担保法案例.doc

_一、单项选择题1以下哪项不属于担保法规定的担保方式？（ ）考点：担保的方式A动产质押B不动产抵押C权利质押D违约金2甲公司与乙公司签订一份借款协议。借款金额1000万元，月利率20，期限为2002年1月1日至2003年1月1日。丙公司为甲公司的债务提供了担保，其向乙公司出具的担保书声称：如借款人到期不还，担保人清偿，担保期至借款人还清全部本息止。还款期限届至，甲公司无力偿还，乙公司要求保证人丙公司要求偿还债务和利息。则下列说法正确的是哪一项？（ ）考点：企业间借贷合同的效力A尽管借款利率高于银行贷款利率，但主合同有效，丙公司应负保证责任B尽管主合同无效但保证合同有效，丙公司仍应承担保证责任C企业间禁止借贷且利率达20，故主合同无效，而保证合同作为从合同也因此无效，甲乙公司均有过错，各依过错承担责任；丙公司若有过错，也应当承担不超过债务人不能清偿部分的三分之一的责任D丙公司仅向乙公司出具了担保书，此为单方允诺而非合同，故保证合同不成立22质权因下列哪种情况而消灭？（ ）考点：质权的消灭A质物转让B质物灭失C质物部分转让D质物部分灭失23甲向乙银行借款10万元，乙银行要求提供担保。甲自己没有财产可供抵押或出质，遂找到丁，丁也没有相应的财产，便将丙在其家中寄存的笔记本电脑6台交给乙银行用作质押，并且以丁的名义与银行订立了质押合同。现甲到期不能还款，乙银行欲实现其质权。则：（ ）考点：质押合同的效力A乙银行不享有质押权，因该质押合同因丁无权处分而无效B乙银行为善意，可享有质押权C质押合同无效，但乙银行没有过错，应当由甲和丁对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任D该质押合同因丁无权处分而效力待定，乙银行是否享有质押权须待丙是否追认而定24张某将自己的货物质押给刘某，刘某疏于管理，任其日晒雨淋，下列说法错误的是：（ ）考点：质权人的义务和不履行义务的处理A张某有权要求刘某妥善保管货物，如刘某拒绝，张某可以解除质押关系B张某可以要求提存这批货物C张某可以提前清偿债权而要求返还质物D张某可以要求刘某承担保管不善的责任25甲有祖传唐代玉佩一只，寄存于乙处。乙因生意资金紧缺，于是将此玉佩质押于不知情的某工商银行，获得贷款10万元。如果贷款期届至，乙不能按时还款时，则（ ）考点：质押合同的效力A银行可根据约定直接取得此玉佩以抵偿乙的债务B因为乙不是玉佩的所有权人，该质押关系无效C银行可以善意取得质押权，银行有权拍卖该玉佩D银行可以行使质押权，但对给甲造成的损失应当承担责任26甲公司在银行开设一特别帐户，存入人民币200万元。并将该帐户移交乙公司，作为其向乙公司承担的200万元粮食款的担保。则下列说法正确的是：（ ）考点：质押合同的成立A自该帐户移交，乙公司取得该笔人民币的所有权B自该帐户移交，甲公司仅保留就该笔人民币要求乙公司返还的债权C双方的法律关系为保留所有权买卖D自该帐户移交，甲乙公司之间存在质权关系27下列关于股权质押的说法不正确的是：（ ）考点：权利质押股权质押A以依法可以转让的股票出质的，出质人和质权人应当订立书面合同B质押合同自股份记载于股东名册之日起生效C发起人持有的本公司的股份自公司成立起3年内不得设质D质权实现时，有限责任公司的其他股东有优先购买权二、多选题2主合同与从合同是两个不同的法律关系，两个不同的合同（ ）。考点：主合同与从合同的关系A主合同无效，从合同无效，但可以有例外 B主合同无效，从合同必然无效 C主合同的当事人与从合同的当事人可以重合 D主合同的当事人与从合同当事人不能重合 8须办理登记的质押合同包括（ ）考点：质押合同A以依法可以转让的股票、股份为质物的质押合同B以汇票、支票、本票为质物的质押合同C以依法可以转让的专利权、商标专用权、著作权中的财产权为质物的质押合同D以提单、仓单、存款单为质物的质押合同9质押担保的范围包括下列哪些选项？（ ）考点：质押担保的范围A主债权及利息B违约金C质物保管的费用D损害赔偿金10关于动产质押的正确表述有（ ）考点：动产质押A出质人以其不具有所有权但合法占有的动产出质的，因此给动产所有人造成损失的，由出质人承担赔偿责任B动产质权的效力及于质物的从物C在任何情况下，质物有隐蔽瑕疵造成质权人其他财产损害的，应由出质人承担责任D出质人根据合同约定，可以代质权人占有质物11下列哪些权利可以质押？考点：可以质押的权利A汇票、支票、本票 B债券 C股份、股票 D专利权12、甲将一匹马租给乙，乙因向丙借款，又将该马出质给丙，因乙无力还款，丙欲对该马行使质权，遭甲反对，为此发生纠纷。下列选项正确的是：（ ）考点：质押合同的效力A甲可以要求乙返还马B丙对该马享有质权C乙对该马不享有出质权D丙对该马不享有质权17甲向乙借款5万元，并以一台机器作抵押，办理了抵押登记。随后，甲又将该机器质押给丙。丙在占有该机器期间，将其交给丁修理，因拖欠修理费而被丁留置。下列哪些说法是正确的？考点：担保物权的优先性A乙优先于丙受偿B丙优先于丁受偿C丁优先于乙受偿D丙优先于乙受偿三不定项（一）甲购得一辆价值7万元的货车跑运输，因流动资金不足，以该货车作抵押向乙借款4万元并办理了抵押登记，同时为该车办理了财产保险，某日甲驾车从甲城返回其住所乙地途经丙地时遇山洪暴发，车被冲走。山洪过后，找到该车，但已严重损坏。根据上述案情，请回答以下各题。3若因赔偿数额，甲与保险公司发生争议，并诉诸法院，有管辖权的法院是：考点：特殊地域管辖A保险公司所在地 B甲地C乙地 D丙地（二）甲乙丙于2001年9月9日各出资1万元购得一幅名画。约定由甲保管。一个月后，甲遇丁，丁愿购买此画，甲即将该画作价45万元卖于丁。事后，甲告知乙丙，乙丙要求分得卖画款项，甲即分别给乙丙各15万元。丁购得该画后，又以6万元的价格卖于戊，与戊约定价款分五次支付。戊嫌该画装裱不够精美，遂将该画送庚装裱店装裱。因戊未按期付庚装裱店费用，该画被庚装裱店留置。庚装裱店通知戊应在30日内付其应付费用，但戊仍未能按期支付。康装裱店遂将该画折价，扣除费用，将差额补偿给戊。戊不同意庚的这一做法。根据以上案情，请回答下列15题：1甲丁之间买卖该画的法律关系效力如何？（ ）考点：共有物的无权处分A甲无权出卖该画 B甲有权出卖该画C甲丁之间的买卖行为有效 D甲丁之间的买卖行为效力待定2设戊未按期支付的价款达到2万元时，丁享有什么权利？（ ）考点：违约责任的承担方式A丁可以要求戊支付全部价款，但不得解除合同B丁可以解除合同，但不得要求戊支付全部价款C丁可以要求戊支付全部价款并解除合同D丁可以选择支付全部价款或者解除合同一、单项选择题1答案：D解析：见担保法第2条第2款。2答案：C解析：参见担保法解释第8条。3答案：B 解析：担保法司法解释第10条规定，主合同解除后，担保人对债务人应当承担的民事责任仍应承担担保责任。当然担保合同另有约定的除外。因此正确答案为B。 4答案：B解析：担保法第37条规定：“下列财产不得抵押：（一）土地所有权；（二）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但本法第34条第（五）项、第36条第3款规定的除外；（三）学校、幼儿园、医院等公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；（四）所有权、使用权不明或者有争议的财产；（五）依法被查封、扣押、监管的财产；（六）依法不得抵押的其他财产。”小汽车并非教育设施，可以抵押。选项B正确。5答案：C解析：耕地，宅基地不能抵押。荒地，林地，乡镇企业用地可以抵押。小麦可以抵押且不用登记，需要登记的只有法定的五种财产，其他的不存在登记问题。6答案：A解析：见担保法第41条、第42条。7答案：C解析：见担保法第43条。该条规定：“当事人以其他财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记，抵押合同自签订之日起生效。当事人未办理抵押物登记的，不得对抗第三人。当事人办理抵押物登记的，登记部门为抵押人所在地的公证部门。”8答案：B解析：详见担保法第36条。9答案：D 解析：见最高人民法院关于适用担保法若干问题的解释第74条。10答案：B 解析：见担保法第58条。11答案：B解析：本题涉及抵押合同记载的抵押财产与登记机关登记的财产不一致时以什么为准的问题。依据担保法解释第61条之规定，抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准。故本题选项为B。12答案：B解析：本题的考点是抵押权的实现。担保法第54条涉及此考点的内容。本题中抵押合同是以登记为生效要件。13答案：A解析：本题涉及先抵后卖问题。依据担保法第49条规定，抵押期间，抵押人转让已办理登记的抵押物的，应当通知抵押权人，并告知受让人转让物已抵押的情况。故本题选项为A。14、答案：C解析：根据担保法第43条规定，宝刀属于其他财产，抵押登记仅为对抗效力。15答案：B解析：参见担保法解释第52条。16答案：A 解析：担保法解释第条规定：“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。” 第9条规定：“担保人因无效担保合同向债权人承担赔偿责任后，可以向债务人追偿，或者在承担赔偿责任的范围内，要求有过错的反担保人承担赔偿责任。担保人可以根据承担赔偿责任的事实对债务人或者反担保人另行提起诉讼。”17答案：B解析：担保法解释第47条：“以依法获准尚未建造的或者正在建造中的房屋或者其他建筑物抵押的，当事人办理了抵押物登记，人民法院可以认定抵押有效。”故司法解释允许对在建建筑物设立抵押权。18答案：A解析：担保法司法解释第49条：“以尚未办理权属证书的财产抵押的，在第一审法庭辩论终结前能够提供权利证书或者补办登记手续的，可以认定抵押有效。当事人未办理抵押物登记手续的，不得对抗第三人。”19答案：C解析：抵押登记应当在甲所在地的公证部门办理；办理抵押登记后，仍可就剩余的价值设定抵押；如果甲乙没有登记，乙丙应按照债权额就抵押物实现后所得的价款受偿。20答案：D答案：依据我国担保法第59条的规定，最高额抵押是指抵押人与抵押权人协议在最高债权额度内以抵押物对一定期间内连续发生的债权做担保。其债权额度是确定的，而实际发生额是不确定的。依据担保法第60条的规定，最高额抵押的适用范围是：借款合同、债权人与债务人就某项商品在一定期间内连续发生交易而签订的合同，可以附最高额抵押合同。本题中只有D中的借款合同属之。其他三个选项中的债权都不属于一定时间内连续发生的不特定的债权，其债权都已经确定了。21答案：A解析：担保法司法解释第4条：“董事、经理违反中华人民共和国公司法第六十条的规定，以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，担保合同无效。除债权人知道或者应当知道的外，债务人、担保人应当对债权人的损失承担连带赔偿责任。”22答案：B解析：见担保法第73条。根据该条的规定，质权因质物灭失而消灭。23答案：B解析：质权可以适用善意取得。24答案：A解析：见担保法69条。25答案：C解析：本题考查的是质押权的善意取得。参见担保法司法解释第84条。26答案：D解析：参见担保法司法解释第85条。27答案：B解析：对于上市公司而言，股权质押合同自股份出质向证券登记机构办理登记之日起生效。28答案：D解析：见担保法第87条29答案：C解析：担保法第87条规定：债权人与债务人应当在合同中约定，债权人留置财产后，债务人应当在不少于两个月的期限内履行债务。30答案：B解析：根据担保法司法解释第108条，债权人合法占有债务人交付的动产时，不知债务人无处分该动产的权利，债权人可以按照担保法第82条的规定行使留置权。A项合法。根据担保法第87条，债权人与债务人应当在合同中约定，债权人留置财产后，债务人应当在不少于两个月的期限内履行债务。债权人与债务人在合同中未约定的，债权人留置债务人财产后，应当确定两个月以上的期限，通知债务人在该期限内履行债务。B项不合法。二、多选题1答案：BC解析：详见民法通则第89条第（二）、（四）项之规定。2答案：AC 解析：担保法的5条第1款规定：“担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。”因此排除B项，肯定A项。作为从合同的担保合同，其担保人可以是第三人，也可以是债务人自己。因此，肯定C项，否定D项。 3答案：ABD 解析：根据担保法司法解释第2条的规定，反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或者质押。因此根据这条规定，选项A、选项B、选项D中的担保都是反担保。需要注意的是，担保法司法解释第2条允许债务人以外的第三人提供反担保，修正了担保法第4条规定只能是债务人自己提供反担保的规定。 4答案：B、C解析：见担保法第36条第3款、第37条第（二）项、第（四）项及第34条第（一）项、第（四）项。5答案：ABCD解析：见担保法第42条。6答案：AC解析：详见最高人民法院关于适用若干问题的解释第79条。7答案：AC解析：详见最高人民法院关于适用担保法若干问题的解释第66条：“抵押人将已抵押的财产出租的，抵押权实现后，租赁合同对受让人不具有约束力。 抵押人将已抵押的财产出租时，如果抵押人未书面告知承租人该财产已抵押的，抵押人对出租抵押物造成承租人的损失承担赔偿责任；如果抵押人已书面告知承租人该财产已抵押的，抵押权实现造成承租人的损失，由承租人自已承担。”8答案：AC解析：参见担保法第76、78、79条。9答案：ABCD解析：担保法第67条规定，质权的担保范围，包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、质物保管费用和实现质权的费用。但质押合同另有约定的，按照约定。10答案：AB解析：见适用担保法若干问题的解释第84条、91条、90条、87条。C项陈述应排除明知质物有瑕疵的情况。D项中，出质人代债权人占有质物的，质押合同不生放。11答案：ABCD解析：见担保法第75条。12、答案：ABC解析：根据担保法解释第84条规定，质权适用善意取得。13答案：A、C、D解析：见担保法第84条第1款。14答案：ABD解析：担保法第82条规定：债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依照本法规定留置该财产，以该财产折价或者以拍卖变卖该财产的价款优先受偿。15、答案：ACD解析：根据担保法第82条、第87条规定。16答案：BCD解析：根据担保法第86条规定：“留置权人负有妥善保管留置物的义务。因保管不善致使留置物灭失或者毁损的，留置权人应当承担民事责任。”担保法解释第114条：“本解释第六十四条、第八十条、第八十七条、第九十一条、第九十三条的规定，适用于留置。”第64条规定：“债务履行期届满，债务人不履行债务致使抵押物被人民法院依法扣押的，自扣押之日起抵押权人收取的由抵押物分离的天然孳息和法定孳息，按照下列顺序清偿：（一）收取孳息的费用；（二）主债权的利息；（三）主债权。”由此可知，抵押权人对抵押物的孳息仅有收取权，不享有所有权，抵押权的效力及于孳息。留置权人对留置物的孳息也只享有收取权，用于抵销债务。17答案：A C解析：法定物权优于约定物权，登记物权优于非登记物权，占有物权优于非占有物权，先成立的物权优于后成立的物权。担保法解释第79条：“同一财产法定登记的抵押权与质权并存时，抵押权人优先于质权人受偿。同一财产抵押权与留置权并存时，留置权人优先于抵押权人受偿。”同一财产先设定法定登记的抵押权再设定质权时，抵押权优先于质权受偿。因为抵押权设定在先且经登记具有对抗第三人的效力。先设定质权后设定留置权的，留置权依据合法的占有而获得优先实现效力。三不定项（一）1答案：B解析：担保法第41条规定：“当事人以本法第42条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。”第42条第1款第（四）项规定“办理抵押物登记的部门如下：（四）以航空器、船舶、车辆抵押的，为运输工具的登记部门；”所以办理抵押登记是甲和乙之间抵押合同的生效要件。关于抵押登记的法律意义，我国担保法区分了两种情况，依第41条规定，以第42条规定的五类财产设立抵押的，强制登记，否则抵押合同不生效；而依第43条规定，除第42条规定的五类财产之外的其他财产设立抵押的，采自愿登记主义，抵押合同自签订之日起生效，但不登记的，不得对抗第三人。可见，此种情形下抵押登记为对抗要件。2答案：A、B解析：担保法第58条规定：“抵押权因抵押物灭失而消灭。因灭失所得的赔偿金，应当作为抵押财产。”担保法解释第80条规定：“在抵押物灭失、毁损或者被征用的情况下，抵押权人可以就该抵押物的保险金、赔偿金或者补偿金优先受偿。抵押物灭失、毁损或者被征用的情况下，抵押权所担保的债权未届清偿期的，抵押权人可以请求人民法院对保险金、赔偿金或补偿金等采取保全措施。”本题中，残存的抵押物无疑仍是抵押权的对象，抵押权人乙当然对该车享有抵押权。而因该车毁损所得的保险金，按规定应当成为抵押财产，抵押权人可以优先受偿，或要求保全。3答案：A、C、D解析：民事诉讼法第26条规定：“因保险合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者保险标的物所在地人民法院管辖。”民诉意见第25条规定：“因保险合同纠纷提起的诉讼，如果保险标的物是运输工具或者运输中的货物，由被告住所地或者运输工具登记注册地、运输目的地、保险事故发生地的人民法院管辖。”因此，本题中，车作为运输工具而受损，保险公司所在地作为被告住所地，乙地作为运输目的地，丙地作为保险事故发生地，该地人民法院均有管辖权。至于甲地，作为运输始发地，题中并未交待其有其他地位，故甲地人民法院无理由享有管辖权。4答案：B、C、D解析：担保法第49条规定：抵押期间，抵押人转让已办理登记的抵押物的，应当通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况；抵押人未通知抵押权人或者未告知受让人的，转让行为无效。转让抵押物的价款明显低于其价值的，抵押权人可以要求抵押人提供相应的担保；抵押人不提供的，不得转让抵押物。抵押人转让抵押物所得的价款，应当向抵押权人提前清偿所担保的债权或者向与抵押权人约定的第三人提存。超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。因此，本题中甲欲使其行为合法有效，必须履行B、C、D三项表述的义务。（二）1答案：AD解析：该画为甲乙丙共有，甲未征得乙丙同意，即出卖该画，为无权处分。据此，A项正确。合同法第51条规定，“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。”本题中，乙丙要求分得价款，应视为追认，该买卖合同有效。注意：民法意见中第89条规定与合同法第51条规定相冲突，应以合同法为准，后法优于先法。2答案：D解析：本题考查分期付款买卖合同买受人未按期支付价款达到全部价款五分之一时的处理。合同法第167条规定，“分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。”“出卖人解除合同的，可以向买受人要求支付该标的物的使用费。”据此D为正确选项。3答案：BC解析：本题考查承揽中的风险负担。根据民法理论，在定作人受领工作物以前，定作物或者原材料的意外毁损灭失的风险应由承揽人自己负担。承揽人丧失报酬或者价款请求权，不得向定作人请求支付报酬或者价款。如果原材料是定作人提供的，则除合同另有约定外，定作人应承担原材料意外毁损灭失的风险。但如果仅由定作人就承揽人原材料付款时，则亦应由承揽人负担风险。4答案：BCD解析：留置权为法定担保物权、占有担保物权、留置性担保物权和动产担保物权。5答案：CD解析：本题考查留置权的行使。担保法第87条规定，“债权人与债务人应当在合同中约定，债权人留置财产后，债务人应当在不少于两个月的期限内履行债务。债权人与债务人在合同中未约定的，债权人留置债务人财产后，应当确定两个月以上的期限，通知债务人在该期限内履行债务。”“债务人逾期仍不履行的，债权人可以与债务人协议以留置物折价，也可以依法拍卖、变卖留置物。”“留置物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归债务人所有，不足部分由债务人清偿。”本题中，留置权人给予的履行债务的时间不足两个月，且未经与债务人协议即折价处理，都不合法。 案例一：日前，四川省泸县人民法院审结了一起借款合同纠纷案件，该案中的担保人泸县卫生局因不具备担保资格而为借款人熊某作担保被判承担连带责任，赔偿债务人不能清偿债务部分的二分之一。 泸县卫生局职工熊某因购房所需，于2001年与中国农业银行泸县支行签订了一份抵押借款合同，由其所在的机关作担保人，借款5万元，并于同年在泸县房监所办理了抵押登记，后熊某共偿还借款15205元。同年6月，熊某又将该房转卖与第三人杨某，未办过户手续。2002年，熊某病故。 熊某病故后，因借款未还清，中国农业银行泸县支行将熊某的妻子陈某和儿子以及泸县卫生局告上法庭，要求三被告还款（房屋于夫妻关系存续期间购买，购房时熊某之子不具有完全行为能力）。 审理中，担保人泸县卫生局主张其为国家机关，不具有担保资格，其担保行为无效，不应担责。 法院认为，根据中华人民共和国担保法第8条：“国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外”以及最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释第3条“国家机关和以公益为目的的事业单位、社会团体违反法律规定提供担保的，担保合同无效”的规定，被告泸县卫生局的确不具有担保资格，因此熊某与原告中国农业银行泸县支行签订的抵押借款合同中涉及其担保的内容无效。 但是，泸县卫生局明知自己不具有担保人资格而为熊某作担保，存在主观过错。根据中华人民共和国担保法第5条第2款“担保合同被被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各承担相应的民事责任” ，以及最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释第7条“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一”的规定，法院判决由熊某之妻陈某承担还款责任，逾期未清偿则直接变卖抵押物，所得价款用于偿还借款。如不能清偿，则由被告泸县卫生局赔偿不能清偿部分的二分之一。法条链接： 中华人民共和国担保法 第5条第2款“担保合同被被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各承担相应的民事责任” 第8条：“国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外” 最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释 第3条“国家机关和以公益为目的的事业单位、社会团体违反法律规定提供担保的，担保合同无效” 第7条“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一” 。案例二： 某乡镇企业为购置设备，向银行贷款30万元，企业以自有工具车一辆作抵押（评估价10万元），另由乡财政所作保证。贷款到期后，企业仅归还15万元，其余贷款及利息无法偿付，为此，银行向法院提起诉讼，要求乡财政所承担连带清偿责任。 问：1、乡财政所是否应承担连带责任？为什么？2、法院对此案应作如何处理？3、如果保证人不是乡财政所，而是B公司，但保证方式没有约定，该案应当如何处理？如果保证期间没有约定，又该如何处理？ 答： 1、乡财政所不承担保证责任，属于无效担保。根据担保法规定，除经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷担保者外，国家机关不得作为保证人。 2、根据担保法解释规定，主合同有效而担保合同无效，债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的1/2。本案中主合同有效，债权人应当知道担保人财政所不具备担保资格，属于有过错，而债务人不能清偿部分为30-15-10=5万元，所以乡财政所承担民事责任最多只有2.5万元。 3、保证方式未约定，视为连带责任保证。保证期间未约定，为主债务履行期届满之日起6个月。.四、简答题 1、试述我国担保法所规定的保证方式 回答：一般保证和连带保证 2、根据担保法的规定，什么财产不得设定抵押？ 答 :根据担保法的规定，下列财产不得抵押： （ 1）土地所有权；（2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但担保法有特殊规定的除外；（3）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施，医疗卫生设施和其他社会公益设施；（4）所有权、使用权不明或者有争议的财产；（5）依法被查封、扣押、监管的财产；（6） 3. 试述合同的担保形式 回答：保证，抵押，质押，留置，定金 4.质押合同何时生效 回答：登记生效和签订生效 5.什么是留置？能适用留置的合同类型有哪些？ 回答:运输合同，承揽合同，保管合同，行纪合同 6.当一个物上并存抵押，质押，留置时，其行使顺序如何？ 回答：留置权优先已经登记的抵押权优先质押权优先未登记的抵押权 7.定金和违约金可以同时适用吗？ 回答：不可以 8.什么是权利质押？能作为质押的权利有那些？ 回答：汇票本票，支票，债券，存款单，仓单，汇款单 有限责任公司和股份有限责任公司的股份和股票 知识产权中的财产权 其他财产权利 9. 根据担保法的规定，可以设定抵押的财产有哪些？ 回答：见教材 10.抵押合同必须采用书面形式吗？抵押合同何时生效？ 回答：是。登记生效和签订生效。 五、案例分析题 1本案的焦点是流质契约的概念及效力的问题。 设立抵押权或质押权时，抵(质)押人与抵(质)押权人在抵(质)押合同中约定，债权到达清偿期而未受清偿，抵(质)押物的所有权就转为抵(质)押权人所有，这种约定学理上称为抵(质)押权的流质契约。 我国担保法)第40条规定：“订立抵押合同时，抵押权人和抵押人在合同中不得约定在债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有。”第66条 规定：“出质人和质权人在合同中不得约定在债务履行期届满质权人未受清偿时，质物的所有权转移为质权人所有。” 由此可见，我国担保法)是禁止流质契约的。法律这样规定的目的主要在于：(1)避免违背抵(质)押权设立的目的。抵(质)押权设立的目的不是为了取得抵(质)押物本身而是为了获得抵(质)押物的价值。抵(质)押权的本质是一种价值权，而流质契约条款的规定显然不符合抵(质)押权的本质，因为它的目的是为了取得抵押物而非取得抵押物的价值。(2)维护债权人利益。在现实生活中，许多债权人借款都是因为迫切需要资金，在这种情况下，借款人为接受资金往往会接受不公平条件，以变价价值超过贷款数额的实物设定抵(质)押。而且，经济形势在不断变化，抵(质)押时的实物价值与实现抵(质)押权时的价值难免有大幅涨落情况，这样易造成不公平的结果。? (3)避免抵(质)押双方当事人变相购买法律禁止购买的商品。 流质契约的特点是：(1)在担保合同订立时，就约定在债务期满未受清偿时转移抵(质)押物的所有权；? (2)抵(质)押权的实现方式不是变卖、拍卖，而是以物抵债。 本案中，A公司与某银行在抵押合同中约定，借款期届满A公司不能偿还债务时，将作为抵押物的A公司的一处房地产的所有权和使用权转移给银行的规定属于抵押权的流质契约条款，是不符合法律规定的，该条款是无效条款，不受法律的保护，所以某银行无权按约定取得抵押房产的所有权和地产的使用权。但本案中，A公司与某银行签订了房地产抵押合同，表明双方对设定房地产抵押意思表示一致。某银行可依担保法)第53条的规定，与A公司协议以该房地产折价或者以拍卖、变卖该房地产所得价款的方式来受偿。该房地产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额钠部分归A公司所有，不足的部分由A公司清偿。我国商业银行法)第43条规定：“商业银行不得投资于非自用不动产。”因此，以该房地产折价，似有规避法律之嫌，除非该房地产银行自用。因此，在具体实现该抵押权时，应以拍卖、变卖方式为宜。 2、本案的焦点是承兑契约与借款合同是否实质为同一契约，它是否D公司为之承担保证责任的主合同。 中国人民银行”97年12月1日发布的支付结算办法)第91条规定：“银行承兑汇票的出票人于汇票到期日未能足额交存票款时，承兑人除凭票向持票人无条件付款时，对出票人尚未支付的汇票金额按照每天万分之五计收利息。”由此可见，基于票据的无因性，即使申请承兑人未按期交存票款，承兑人仍须对持票人履行付款义务。但承兑人可基于与申请承兑人之间为承兑汇票而签订的承兑协议主张民法上的债权。本案中，A公司与C银行签订了承兑协议，约定承兑期满承兑人未足额交付票款，C银行对不能支付部分票款转为逾期贷款实质是对80万元贷款合同的约定。但为了明确借款合同关系，双方又签订了借款协议，并以“承兑贷款”的表述表明了就是对“交存承兑票款不足时将不足部分转为逾期贷款”的表述。而且，承兑协议、借款合同的数额、履行期限、当事人均相同。由此我们可以认定，承兑协议与借款合同名不同而实一致。D公司为借款合同担保，实质也是对承兑契约担保。我国贷款通则)第9条规定：“保证贷款，系指按担保法)规定的保证方式以第三人承诺在借款人不能偿还贷款时，按约定承担一般保证责任或者连带责任而发放的贷款。”由此可见，本案中所谓“承兑贷款”实质为保证贷款。依担保法)第19条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带保证承担保证责任。” 本案中，D公司只在借款合同上写明保证意思而未写明是承担一般保证责任还是连带保证责任，故依法应按照连带保证方式承担保证责任。因此，法院对D公司的主张不予支持，判令A公司和D公司对C银行的债权承担连带清偿责任。由本案我们应该认识到，在签订合同中，要注意量上减少，质上提高，要将同一种内容的合同，尽量浓缩成一份合同，用语规范、权责明确，以利于保护自己的权利。担保法案例分析案例：甲经营需十七万元进货款，