德国买卖合同法

1 / 26 德国买卖合同法 就立法体例而言，在中国，民法与商法基本合而为一。就商法而言，单独分布了中华人民共和国公司法等。在德国，除了民法典之外，还有商法典。 中国和德国之间的贸易中，几乎全部的合同，如果没有特别约定，是受联合国国际贸易销售公约调整和规范，或者在贸易术语项下受到国际惯例约束。中国合同法应用的机会较好。由于德国在国际贸易中处于明显的优势和主导地位，有些中国客户被迫接受其格式条索款而适用德国法律，这种情况下，主要是适用 HGB。有意思的是，由于 HGB对于合同双方的义务之规 范更为合理和严谨，使得很多情况下， HGB 的适用更有利于中国贸易方。 HGB 中很多对于买卖双方的义务有十分细致的约束，如法定验货期限、索赔通知义务等，这些在中国合同法中是缺失的，对于中国客户相对来讲比较陌生，因而很可能意识不到问题所在或者自己的权利。 对于在中国设立的三资企业之间的业务，虽然可能是同一个国家的投资来源国，但是如果没有特别约定，是适用中国合同法的，但是公司的外国领导层通常用本国法律思维去考虑问题，因而导致员工和律师无法理解或发生沟通困难。如果选择了外国法律，则在中国进行诉 讼或仲裁中，很可能因为外国法的举证困难而变成最终仍然适用中国法。 2 / 26 国际贸易一般选择国际仲裁作为争端解决方式，但是所有的律师都不喜欢国外的仲裁制度，因为费用和时间是无法想象的。中国进行的国际仲裁也往往无法预见结果。诉讼仍然是最公平和最节约的方式。 第一章 1合同是两个或两个以上当事人依照法律通过协商所达成的设立、变更、终止他们间权利义务关系的一种具有法律约束力的协议。 2.合同的特征： a.合同是合同当事人之间的一种协议 b.合同是具有法律约束力的一种协议 c.合同 是合同当事人间就设立、变更、终止他们间权利义务关系的一种协议 3.合同的种类： a德国民典法包括买卖合同、赠与合同、租赁合同、借用合同、信贷合同、雇佣合同、承揽合同、旅游合同、居间合同、委托合同、保证合同 b中国合同法包括 15 种合同：买卖合同；供用电、水、气、热力合同；赠与合同；借款合同；租赁合同；融资租赁合同；承揽合同；建设工程合同；运输合同；技术合同；保管合同；仓储合同；委托合同；行纪合同；居间合同 4.买卖合同的特点： a.买卖合同为有偿的双务合同b.买卖合同买卖的是某种具 体的标的物，一般是指财产 c.买卖的价款，一般应当由双方当事人确定 5.转移标的物所有权和支付价款就成为买卖合同最3 / 26 基本的特征 6.我国合同法未对买卖的“标的物”作具体解释，但从有关买卖合同的规定中看出，买卖合同不包括无行权利的买卖，仅指有形的实物。 7.国际货物买卖合同指营业地在不同国家的合同当事人所订立的货物买卖合同。 8.国际货物买卖合同特征： a.当事人的营业地分别处在不同的国家 b.订立合同的发价和接受的行为在不同的国家完成，或者发价和接受虽在一个国家 完成，但是货物的交付需在另一个国家履行 c.调整国际货物买卖合同关系的法律，涉及到不同国家的法律选择，或适用国际贸易条约或惯例所规定的规则 9.合同订立的基本原则及其特征：契约自由原则 :a 合同当事人或交易各方的法律地位平等 b.合同当事人有权自由订立合同和确定合同内容 c.合同的解释应考虑当事人的真实意图诚实信用原则： a.当事人在交易中的行为，不论是行使权利，还是履行义务应当在事实上诚实，应当遵守同行中的商业交易准则 b.当事人在发生合同争议时，应本着诚实信用原则力求正确解释合同，不得隐瞒事实，故意 曲解合同条款公平交易原则： a.当事人应当依照公平交易原则确定各方的权利、义务 b.当事人承担的合同责任或者是履约过程中的作为或者不作为都应当是合理的遵守法4 / 26 律强制性规则原则 第 2 章 自然人：是指某一个个人。 自然人要订立合同，必须有订立合同的主体资格。这是合同有效订立的要件之一。 自然人的权利能力：是指个人依法享有权利和承担义务的能力。 自然人的行为能力：是指个人以自己的行为为依法取得民事权利和承担民事义务的能力。 法人：是指依法设立和独立享有民事权利和承担民 事义务的组织。 法人的权利能力：是指法人作为民事法律关系主体而取得民事权利与承担民事义务的资格。始于法人成立，终于法人解散、撤销或财产终了。 法人的行为能力：是指法人独立进行民事活动，以自己的行为取得民事权利，承担民事义务的资格， 法人享有民事权利能力和民事行为能力。 代理：是指代理人按照本人的委托在代理权限内代表本人实施某种法律行为。 代理的特点： 1 至少要有三个关系人参加 2 代理人要取得代理权 3 代理人在本人授权的范围内实施某种法律行为，这种行为 对本人具有约束力 4 代理人行使代理权而实施法律行为是独立进行意思表示的 直接代理：代理人在授权范围内实施某种法律行为5 / 26 时，通常是以本人的名义进行。 间接代理：代理人自己作为买方或卖方与对方订立货物买卖合同。 在订立合同时对合同当事人应注意的问题： 1 要了解订约对方的主体资格及其所属国关于自然人或法人缔约能力的规定。 2 要相互通告签约代表的授权情况，并应向对方揭示自己的授权证书 3 在合同转让时，同样对合同新的当事人的主体资格和资信情况必须进行了解，且对合同主体的变更应当持慎重的态度。 4 中国 经营进出口贸易的企业应当建立分级授权的签字制度。 以书面形式订立合同的好处：有利于合同的规范化，采用标准合同条款格式进行磋商交易也可加速交易的进行；同时也有利于分清双方责任，顺利履行合同，减少不必要的合同纠纷。一旦产生争议，也有利于合同争议的解决。 一笔交易的达成，有时要经过询价、发价、还价和接受四个环节。但从法律上来说，一项合同有效成立，只要依法则发价和接受这两个行为完全就足够了。 发价：向一个以上特定的人提出的订立合同的建议，如果十分确定并且表明发价人在得到接受时承 受约束的意旨，即构成发价。 构成发价的要件： 1 订立合同的建议，其内容十分确定 2 表明如果被发价人接受，发价人就要受其约束的意旨 3向一个或一个以上特定的人提出 6 / 26 发价的生效：发价于送达被发价人时生效 送达：当发价递送到被发价人的营业地或通讯地址时，为“送达”。 终止：一项发价，即使是不可撤销的，于拒绝通知送达发价人时终止 接受：即我国法律上所称的承诺 缄默或不行为本身不等于接受。接受发价于表示同意的通知送达发价人时生效。如未在发价规定的时间 内未在合理的时间内送达，接受无效，但需适当的考虑交易情况，包括发价人所使用的通讯方法的迅速程度。 构成一项有效的接受要件： 1 接受发价的人，必须由被发价人向发价人作出 2 接受作出的方式，必须以声明或其他行为作出，缄默或不行为本身不能构成接受 3 接受必须在发价的有效期限内作出 4 接受作出的内容必须是无条件的，且必须是对发价的实质性内容的同意。 根据公约规定，凡是接受中对货物价格、付款、货物质量和数量、交货地点和时间、一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围或解决争端等等的添加或提出不同条件 ，均视为实质上变更发价的条件。 如何计算有效期间： 1 如果发价人在电报或信件内规定有接受期间，从电报交发时刻或信上载明的发信日期起算，如信上未载明发信日期，则从信封所载日期起算。 2 发7 / 26 价人以电话、电传或其他快速通讯方法规定的接受期间，从发价送达被发价人时起算。 3 在计算接受期间时，接受期间内的正式假日或非营业日应计算在内。但是，如果接受通知在接受期间的最后一天，正遇上发价人营业地是正式假日或非营业日，而未能送达时，则接受期间应顺延至下一个营业日。 逾期接受： 1 仍有接受的效力，如果发价 人毫不迟延地用口头或书面将此种意见通知被发价人。逾期接受通常无效，不产生订立合同的效力。如果发价人原意接受已逾期的接受，只要他将这种意见毫不迟延地用口头或书面通知被发价人，那么逾期接受仍具有正常接受的效力，合同仍按逾期接受的日期接受。 2 因传递延误的逾期接受，仍具有接受的效力。 合同有效成立的条件：合同的订立必须要有订约能力的双方当事人参加；合同订立的形式与内容必须合法；当事人的意思表示真实，不能存在欺诈、错误、威胁、胁迫等瑕疵。，损害社会公共利益。 C 合同内容应当遵循公平原则，不能显失 公平。 2 当事人的意思表示真实：不能有错误、欺诈、胁迫） 在订立合同时，对合同效力应该注意的问题： 1 不应把订立合同视为单纯的一种交易行为。 2 关于当事人对合同效力的限制，从各国法律规定或国际上的习惯作法，原则上8 / 26 是可以的。 3 关于合同争议，不论是通过仲裁途径还是司法诉讼，其基础就是合同 第三章 贸易惯例：是指在一个地区、一种行业或一类贸易中经过长期实践逐渐形成的已被得到经常 遵守的、通用的贸易作法或方法。 贸易惯例的特点：它是经过长期反复的实践而形成的，为相关贸易 领域的当事人广泛知悉并惯常遵守 ;由于其经过反复使用，内容确定，已为许多国家和地区的法律所认可，具有普遍的适用性和公认性。 习惯作法：是指在特定的交易中，当事人间在贸易实践中重复采用的某种作法。 习惯作法的特点：它们是有当事人自己建立的，只自动约束当事人，除非当事人明确排除对它的适用。所以，习惯作法的适用范围受到很大的局限性。 违约金：是指当债务人不履行或不完全履行合同义务而违约时，应向债务人支付的金额，以作为赔偿或履约的担保。 违约金的两种性质和作用： 一种是赔偿性质，作为事先预估的损失；另一种是惩罚性质，作为履约的一种担保形式。 定金：是指合同一方当事人根据合同的约定预先付9 / 26 给另一当事人一定的金额或其他有价代替物。 定金的性质和作用： 1、定金是订立合同的证据，同时又是解除合同的一种方法 2、定金作为履约的一种担保手段 3、定金既作为债权的担保，又可抵作价款。 定金使用上应注意的事项： 1、要明确、合理规定好合同中的定金条款 2、要区分定金与预付款的性质和作用 3、要区分定金和违约金的性质和作用 4、外贸合同中应订明国 内转销合同中的定金问题。 保证：是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，由保证人按照约定履行债务责任的行为。 保证的特点和作法： 1、保证是由第三人保证人提供的，是人的担保，而不是物的担保。 2、保证是依约定而提供的，不得推定 3、保证是一种债，而且是一种从属的债 4、保证具有补充性 5、保证依约定的范围担保 6、保证的方式可区分为一般保证和连带保证。 备用信用证：又称担保信用证。它是指开证行应开证申请人的请求对受益人开立的担保承担某项责任的凭证。 备用 信用证的特点： 1、它是类似于银行保函的一种信用证 2、备用信用证较一般跟单信用证使用的范围更广、更灵活 3、从银行必须支付备用信用证的付款责任来说，备用信用证与一般跟单信用证相比，又有其自己的特点。 第四章 10 / 26 1.格式条款或标准条款指“当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款”。 2.格式条款或标准条款的法律特征：它是由一方当事人预先制定的，而不是由双方或有关当事人制定的，具有不变性的特征在订立合同时或实际使用时未与对方协商格式条款或标准条款是为通常和 重复使用的目的制定的，因此它是向公众或某一类人作出的意思表示格式条款或标准条款具有很强的特定性和专业性 3.使用格式条款应注意的事项：在拟定格式条款时应注意国际交易规则或惯例要严格区别格式条款和只为提供双方协商使用的格式合同我们有关公司、企业在接受国外对方客户的一般交易条件、格式条款或标准条款时一定要谨慎 4.溢短装条款，即允许在金额及数量上有 X%的损溢或增减，由卖方或买方选择。 5.交货条款是把合同双方当事人协商确定的具体运输方式、交货时间和交货地点等作出明确规定。 CFR CIF FCA CPT 和 CIP 等术语的合同都属于装运合同，在具体业务中装运即为交货。 7.在国际贸易中常用的三种支付方式，即汇付，托收和信用证。 、 CER、 CIF 合同货物的复验地点一般不是装运地而11 / 26 是目的地。 第五章 贸易术语对货物买卖合同的作用： 1.贸易术语的采用和贸易术语惯例的适用，简化了磋商的内容，加速了交易的进行，促进了国际货物买卖的有序进行 2.贸易术语的采用和贸易术语惯例的适用，也为国际货物买卖合同的履行创造了条件 3.贸易术语的采用 一般情况下决定了合同的性质 4.贸易术语惯例是解释合同和解决合同争议的重要依据 第六章 1、法律适用法的产生与发展由以下条件决定： a.由于国际经济贸易的发展与文化技术的交流，产生了多种多样的国际民事法律关系 b.由于各国不仅存在着不同的民事立法体系，而且各国的法律制度，尤其是一些具体规则存在着差异，因而就发生了两国间的所谓“法律冲突”，即对同一法律行为适用的法律规则不同 C.由于各国从其自身利益或从国家间的正常交往考虑，在一定条件下承认了外国法的效力，给合同当事人创造了也可选择外国法的环境 2、国际货物交易中常见的国际私法规则： a.法律行为当事人选择的法律 b.适用与合同有最密切联系法律 c.常设营业所所在地国家法 3、诉讼时效是一个法律术语，它是指权利人在法定期间内不行使其权利，即丧失请求法院依诉讼程序保护其民12 / 26 事权利的一种法律制度。 第七章 1、合同的变更是指合同依法有效成立后，在尚未履行或完全履行时，由于订约时的情况变化，致合同的履行遇到意外困难，当事人通过协商对原合同的内容进行某些修改或补充。 2、合同变更特点： 1 合同的变更是在原 合同基础上的局部内容的修改或补充 2 有关合同变更的时间问题 3、合同变更的条件与效力： 1 合同的变更须经合同当事人协商一致 2 合同的变更必须是善意的和公平的，否则对合同的修改是无效的 3 合同的变更应当遵守法定的方式和程序 4、合同的终止又称合同的消灭，是指由于某种原因合同的权利义务消灭 5、合同终止的情形及其条件： 1 合同已按约定履行 2合同解除 3 当事人协议终止合同 4 因法律规定的条件产生 5 合同的债权人免除债务 6仲裁机构裁决或法院判决终止合同 6、合同终止应 注意的问题： 1 首先要区分开合同终止与合同解除的概念，不应混用 2 合同终止并不影响当事人的某些权利 国际商法案例集 13 / 26 合同法案例 1、案例分析一：关于要约邀请 出租车在街上揽客是要约邀请吗？ 2、案例分析二：要约的修改 法国公司甲给中国公司乙下订单：“供应 50 台拖拉机， 100 匹马力，每台价格 4000 美元，合同订立后 3 个月装船，不可撤销即期信用证付款。请电复。”乙电报回复为：“接受你方条件，在订立合同后即装船。”问题：双方的合同是否成立，为什 么？ 3、案例分析三：关于要约的撤销 A 是一个古董商， A 要求 B 在 3 个月内完成修复十幅画的工作，价格不超过一个具体的金额。 B 告知 A，为了决定是否承诺该要约， B 认为有必要先开始对一幅画进行修复，然后才能在 5 天内给出一个明确的答复， A 同意了，基于对A 的要约的信赖， B 马上开始了工作。问题： A 在这 5 天内是否能撤销要约？ 4、案例分析四：要约得撤销 美国纽约市某公司 A 于 10 月 22 日来电向中国上海市某公司 B 下订单出售一批木材。列明各项交易条件，但未规定有效期限。 B 公司于当天收到来电，经研究决定，于 22日上午 11 时向上海市的电报局交发对上述发盘表示接受的电报，该电报于 22 日下午 1 时送达 A 公司。此期间，因木14 / 26 板价格上涨， A 公司于 22 日上午 9 时 15 分向纽约市电报局交发电报，电文如下：“由于木材价格上涨，我 10 月 20 日发盘撤销。” A 公司的电报于 22 日上午 11 时 20 分送达 B 公司。问， A 公司是否成功地撤销了其要约， A、 B 之间的合同是否成立？ 5、案例分析五：逾期承诺 要约人 A 在要约中明确表示， 3 月 31 日为承诺其要约的最后期限。受要约人 B 的承诺于 4 月 3 日送达 A。要约人 A 仍然对该合同有兴趣，愿意“接受” B 的逾期承诺，并且立即通知了 B， A 的通知于 4 月 4 日送达 B。问题：该合同是否成立，合同的成立时间是何时？ 7、案例分析：关于损害赔偿 7 月 2 日， A 要求旅游代理商 B 公司为其在伦敦预订20 间 8 月 1 日的客房，价格为每间 55 英镑。 7 月 15 日， A得知 B 还没有预订到房间。 A 一直等到 7 月 25 日才委托别人再预订，但只能订到 700 英镑一间的房间。如果 A 在 7 月 15日采取行动，可以订到 600 英镑一间的房间。问： A 可以从B 公司处得到多少英镑的赔偿。 8、 案例分析：关于不可抗力 甲国的制造商 A 公司与乙国某公益事业公司 B 签订了由 A 公司向 B 公司出售一座核电站的合同，依该合同的规定， A 承担依这一时期的固定价格供应 10 年该核电站所需的15 / 26 铀， B 以美元付款且在纽约支付。问：如 5 年后，乙国政府实行外汇管制，禁止 B 公司以任何非乙国货币的货币付款，B 公司是否可以免除以美元付款的责任， A 公司是否有权终止供应铀的合同？ 国际货物买卖法案例 1、 FOB 风险转移 A和 B两个公司签订了一份购买成套设备的合同， FOB伦敦，买方 B 与 C 签订了货运 合同。卖方按照买方的指示将设备运到伦敦港， C 在使用船上吊杆把成套设备从 A 的船上往 C 船上运时，吊杆折断，造成货损，此时货物尚未越过船舷，风险并未转移给买方，卖方须承担损失，由卖方 A 向负责装卸的船方 C 提出索赔。 因此，以船舷为界原则，如货物在装船时脱钩入海，则由于货物没有越过船舷其风险由买方承担，但只要货物越过船舷，如货物掉在 C 的甲板上导致货损，则风险由买方承担。 2、 FOB 运输途中的风险承担 案例：某公司以 FOB 条件向境外出售一级大米 300吨，装船时经公证人检验，货物符合合 同规定的品质要求，卖方在货物装船后及时发出装船通知，但由于运输途中海浪过大，大米被海水浸泡，当货物到达目的港后，只能按三级大米的价格出售，故买方要求买方赔偿大米质量下降造成的16 / 26 差价损失。 问题：卖方是否对该项损失负责，为什么？ 评析：根据国际贸易术语解释通则的规定， FOB、CIF 或 CFR 术语中，卖方只承担货物在装运港越过船舷之前的风险，货物越过船舷之后的风险由买方承担，而本案中，货物的风险发生在海上运输途中，因此，属于在装运港越过船舷之后的风险，故该差价损失应该由买方承担。 3、 CFR 贸易术语下的卖方装船通知义务 案例：德国某公司与我国某公司签订一份 CFR 合同，由德国公司向我国公司出口化工原料。合同规定：德国公司在 XX 年 4 月交货。德国公司按合同规定时间交货后，载货船于当天起航驶往目的港青岛。 5 月 10 日，德国公司向我公司发出传真，通知货已装船。我公司于当天向保险公司投保。但货到目的港后，经我公司检验发现，货物于 5 月 8 日在海上运输途中已经发生损失。 问题：上述期间发生的损失由哪一方承担？ 评析：在 CFR 术语中，卖方负有在货物装船后给与买方货 物已装船的充分通知。该义务直接关系到买方能否及时就运输的货物投保海上运输保险。如果卖方怠于通知，使得买方未能及时投保，由此造成的损失应该由卖方承担。本案即属此种情况。德国一方在 4 月即已经将货物装船，本应该在 4 月份就向买方发出装船通知，而实际情况是，到 5 月17 / 26 10 日才发出装船通知，造成买方不能对货物在装船后至 5 月9 日期间可能发生的风险进行投保，即造成买方投保的延误，该风险损失只能由卖方德国公司承担。在 CIF、 FOB 贸易术语中，卖方承担同样的责任。 4、 CIF 合同货物运输的风险承担案 案例： 我国某公司与韩国某公司签定了一份 CIF 合同，进口电子零部件。合同订立后，韩国公司按时发货。我公司收到货物后，经检验发现，货物外包装破裂，货物严重受损。韩国公司出具离岸证明，证明货物损失发生在运输途中。对于该批货物的运输风险双方均未投保。 问题：上述风险损失由谁承担？ 评析：在 CIF 术语中，货物在装运港越过船舷之后的风险由买方承担。本案中，货物外包装破裂的损失发生在运输途中，该风险属于货物在装运港越过船舷之后的风险，因此，应该由买方承担。但是，卖方韩国公司负有按照国际贸易术语解释通则 规定，投保货物在海运中的风险的责任，但事实上，卖方违反了该规定，没有投保，使得买方不能取得保险单据，进而不能就上述损失向保险公司索赔，因此，货物外包装破裂风险不由买方承担，应由卖方韩国国内公司承担。 5、卖方的权利担保责任 案例： 1990 年，我某机械进出口公司向一法国商人18 / 26 出售一批机床。法国又将该机床转售美国及一些欧洲国家。机床进入美国后，美国的进出口商被起诉侵权了美国有效的专利权，法院判令被告赔偿专利人损失，随后美国进口商向法国出口商追索，法国商人又向我方索赔。 问题： 我方是否应该承担责任，为什么？ 评析：根据公约规定，作为卖方的我某机械进出口公司应该向卖方 法国商人承担所出售的货物不会侵犯他人知识产权的义务，但这种担保应该以买方告知卖方所要销往的国家为限，否则，卖方只保证不会侵犯买方所在国家的知识产权人的权利。 6、暂时中止履行合同 案例：加拿大公司与泰国公司订立了一份出口精密仪器的合同。合同规定：泰国公司应在仪器制造过程中按进度预付货款。合同订立后合同订立后，泰国公司获悉加拿大公司供应的仪器质量不稳定，于是立即通知加拿大公司： 据悉你公司供货质量不稳定，故我方暂时中止履行合同。加拿大公司受到通知后，立即向泰国公司提供书面保证：如不能履行义务，将由银行偿付泰国公司支付的款项。但泰国公司受到此通知后，仍然坚持暂时中止履行合同。 问题：泰国公司的做法是否妥当？ 评析：宣告中止履行义务的一方当事人，必须立即通知另一当事人，如果另一当事人对履行义务提供了充分的19 / 26 保证，则必须继续履行义务。因为中止合同之时暂时停止了履行合同，而不是使合同告中。因此，只要另一方当事人提供了充分的履约担保，宣告中止履行合同的一方仍须继续履行其 合同义务。因此，泰国公司只能继续履行合同，不能暂时终止履行合同。 7、分批交货下的解除合同 案例：意大利某公司与我国公司签订了出口加工生产大理石的成套机械设备合同，合同规定分四批交货。在交付的前两批货物中都存在不同程度的质量问题。在第三批货物交付时，买方发现货物品质仍然不符合合同要求，故推定第四批货物的质量也难以保证，所以向卖方意大利公司提出解除全部合同。 问题：我国公司的要求是否合理？ 评析：我国公司所购的货物是加工生产大理石的成套机械设备，任何一批货物存在 质量问题，都会导致该套设备的无法使用，也就是说，各批货物是相互依存的，因此，意大利公司的行为已构成根本违反合同，买方可以宣告撤销整个合同。除非前三批货物是该套设备的零配件，第四批货物是该套设备的关键设备且第四批货物的质量不存在问题，我国公司才无权解除合同。 8、货物的风险转移 案例：香港某公司与我国某公司与 1997 年 10 月 220 / 26 日签订进口服装合同。 11 月 2 日货物出运， 11 月 4 日香港公司与瑞士公司签订合同，将该批货物专卖，此时货物仍在运输途中。 问题：货物风险何时由香港公司转移 到瑞士公司？ 评析：对于在运输途中销售的货物，从订立合同时起，风险就转移到买方承担。但是，如果情况表明由此需要，从货物交付给签发载有运输合同单据的承运人起时，风险就由买方承担。尽管如此，如果卖方在订立合同时已知道或理应知道货物已经遗失或损坏，而他不将这一事实告知买方，则这种遗失或损坏应由卖方负责。此案中，货物装运后，香港公司于 11 月 4 日和瑞士公司签订合同，将货物转卖，因此，货物风险从该日转移给瑞士公司承担。 9、是否构成根本违反合同 案情： 1985 年 2 月 8 日，某港某电业有 限公司 A 与珠海拱北某公司 B 签订购销合同。合同规定：拱北公司向香港公司订购日产佳能复印机 200 台，价格为 CIF 九州港 1499美元一台，交货期限为 4 月 15 日，付款方式为信用证付款。在合同履行时， 4 月 13 日 B 公司收到装船电报通知，电报称所有货物与 4 月 12 日往珠海九洲港并注明合同号及信用证号。 4 月 19 日 B 公司收到九州港码头提货通知，码头方面向公司出示随船提单一份。提单上的装船日期为 4 月 13 日，到货是 4 月 16 日， B 公司认为香港公司 A 未按合同交货期限21 / 26 规定的 4 月 15 日交货，电报所称 4 月 12 日装船不真实，因而没有马上提货。 5 月 2 日， B 公司接到中国银行珠海分行承付通知， B 公司提出拒付，理由是香港公司延期交货，并于当天电告香港公司，宣告解除合同。香港公司不同意解除合同并提出异议，从而产生纠纷。 问题：什么叫根本违反合同，什么情况下可以采用解除合同的救济。 评析：本案中 B 公司认为 A 公司延期交货一天即构成根本违反合同，因此希望采取解除车同的救济。根据公约第 25 条规定，如果一方当事人违反合同的结果，使另一方当事人蒙受损失，以致于实际上剥夺了他根据合同有权期待得到的东西，即属于根本违反合同。本案 B 公司是延迟了一天 ，此种延迟当然也属于违约行为，给 B 公司造成损害，但没有达到致使实际上剥夺了买方依合同规定有权期待得到的严重程度，对于季节性的敏感货物，迟到一天可能会导致非常严重的后果而对于复印机这种报告设备，迟到一天引起的损失一般不会严重影响守约方订立合同时期望的经济利益。因此，本案 A 公司的违约行为并没有达到根本违反合同的程度，因此，买方采取的救济方式不是解除合同，而应是损害赔偿。 10、买方解除合同 1993 年 1 月，中国 A 公司与日本 B 公司先后签订合22 / 26 同，由 B 公司按 CIF 交货条件将合同项下的 8 万只用 于显像管生产的电子枪按时交予中国 A 公司。货到后， A 公司在实验性使用中发现，电子枪存在质量问题。后经双方协商，同意由中国商检机构进行品质检验，经检站证明，电子枪的质量确实存在较大质量缺陷。 A 公司随即与 B 公司交涉并达成索赔协议。协议规定： A 公司对已收货物中已使用的部分电子枪暂不退还 B 公司； B 公司应该在三个月内将符合质量要求的万只电子枪发运到 A 公司；更换的货物运到后，买方将抽样检测，不合率大于 20%，则整批退货。结果， B 公司交来的货物仍然不符合质量要求。双方在此协商， A 公司提出，B 公司可将应该提供的电子枪品牌更 换为“日天”或“星星”牌。 B 公司表示同意按照 A 公司的要求提供货物，并将此作为索赔协议的一部分。后由于新供货方的原因， B 公司仍然未能履行义务。 1994 年 5 月， A 公司向仲裁委员会提出仲裁，请求： B 公司退还万只电子枪的价款及利息；已经使用的 5000只电子枪造成的经济损失由 B 公司承担；有关检验的相关费用由 B 公司承担；保管费、货物差价等经济损失由 B 公司承担。 问题： B 公司是否构成根本违反合同， A 公司有何种权利？ 评析：我们讲到买方对货物有品质担保义务，而本案中的 B 公司提供的电子枪的质量存在较大 的质量缺陷，使23 / 26 得另一方当事人蒙受了损害，属于根本违反合同。虽然 B 公司做出补救，但是补救仍给 A公司造成不合理的不便或延迟。因此， A 公司有权解除合同，并要求损害赔偿，而且由卖方来承担做出补救的费用。 11、买方要求损害赔偿 1995 年 3 月 5 日，北京某工业供销公司与荷兰碧海有限公司签订了一份进口机床的合同。合同规定：由卖方在1995 年 12 月 7 日前交付买方机床 100 台，总价值 5 万美元，货到 3 日内全部付清。 7 月 7 日，卖方来函：因机床价格上涨，全年供不应求， 除非买方同意支付 6 万美元 ，否则卖方将不交货。对此，