一定的债权债务关系。 合同之债有相容性 一物双卖，两个合同可能都有效。 合同法解释第 15 条规定：出卖人就同一标 的物订立多重买卖合同，合同均不具有合同法第五十二条规定的无效情形，买受人因不能按照合同约定取得标的物所有权，请求追究出卖人违约责任的，人民法院应予支持。 【例题多选题】下列甲与乙签订的哪些合同有效？ A.甲与乙签订商铺租赁合同，约定待办理公证后合同生效。双方未办理合同公证，甲交付商铺后，乙支付了第1 个月的租金 B.甲与乙签署股权转让协议，约定甲将其对丙公司享有的 90%股权转让给乙，乙支付 1 亿元股权受让款。但此前甲已将该股权转让给丁 C.甲与乙签订相机买卖合 同，相机尚未交付，也未付款。后甲又就出卖该相机与丙签订买卖合同 D.甲将商铺出租给丙后，将该商铺出卖给乙，但未通知丙 正确答案 ACD 答案解析 A 属于约定的要式合同，可通过履行突10 / 26 破。 B 属于自始履行不能，故无效。一物双卖，两个合同尚都有履行的可能，两个合同都有效。商铺是不是房屋，含义不清。如果是房屋，丙享有同等条件的下的优先购买权。即便丙享有优先购买权，甲与乙的买卖合同也有效。 二、合同的分类 要式合同与不要式合同 依合同 的成立是否须采取一定的形式为标准所作的分类。 不要式合同为原则，要式合同为例外。我国法律上的要式合同主要有：担保合同、融资租赁合同、建设工程承包合同、银行贷款合同、技术开发合同与技术转让合同等。 有偿合同与无偿合同 依合同当事人之间的权利义务是否存在对价关系所作的分类。 区分有偿合同与无偿合同的意义在于： 确定某些合同的性质。 注意义务程度不同。例如：物权法第一百一十一条，拾得人在遗失物送交有关部门前，有关部门在遗失物被领取前，应当 妥善保管遗失物。因故意或者重大过失致使遗失物毁损、灭失的，应当承担民事责任。 资料来源：法律教育网 法律教育网提供更多免费资料下载 11 / 26 对当事人行为能力的要求不同。 对债权人行使撤销权的意义不同。 双务合同与单务合同 依双方当事人是否互负给予义务，合同可分为双务合同和单务合同。 自然人借款合同为单务合同。区分双务合同和单务合同的主要意义在于：是否适用合同履行抗辩权。合同履行抗辩权只适用于双务合同。 诺成合同与实践合同 依合同生效是否需要交付标的物所作的分类。 合同法上的实践合同主要有：民间借贷合同、借用合同、保管合同、定金合同。 非涉他合同与涉他合同 依订约人是否仅为自己设定权利义务为标准所作的分类。 非涉他合同，又称束己合同，是指严格遵守合同相对性原则，当事人为自己设定并承受权利义务，第三人不能向合同当事人主张权利，当事人也不得向第三人主张权利的合同。 涉他合同，是指突破了合同的相对性原则，合同当事人在合同中为第三人设定了权利或者约定了义务的合同，包括以 下两种合同： 12 / 26 关于利益第三人的合同，合同法第六十四条规定，当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。 关于由第三人履行的合同，合同法第六十五条规定：当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。 第二章 合同的订立 一、合同订立的程序 法律将当事人达成协议的过程拆解成两个阶段：一个是主动要求和对方订立合同方 的意思表示，被称之为要约；另一个是对主动方提出订立合同的意思加以同意的意思表示，被称之为承诺。 要约 1.要约的要件 要约必须是特定人的意思表示。 要约必须是向特定的对方当事人发出的意思表示。 要约必须具备合同成立的必要条款，即要约必须是对方已经同意即可成立合同的意思表示。 要约必须是表明一经对方同意即可成立合同的意13 / 26 思表示，即要约必须是将最终决定合同成立的权利交给对方的意思表示。 提示：要约与要约邀请的区别 要约给了受要约人一个承诺权；要约邀请没有给受邀请人以承诺权。 法律有规定的，直接依据法律规定来认定： 价目表的寄送、拍卖广告、招标公告、招股说明书、商业广告属于要约邀请。例外： 商业广告的内容符合要约条件的，视为要约。例如在广告中表明有效期或者标明款到即发货字样的，就是要约。 商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视 为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任。 法律没有规定的，审查该意思表示是否完全符合要约的要件，凡是不符合要约的要件但又是希望 资料来源：法律教育网 法律教育网提供更多免费资料下载 和他人订立合同的意思表示即为要约邀请。具体为： 14 / 26 是否具备合同成立的全部必备条款，若具备则为要约，若不全具备则为要约邀请。 表意人是否表明受该意思表示的约束，如表明对方同意即成立合同的为要约，反之为要约邀请。是否向特定之当事人作出，若向不特定多数人作出的意思表示则为要约邀请。但有例外，构成要约的商业广告及悬赏广告两种。 2.要约的生效 要约到达受要约人时生效。 采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。 3.书面形式的要约、承诺生效，是到达主义 ，不是了解主义。 4.要约的撤回与撤销 撤回是阻止要约生效；撤销是消灭要约效力。 要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。 要约撤销权是形成权，有三个重要限制。 撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之15 / 26 前到达受要约人； 要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销； 受要约人有理由认为要约是不可 撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。 5.要约的失效 拒绝要约的通知到达要约人； 要约人依法撤销要约； 承诺期限届满，受要约人未作出承诺； 受要约人对要约的内容作出实质性变更。 承诺 1.承诺的方式 承诺方式有两种：一为意思通知；一为行为。 承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。 2.承诺迟延 因迟发而迟到的承诺 受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。 未迟发而迟到的承诺 受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承16 / 26 诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。 3.实质性变更与非实质性变更 实质性变更 第一，变更交易条件的。 第二，变更解决争议方法的。 第三，变更违约责任约定的。 第四， 变更合同成立时间、地点的。 承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。 非实质性变更 承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。 【例题单选题】甲乙双方拟订的借款合同约定：甲向乙借款 11 万元，借款期限为 1 年。乙在签字之前，要求甲为借款合同提供担保。丙应甲要求同意担保，并在借款合同保证人一栏签字，保证期间为 1 年。甲将 资料来源：法律教育网 法律教育网提供更多免费资料下载 有担保签字的借款合同交给乙。乙要求从 11 万元中预先扣除 1 万元利息，同时将借款期限和保证期间均延长为17 / 26 2 年。甲应允，双方签字，乙依约将 10 万元交付给甲。下列哪一表述是正确的？ A.丙的保证期间为 1 年 B.丙无须承担保证责任 C.丙应承担连带保证责任 D.丙应对 10 万元本息承担保证责任 正确答案 B 答案解析第一：乙、甲是主合同关系；甲、丙是委托合同关系；乙与 丙若成立法律关系，是保证合同关系。 第二：甲将有担保签字的借款合同交给乙，是甲将丙的成立保证合同的要约送达给乙。 第三：乙要求从 11 万元中预先扣除 1 万元利息，同时将借款期限和保证期间均延长为 2 年，是对丙要约的实质性变更。实质性变更是反要约，消灭了原要约。 第四：甲应允不为丙对反要约的承诺，丙没有承诺行为。 故乙、丙之间的保证合同未成立。也就是说，丙不承担保证责任。 二、合同成立的特殊程序 拍卖 拍卖，是指以公开 竞价的形式，将特定物品或财产权利转让给最高应价者的买卖方式。 18 / 26 竞买人的最高应价经拍卖师落槌或者以其他方式公开表示买定的方式确认后，拍卖合同成立。其后，买受人和拍卖人应当签署成交确认书。 招投标 招标投标，是指由投标人向数人或公众发出招标通知或公告，在诸多投标中选择自己认为最优的投标人并与之订立合同的方式。 招标，要约邀请；投标，要约；定标，承诺。 悬赏广告 悬赏广告，是指通过广告形式声明对完成广告中规定的特定行为的任何人给付广告中标明的 报酬的行为。通说认为，广告人发出悬赏广告为要约，行为人完成悬赏广告规定的行为为承诺，合同因承诺而成立。 三、合同成立的时间和地点等 合同成立的时间和地点 承诺生效的地点为合同成立的地点。以意思通知方式承诺，到达之时为合同成立之时；到达之地为合同成立之地。以行为承诺，作出行为之时为合同成立之时，作出行为之地为成立之地。以数据电文成立合同，成立地具有惟一性。 合同法解释的有关规定 第 1 条：当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或 者姓名、标的和数量的，一般应当19 / 26 认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。对合同欠缺的前款规定以外的其他内容，当事人达不成协议的，人民法院依照合同法第六十一条、第六十二条、第一百二十五条等有关规定予以 资料来源：法律教育网 法律教育网提供更多免费资料下载 确定。 第 2 条：当事人未以书面形式或者口头形式订立合同，但从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的，人民法院可以认定是以合同法第十条第一款中的其他形式订立的合同。但法律另有规定的除外。 第 3 条：悬赏人以公开方式声明对完成一定行为的人支付报酬，完成特定行为的人请求悬赏人支付报酬的，人民法院依法予以支持。但悬赏有合同法第五十二条规定情形的除外。 第 4 条：采用书面形式订立合同，合同约定的签订地与实际签字或者盖章地点不符的，人民法院应当认定约定的签订地为合同签订地；合同没有约定签订地，双方当事人签字或者盖章不在同一地点的 .人民法院应当认定最后签字或者盖章的地点为合同签订地。 第 5 条：当事人采用合同书形式订立合同的，应当签字或者盖章。当事人在合同书上摁手印的， 人民法院应当20 / 26 认定其具有与签字或者盖章同等的法律效力。 四、格式条款 格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。 格式条款的三大规则 提示规则 采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。 合同法解释第 6 条规定：提供格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任的内容， 在合同订立时采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识，并按照对方的要求对该格式条款予以说明的，人民法院应当认定符合合同法第三十九条所称采取合理的方式。提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。 合同法解释第 9 条规定：提供格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条第一款关于提示和说明义务的规定，导致对方没有注意免除或者限制其责任的条款，对方当事人申请撤销该格式条款的，人民法院应当支持。 无效规则 格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情21 / 26 形 的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。 合同法解释第 10 条规定：提供格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条第一款的规定，并具有合同法第四十条规定的情形之一的，人民法院应当认定该格式条款无效。 解释规则 对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。 第三章 合同的效力 一、 附条件的合同 条件的特征 1.意定性：有意思表示确定的条件，即必须是当事人约定。 2.未来性：必须是将来发生的事实。 3.或然性：有发生的可能性。 4.合法性：必须合法。 2 和3 如果是不能条件合同无效。 条件的类型 1.生效条件与解除条件。 编号： 卖 合 同 出卖方： 买受方：中铁二十二局集团有限公司 22 / 26 根据中华人民共和国合同法及相关法律法规的规定，就 物资的买卖事宜，甲乙双方在自愿、平等、协商、互利的基础上达成以下协议： 1、 标的物名称、型号规格、单位、数量及价格 注：双方特别约定，实际交货数量以乙方工作人员签字并盖章的单据为准，只有乙方工作人员签字而未加盖乙方印章的单据不能作为结算依据。 2、质量要求 标的物质量执行标准，并且不得低于国家及施工所在地 地方政府关于标的物的相关强制性标准。 3、包装标准、包装物的提供与回收 4、随附必备品、配件、工具的数量及提供办法 5、标的物所有权转移 标的物所有权自甲方将标的物交付乙方 时起转移，乙方接收前损毁灭失的风险均由甲方承担。 6、交付及验收 甲方应于 年 月 日前将标的物送至 。运输途中发生丢失、损坏等责任由甲方承担。 甲方应在货到工地现场前天通知乙方，到达现场后由双方共同对货物进行初步验收，如甲方交付的货物、及资料与合同约定不符，甲方应负责补足或更换，对于初步验收23 / 26 时未能发现的潜在质量问题，甲方仍应承担质量责任。 乙方在标的物使用过程中，对质量问题有权随时提出异议，因产品质量问题给乙方造成的损失由甲方承担。 7、运输方 式和费用负担 甲方应采取 方式运输至乙方工地指定地点； 装卸、运输及保险费用由甲方负担。 8、质量保证